UNIDAD 6

Mediacin: concepto y caractersticas. Ventajas de la mediacin. Confidencialidad e

imparcialidad. El proceso de mediacin: audiencias conjuntas y privadas. El rol del
mediador. Supuestos en que la mediacin no es recomendable. Ley Nacional de
Mediacin N 24573, Decreto reglamentario N 91/98 y Ley Provincial de Mediacin N
11722.

PRESENTACIN DE LA MEDIACIN Y DEL MEDIADOR

Concepto de mediacin

La mediacin es un procedimiento no adversarial en el que un tercero neutral, que no tiene

poder sobre las partes, ayuda a stas a que en forma cooperativa encuentren el punto de
armona en el conflicto. El mediador induce a las partes a identificar los puntos de la
controversia, a acomodar sus intereses a los de la contraria, a explorar frmulas de arreglo
que trascienden el nivel de la disputa, a tener del conflicto una visin productiva para ambas.

La mediacin es un procedimiento por el cual el mediador, como tercero neutral, acta con
iniciativa suficiente para instar y facilitar la discusin y consiguiente resolucin de la disputa,
sin indicar cul deber ser el resultado. Es un sistema informal aunque estructurado, mediante
el cual el mediador ayuda a los contendientes a llegar a un acuerdo mutuamente aceptable. El
mediador no es un juez que decide, ni aconseja o patrocina a las partes. Su nica funcin es
acercar a las partes.

Aspectos salientes y ventajas de la mediacin

El procedimiento es informal, por lo que el mediador no est obligado por las reglas
procesales, puede rpidamente simplificar el caso y descartar lo irrelevante.

Los contendientes deben llegar a un acuerdo mutuamente aceptable, y el mediador debe

reducirlo a clusulas escritas. Como el acuerdo ha sido mutuo y voluntario, los contendientes
cumplen espontneamente con mucha mayor frecuencia que en los casos de sentencia final en
juicio.

En la mediacin son las partes las que se encuentran frente a frente, entre s y con una tercera
persona especialmente entrenada que los ayuda a encontrar juntos una solucin a su
conflicto. El mediador logra que los contendientes lleguen a su propia solucin del conflicto. Se
trata de que ambos ganen.

El mediador modifica las relaciones entre los contendientes, enalteciendo y controlando la

comunicacin entre ellos, modificando sus percepciones, equilibrando sus diferentes fuerzas y
debilidades y no proponiendo y defendiendo acuerdos especficos. Si el mediador es eficiente,
hace que lleguen a colocarse por un momento en el lugar del otro.

En la mediacin son las propias partes quienes intervienen en el proceso negociando segn
sus propios intereses y no delegando el control en un tercero.

Nada tienen que perder las partes en la mediacin, pues con un intento frustrado, mantienen
todos sus derechos y oportunidades de proseguir con otro medio de resolucin de su
controversia.
El mediador no puede expresar opinin sobre el resultado del pleito, pues perdera su
imparcialidad.

Otras ventajas:

a) rpida: la mayor parte de las veces se llega a un acuerdo despus de slo una audiencia,
aunque hay ciertas disputas complejas que pueden requerir sesiones adicionales.

b) Confidencial: un de las caractersticas ms importantes de la mediacin. El mediador tiene

el deber de preservar el secreto de todo lo que le sea revelado en la o las audiencias. Sin este
deber la mediacin no funcionara, porque las partes no se sentiran libres de explorar
honestamente todos los aspectos de su disputa y posibles caminos para un acuerdo. Las
partes deben estar seguras de que nada de lo que dicen ser usado en su contra para el caso
de que falle la mediacin y deban recurrir a un tribunal. En la mediacin, todo lo que se habla
y se dice en las audiencias es confidencial, no se transcribe en un expediente ni puede filtrarse
a la prensa. El mediador tampoco puede difundirlo. Si no se logra el acuerdo, el centro de
mediacin o el mediador puede hacer saber al juzgador interviniente en el pleito que la
mediacin no tuvo xito, pero no puede informar sobre lo dicho ni sobre lo revelado por las
partes.

c) Econmica: si se las relaciona con el costo de litigar dentro del sistema de tribunales
formales.

d) Justa: la solucin a toda controversia se adapta a las necesidades comunes de ambas

partes.

e) Exitosa: el resultado es estadsticamente muy satisfactorio.

Origen del acuerdo

El acuerdo debe provenir de las partes. Si el facilitador hace fuertes sugerencias y explicita
propuestas, si ingresa en los aspectos propios del contenido sustantivo del convenio a
negociar, virtualmente se convierte en adjudicador o rbitro y deja de ser mediador.

Caractersticas de la mediacin

Cooperacin
Autocomposicin
Confidencialidad
Acento en el futuro
Economa de tiempo, dinero y energas
Informal pero con estructura

Casos en que se recomienda especialmente la mediacin

Cuando hay dos o ms partes que tienen una relacin que se perpeta en el tiempo, por lo
que quieren terminar con el problema pero no con la relacin.
Cuando las partes quieren conservar el control sobre el resultado del conflicto.
Cuando las partes comparten algn grado de responsabilidad por el estado del conflicto.
Cuando ambas partes tienen buenos argumentos y existe una variada gama de
posibilidades de solucin del conflicto y de prevencin de litigio futuros.
 Cuando la ley no provee la solucin que desean las partes.
Cuando la disputa no conviene a nadie y ninguno realmente desea entablar juicio.
Cuando se desea mantener una situacin de anonimato, privacidad y confidencialidad.
Cuando no existe gran desequilibrio de poder.
Cuando la causa del conflicto radica en una mala comunicacin previa.
Cuando las partes necesitan, ms que nada, una oportunidad para desahogarse.
Cuando estn en juego cuestiones tcnicas muy complejas.
Cuando se quieren minimizar los costos.
Cuando se quiere resolver el conflicto rpidamente.

Supuestos en que la mediacin no es recomendable

Cuando alguna de las partes tiene una cuestin fundamental de principios e innegociable
de la que no puede salir por propia voluntad.
Cuando alguna de las partes quiere probar la verdad de hechos.
Cuando alguna de las partes tiene un inters punitivo o una nocin de justicia retributiva
que desea ver reconocidos en una decisin emanada de un juez.
Cuando lo que se desea es sentar un precedente legal.
Cuando una de las partes est ausente o incapacitada.
Cuando una de las partes no tiene inters en llegar a un acuerdo.
Cuando ninguna de las partes est en condiciones de considerar la posibilidad de una
avenencia.
Cuando la lentitud del procedimiento judicial favorecer mucho por lo menos a una de las
partes.
Cuando el actor quiere obtener (como si se tratara de una lotera con premio) sumas
colosales.
Cuando la controversia involucra un delito de accin pblica o violencia o malos tratos a
menores.
Cuando est involucrado el orden pblico y la jurisdiccin de un tribunal es esencial.

Criterios para la derivacin judicial de los casos

Cuando corresponde a los tribunales seleccionar cules son los casos o categoras de casos
para las cuales se ofrece la mediacin debido a la falta de recursos, debe realizarse sobre la
base de criterios claramente establecidos:

a) Existe un alto grado de probabilidad de que la mediacin tenga xito.

b) Aun cuando la probabilidad de xito de la mediacin no sea alta en un caso particular o en

una categora de casos, la continuacin del proceso judicial podra perjudicar a terceros, o la
disputa afecta a importantes relaciones continuadas, o la causa, en caso de no ser sometida a
mediacin, podra llegar a requerir de una participacin prolongada del tribunal.

Tambin se puede considerar el caso inadecuado para ser derivado a una mediacin:

a) Cuando existe la necesidad de sancin pblica de una conducta.

b) Cuando reiteradas violaciones de leyes y reglamentos requieren ser tratadas de manera

colectiva y uniforme.

c) Cuando una parte o las partes no pueden negociar de manera eficaz por s mismas o con
asesoramiento legal.
La cuestin del equilibrio de poder entre las partes

Las partes a veces llegan a la mediacin en situacin de desigualdad relativa de poder. El tema
preocupa profundamente.

En estos casos, el mediador no puede perder su neutralidad favoreciendo a la parte que

advierte en desventaja, por lo que su modo de mantener un ambiente adecuado, en el que se
pueda arribar a un acuerdo justo, podr ser aconsejado a ambas partes que se asesoren
jurdica o tcnicamente, indicndoles que busquen ms informacin fctica o
recomendndoles acudan con patrocinio letrado si no lo tienen.

Obviamente, existen ciertos lmites, ya que una diferencia no balanceada puede llevar a que la
parte dbil acepte acuerdos extremadamente injustos. Adems, debe cuidarse la seguridad de
los particulares si el desequilibrio de fuerzas es fsico y existe violencia y estado de peligro
personal. Los mediadores debe estar especialmente capacitador para detectar los casos
extremos y poder trabajar sin riesgos, cmoda y responsablemente con y dentro de estos
conflictos, debiendo tener estricto control del proceso. Si establecen las reglas bsicas, pueden
ser imparciales ante las partes y, al mismo tiempo condenar los actos de violencia y declarar
que la seguridad fsica no es negociable.

La cuestin del desequilibrio debe ser encarada en cada mediacin. Afortunadamente, y

desde cierto punto de vista, la mediacin est adecuadamente equipada para manejar los
desequilibrios de poder, pues constituye una opcin que permite dar poder al ms dbil (la
voluntariedad que hace que cualquiera de las partes pueda levantarse e irse si no se siente
adecuadamente posicionada; la posibilidad de que un letrado vea el acuerdo antes de firmarlo
la parte; o la eventualidad de que quien as lo desee pueda acudir a la audiencia acompaado
por un amigo, un familiar u otra persona de confianza, entre otras).

El mediador

Los mediadores no constituyen un grupo homogneo, no obstante, se ha llegado a la

conclusin que existen tres tipos bsicos de mediadores:

1) Quienes actan como promotores pblicos y constructores de rea: promueven o venden la

mediacin como alternativa legtima y creble.

2) Quienes practican y ejercen la mediacin como forma de vida de tiempo completo.

3) Quienes ofician de mediadores pero sin considerarse ni ser profesionales de la mediacin.

Tipos de tcticas que utiliza un mediador

1) Reflexivas: se refieren a la orientacin del mediador hacia la disputa y a crear las bases de
su concreta actividad en una determinada disputa. P.ej., tratar de hablar el mismo lenguaje
que las partes, crear el clima adecuado, mantener la discusin enfocada en los temas
relevantes, evitar aparecer como parcial hacia alguna de las partes.

2) Sustantivas: se refieren a las cuestiones contenidas en el fondo de la disputa. P.ej., la

posibilidad de sugerir algn punto de acuerdo, tratar de modificar las expectativas de los
participantes, tratar de que las partes entiendan que estn fuera de la realidad

3) Contextuales: se refieren a la facilitacin del proceso de resolucin de la disputa. P.ej.,

crear un clima de confianza con el mediador y entre las partes, usar el humor para alivianar
las tensiones, clarificar los intereses y necesidades de cada partes, clasificar los temas de
conformidad a prioridades

Caractersticas de un mediador eficiente

a) Neutralidad: la cualidad ms importante es la capacidad del mediador de mantener un

papel imparcial y neutral e medio de una controversia.

b) Capacidad para abstenerse de proyectar su propio juicio: el rol de mediador es ayudar a

que las partes lleguen a un acuerdo cuyos trminos sean aceptables para ellas, aun cuando el
mediador est en desacuerdo con la sabidura o con la justicia de la solucin.

c) Flexibilidad: debe estimular la fluidez en las comunicaciones.

d) Inteligencia: debe ser capaz de ver las cuestiones en mltiples niveles, de tratar hechos
complejos y de analizar los problemas.

e) Paciencia: debe esperar los tiempos necesarios segn lo requieran las partes.

f) Empata: debe ser capaz de valorar las percepciones, miedos e historia que cada parte
revele en la discusin.

g) Sensibilidad y respeto: debe ser respetuoso con las partes y sensible a sus fuertes
sentimientos valorativos, incluyendo sexo, raza y diferencias culturales.

h) Oyente activo: las partes deben sentir que el mediador ha odo las respectivas
presentaciones y dichos.

i) Imaginativo y hbil en recursos: debe tener capacidad de aportar y generar nuevas ideas.

j) Energtico y persuasivo: a travs de la conduccin del proceso, el mediador debe

intervenir eficazmente para lograr flexibilidad en las partes, aunque debe dirigir la dinmica y
controlar la audiencia sin ser autoritario.

k) Capacidad para tomar distancia en los ataques: si alguna de las partes hace un
comentario despectivo o agresivo hacia el sistema de mediacin o al mediador, es conveniente
no actuar a la defensiva, para no generar una nueva disputa.

l) Objetivo: debe permanecer desligado del aspecto emocional de la disputa.

m) Honesto: no debe prometer a las partes algo que no pueda cumplir.

n) Digno de confianza para guardar confidencias: debe guardar confidencialidad y las

partes tienen que estar convencidas de que ello ser as.

o) Tener sentido del humor: para aflojar las tensiones y crear un clima favorable.

p) Perseverante: cuando las partes llegan lentamente al acuerdo, el mediador debe soportar
la espera y la ansiedad que esto provoca.

PROCEDIMIENTO EN LA MEDIACIN

Las ventajas de una estructura en el procedimiento de la mediacin

No obstante que se trata de un mtodo informal, existe una estructura en el procedimiento de

la mediacin. Es importante para el mediador sealar las reglas a que se ajustarn las partes y
l mismo, para luego seguirlas y cumplirlas. Muchas veces, le ser necesario recordarlas a los
intervinientes, cuando ello convenga para calmar los nimos y prevenir la escalada en el
conflicto.

En el procedimiento se reconocen diversas etapas, fases o estadios. Cules son las etapas y
qu contienen cada una no es algo fijo, pues cada mediador estructura el procedimiento a su
medida.

El procedimiento de la mediacin est diseado teniendo en cuenta el modo de garantizar la

participacin igualitaria de las partes, de permitirles expresarse y defender sus intereses sin
poner en peligro los de los dems.

Cabe aclarar que el objetivo primordial de la mediacin no es el acuerdo, sino brindar un

proceso en que las partes puedan comunicarse, explorar el conflicto y darse cuenta de las
distintas opciones para solucionarlo si es que stas existen.

El control del procedimiento

La discusin de los problemas es propia de los protagonistas, pero la forma en que se discuten
(cmo se discuten) es de incumbencia del mediador y forma parte del procedimiento.

En tanto en la negociacin las partes controlan el procedimiento y la solucin, en la mediacin

mantienen el control de la solucin, pero ceden al mediador el control del procedimiento.

La actividad del mediador segn los diversos momentos del procedimiento

Pese a que la clasificacin en etapas es variable, las tareas del mediador pueden dividirse en
dos categoras bsicas:

1) el trabajo de prenegociacin y preparacin que realiza antes de reunirse con las partes en
sesin de mediacin y

2) la actividad a desplegar una vez que el mediador ha entrado formalmente en la mediacin.

Para algunos, los estadios de la mediacin son tres, aunque luego se subdividen:

Estadio 1: Montaje del escenario

a) clarificar las reglas del juego;

b) recolectar informacin, y

c) ejercer control social.

Estadio 2: Solucin de problemas

a) plantear los puntos a discutir;

b) generar alternativas, y

c) tratar de mejorar el clima interpersonal.

Estadio 3: Logro de un acuerdo viable:

a) instar al acuerdo;

b) insistir en el acuerdo; y
c) sugerir mtodos de implementacin.

En lneas generales, en el procedimiento de la mediacin pueden encontrarse los siguientes

pasos:

Paso 1: preparacin de la mediacin.

Paso 2: presentacin de las reglas a que se sujetar la mediacin.

Paso 3: narracin de hechos e identificacin de problemas.

Paso 4: deteccin de intereses y necesidades.

Paso 5: replanteo.

Paso 6: generacin de opciones.

Paso 7: seleccin de opciones.

Paso 8: propuestas.

Paso 9: convenio.

Paso 10: seguimiento y evaluacin de la mediacin.

El procedimiento puede dividirse en cuatro etapas:

Etapa I: Etapa III:

Organizar la mediacin Replanteo
Generacin de opciones

Etapa II:
Comprensin de la perspectiva de las Etapa IV:
partes Lograr un acuerdo
Clarificacin de intereses y necesidades

La mediacin es un procedimiento flexible aunque estructurado. Hay mediadores que dividen

a cada una de las indicadas etapas en varias y otros que las unifican para considerar dos o ms
conjuntamente como una sola, o que siguiendo distintas metodologas y escuelas, saltean
ciertos pasos o agregan otros.

Tareas a desarrollar por el mediador

l) Contactos iniciales con las partes en conflicto:

tomar contacto inicial con las partes;

ganar su confianza;
establecer con ellas una relacin armoniosa;
instruir a las partes sobre el proceso;
promover su compromiso con el procedimiento.

2) Seleccin de una estrategia para conducir la mediacin:

 ayudar a las partes a evaluar diversos modos de aproximarse al manejo y resolucin de su
disputa;
ayudar a las partes a seleccionar un modo de resolucin de su disputa;
coordinar los modos de aproximacin al manejo de su disputa elegidos por cada parte.

3) Recoleccin y anlisis de antecedentes:

recolectar y analizar datos relevantes sobre las personas, la dinmica y la sustancia del
conflicto;
verificar la correccin de los datos;
minimizar el impacto de datos incorrectos o no disponibles.

4) Diseo de un plan detallado de mediacin:

identificar estrategias y consecuentes movimientos no contingentes que permitirn a

las partes avanzar hacia un acuerdo;
identificar movimientos contingentes para responder a situaciones peculiares al
conflicto en particular.

5) Promocin de la confianza y la cooperacin:

preparar psicolgicamente a los contendientes a participar en negociaciones, sobre

temas de fondo;
manejar emociones fuertes;
controlar las percepciones y minimizar el efecto de las opiniones preconcebidas;
obtener reconocimiento de la legitimidad de las partes y de los asuntos en juego;
edificar la confianza;
clarificar la comunicacin.

6) Comienzo de la sesin de mediacin:

abrir las negociaciones entre las partes;

establecer un tono abierto y positivo;
sentar reglas bsicas de actuacin y patrones de comportamiento;
ayudar a las partes a expresar sus emociones; - delimitar las reas y cuestiones a
discutir;
ayudar a las partes a explorar sus compromisos, prejuicios, temas relevantes e
influencias recprocas.

7) Definicin de las cuestiones y establecimiento de un programa:

identificar globalmente los temas que preocupan a las partes;

obtener acuerdo sobre los puntos a discutir;
determinar la secuencia en que se van a encarar los temas.

8) Descubrimiento de los intereses ocultos de las partes:

identificar los intereses sustantivos, procesales y psicolgicos de cada una de las

partes;
obtener el reconocimiento de cada parte acerca de los intereses de la contraria.

9) Generacin de opciones para un acuerdo:

 desarrollar en las partes el reconocimiento de la necesidad de encontrar opciones;
alejar a las partes de sus posiciones o de una nica alternativa;
generar opciones, sea por medio del regateo o de una negociacin basada en los
intereses.

10) Evaluacin de opciones para un acuerdo:

repasar los intereses de las partes; t evaluar cmo los intereses pueden satisfacerse
con las opciones disponibles;
evaluar los costos y beneficios de la seleccin de opciones.

11) Negociacin final para lograr algn avenimiento:

por la va de mayor convergencia en las posiciones;

por el acercamiento hacia- acuerdos globales;
por el desarrollo de frmulas de consenso;
siquiera, mediante el establecimiento de metodologa para arribar a un acuerdo futuro.

12) Obtencin de un acuerdo formal:

identificar los pasos de procedimiento para hacer .operativo el acuerdo;

establecer un procedimiento de evaluacin y monitoreo del cumplimiento;
formalizar el acuerdo y crear un sistema de garanta y ejecucin.

Este detallado accionar no es nico ni universal, sino que proviene de la observacin de

distintos mediadores que, segn su estilo, practicarn unas actividades u otras, delegarn
ciertas tareas o simplemente las obviarn.

Distintos modelos y enfoques para encarar la mediacin

Los autores no coinciden respecto de cuantas etapas identifican ni como las llaman. Todas las
teorizaciones al respecto son aceptables, en tanto indican de distinto modo lo que usualmente
sucede en un proceso de mediacin. Entre los ms conocidos o difundidos estn;

1) El modelo de Folberg y Taylor

a) Inicial: destinado a la creacin. Aqu se incluye la presentacin y el discurso inicial del

mediador, a confirmacin de los datos del caso, las presentaciones de las partes, la discusin
de expectativas o posiciones, la revisin de las reglas de proceso a seguir y la firma del
convenio de mediacin y de honorarios.

b) Determinacin de los hechos: destinado a lograr el aislamiento de los problemas que

sern tratados en la mediacin.

c) Creacin de opciones y evaluacin de alternativas: en esta etapa se van determinando las

necesidades de las partes, se intenta predecir el comportamiento de determinadas variables,
se analizan las alternativas en funcin de las normas que resultaran aplicables.

d) Negociacin y toma de decisiones: se estimula la negociacin sobre principios e intereses

antes que sobre posiciones.

e) Elaboracin de un proyecto: luego de que las partes han comenzado a tomar las
decisiones sobre las cuestiones debatidas, se comienza a redactar un proyecto de trabajo
donde constan las intenciones y decisiones, pero siempre bajo la perspectiva de que se trata
de una expresin de deseos, modificable hasta tanto no exista una decisin final.

f) Revisin y formalizacin: el proyecto en cuestin es sometido a la revisin de las partes y

de sus asesores legales, para luego formalizar el acuerdo definitivo en trminos que sean
aceptables y legalmente exigibles.

2) El modelo de Baruch Bush y Folger

Estos autores presentan una serie de veintisiete movimientos a travs de la cual muestran
como el mediador puede trabajar con las oportunidades de dar a las partes el poder y
reconocimiento. En cada uno el mediador despliega ciertas acciones a travs de las cuales
persigue objetivos especficos. Resumidamente:

Destaca a las partes que llegar a un acuerdo no es la nica finalidad del proceso, sino que
este puede colaborar para transformar la relacin.

Establece la facultad de las partes de continuar o no con el proceso, lo que refuerza su

poder de decisin.

Hace que las partes se comprometan con las reglas bsicas de convivencia en el curso de la
mediacin (por ejemplo, no impone la regla de no interrumpir sino que refuerza la
facultad de las partes de decidir a este respecto).

Corrobora hechos del pasado para determinar cmo las partes se ven entre si y se exploran
modos de obtener reconocimiento.

Resume la discusin, reforzando el poder de las partes al pedirles que lo corrijan si no ha

interpretado correctamente.

Enfoca a las partes hacia elecciones para que decidan, pero sin sugerirles cual es la eleccin
ms apropiada.

Explora punto de vista y ofrece reinterpretaciones a las partes, pero revalorizando el poder
de elegir sin influir sobre ellas.

Reencuadra las diferencias entre las partes manteniendo el reconocimiento reciproco que
ha venido crendose.

Resume los trminos de un acuerdo tentativo, pero dando la posibilidad de que surjan
preocupaciones o dudas de ltimo momento.

3) El modelo de Lowry y Harding.

El modelo por el que se inclinan Caivano, Gobbi y Padilla porque la encuentran adecuada
como gua para el mediador y para las partes. Cada mediador adecuara el procedimiento a
su propio estilo.

Se vale del llamado enfoque EAR (etapa, accin y resultado), que permite saber que se busca
en cada etapa y que herramientas se utilizan para esa finalidad.

Bajo este enfoque, la mediacin se concentra en cinco etapas: convocatoria, apertura,

negociacin y clausura.
a) La convocatoria generalmente se inicia cuando una de las partes solicita la mediacin, ya
sea proponindoselo directamente a la otra parte o requiriendo la intervencin del mediador
o de una organizacin prestadora del servicio. En estos dos ltimos casos, la tarea del
mediador o de la organizacin apunta a lograr que la otra parte acepte la invitacin.

b) La apertura supone que ambas partes han concurrido ya ante el mediador, quien intenta
generar esperanza en el proceso y confianza en su persona. En una primera reunin conjunta
se har la presentacin del mediador y del proceso (es frecuente que sea la primera
experiencia para las partes, lo que exigir una explicacin del sentido de la mediacin), de las
reglas por las que habr de regirse (incluyendo una referencia a las pautas de
confidencialidad, el rgimen de honorarios, etc.) y finalmente una exposicin de cada una de
las partes sobre el caso.

c) En la etapa de comunicacin se intenta favorecer plenamente la expresin de las partes. El

mediador procurara detectar y en lo posible solucionar los problemas de entendimientos y
comprensin que surjan y regulara los tiempos y modos (el cmo y el cundo) de la
comunicacin. Intentar que cada una advierta la perspectiva de la otra.

d) Durante la negociacin el mediador intentara ser el colaborador de las partes. Desde su

imparcialidad trabajara en sesiones conjuntas o privadas procurando indagar sobre los
intereses, hacer que las partes evalen objetivamente sus alternativas, generar el clima de
creatividad necesario para idear opciones, estimulndolas para manejarse con criterios de
legitimidad. En suma, intentara despejar el camino hacia el acuerdo.

e) En la clausura se persigue que las partes tomen una decisin informada (que puede
consistir en un acuerdo total o parcial, en un acuerdo sobre el sometimiento del asunto a otro
mtodo de resolucin, o simplemente en poner fin a la mediacin) y se trabaja en su
instrumentacin.

Roles del mediador

Facilitar la discusin.
Abrir los canales de comunicacin.
Traducir y transmitir informacin.
Distinguir posiciones de intereses.
Crear opciones.
Ser agente de realidad.

Variables que influyen en la actividad del mediador

El mediador debe tener en cuenta ciertas variables del caso

El nivel de desarrollo del conflicto y determinacin del momento ptimo para que el
mediador intervenga en el mismo.

La mayor o menor capacidad de las partes para resolver su problema y lograr su propia
solucin.

La relacin de poder entre los contendientes y el rol del mediador como nivelador y agente
de equilibrio de poderes.

La complejidad del caso y los temas involucrados.

 El rol y las tareas del mediador de acuerdo a lo mutuamente acordado con las partes.

PREPARACIN DE LA MEDIACIN

El acercamiento de las partes a la mediacin

Las personas pueden llegar a la mediacin por:

Contacto de una parte con un mediador o un centro de mediacin que a su vez contacta a
las restantes partes.
Derivacin judicial.
Propuesta de un mediador.
Obligacin legal de mediar.

1) Convocatoria de las partes

Necesidad de la citacin

Salvo que ambas partes se acerquen en conjunto y se notifiquen de la fecha de audiencia, ser
necesario convocarlas a la sesin de mediacin, previa explicacin de las caractersticas del
procedimiento, la que deber ofrecerse aun cuando ya se hayan puesto en conocimiento de los
interesados por otra persona o por otros medios.

Forma de citacin

a) Por carta: es conveniente utilizar un sistema con el que se pueda conocer si la misiva fue
recibida por el destinatario, pues de lo contrario ser difcil saber si no concurri porque no
quera o simplemente porque no se enter que lo estaban convocando.

La carta debe contener una breve explicacin del cometido de la mediacin, consignando
datos de quien pidi la resolucin del conflicto e invitando a obtener mayor informacin en
forma personal.

b) Por telfono: el contacto telefnico se constituye en una oportunidad para averiguar

someramente las necesidades de la parte, sus vivencias del conflicto o elementos que ayuden
a organizar el esquema de la disputa y al mismo tiempo, convencerla para acercarse a la
mediacin y conseguir su acuerdo a estos efectos. Corresponde preparar al convocado para la
mediacin, asegurarse de que venga con suficiente informacin sobre el proceso a llevarse a
cabo y sobre el contenido de su caso, y con poner suficiente para resolverlo. Adems deben
proporcionrsele los datos sobre la gratuidad o pago que deba efectuar el convocado a fin de
que est debidamente preparado. Quien convoca debe responder a todos los interrogantes
con buena disposicin.

c) Citacin personal: puede ocurrir que el interesado comparezca personalmente a la oficina

del mediador, sea porque es el peticionante del servicio o por cuanto alguna de las partes le ha
informado de la futura intervencin. En casos excepcionales, podra el mediador ir al
domicilio u oficina del convocado y presentarse a hablarle del cometido que le ha sido
encargado.

2) La derivacin judicial como modo de llegar a la mediacin

La mediacin tiene relacin con los tribunales, cuando se trabaja por derivacin judicial. En
este modo de acceso el juzgado deriva casos.
Antes y durante la tramitacin de un litigio, los tribunales debern proporcionar a las partes y
a sus abogados informacin a fin de que estn al tanto de la disponibilidad de la mediacin.

Los tribunales, en colaboracin con los abogados y organizaciones profesionales de

mediacin, son responsables de informar al pblico, a los abogados, jueces y al personal
respecto de: el procedimiento de mediacin; disponibilidad de programas; las diferencias
entre mediacin, proceso judicial y otros procesos de resolucin de disputas; la posibilidad de
ahorro de costos y tiempo, y las consecuencias de la participacin.

3) Comparecencia obligatoria a la mediacin

La comparecencia obligatoria a una sesin inicial de mediacin puede resultar apropiada, slo
cuando el mandato tenga mayores posibilidades de servir a los intereses de las partes del
sistema judicial y del pblico, que la comparecencia voluntaria.

Los tribunales deben imponer la comparecencia obligatoria slo cuando:

El costo de la mediacin se cubra con fondos pblicos.

No exista coercin inadecuada para lograr un acuerdo, ya sea bajo la forma de informes al
juez, o penas pecuniarias si se decide continuar el juicio.
Los mediadores y programas de mediacin de alta calidad: sean de fcil acceso; permitan la
participacin de las partes; permitan la participacin de abogados cuando as lo deseen las
partes y brinden informacin clara y completa sobre los procedimientos.

4) Comparecencia personal y reunin de las partes

Aunque el ideal es la reunin de las partes y el mediador sentados alrededor de una mesa, no
siempre la mediacin se realiza as. En la prctica puede realizarse por telfono, cuando se
trata de una situacin sencilla, fcil de resolver o cuando, aun tratndose de una cuestin
compleja, alguna de las partes relevantes est en otra ciudad o pas. Tambin se puede dar el
caso en el que el mediador acta como puente de la comunicacin entre los interesados, sin
que estas se rena, por diversas cuestiones: cuando la hostilidad es tal que las partes no
aceptan verse frente a frente; cuando existe antecedentes de violencia, y una de las partes
corre riesgo; cuando sta es la nica forma de contrarrestar el desequilibrio de poder por la
influencia psicolgica que ejerce una parte sobre la otra; cuando ste es el mtodo elgido por
alguna escuela de mediadores.

Comunicacin verbal y no verbal

Muchos profesionales, sobre todo especialistas en derecho, creen que las palabras constituyen
el ncleo de una disputa jurdica y del ejercicio de la abogaca. Sin embargo, hay diversas
formas de comunicacin no verbal que tienen un papel muy importante. Estas se integran con
tres canales de expresin:

Proxemia: referida a la relacin en el espacio.

Kinesia: referida al movimiento (o falta de movimiento) del cuerpo.
Paralingstica: se refiere al ritmo, tono o volumen de la voz, independientemente del
contenido de lo que se dice.

Ninguno de los niveles prevalece sobre otro, pero pueden variar en importancia segn el caso.

Percepcin del espacio

La percepcin del mediador debe ser amplia y no slo en cuanto a lo visual, sino que debe ser
esencialmente un escucha activo y estar atento al lenguaje del cuerpo. Tambin debe
aprovechar los conocimientos sobre el espacio para preparar adecuadamente el ambiente en
que se va a realizar la mediacin.

Preparacin del lugar del encuentro

Eleccin del lugar

Un mediador privado puede tener que elegir el lugar del encuentro especfico para cada caso,
pues no siempre contar con su propio estudio. Es conveniente que el lugar de reunin no sea
la oficina propia de ninguna de las partes, sino un lugar neutral, para que uno de los
contendientes no acta de local y el otro de visitante. El mediador debe preocuparse de
que se trate de un lugar neutral para no afectar la sensibilidad de las partes y no ver teida su
propia imparcialidad.

Requisitos mnimos del lugar

Una sala de recepcin y espera donde debern estar las partes antes de la mediacin, con la
posibilidad de que no estn juntas si existe un alto nivel de carga emocional en el conflicto.

Un ambiente principal para realizar la mediacin.

Uno o ms ambientes secundarios para preparar a las partes durante las sesiones privadas.

Los ambientes deben ser clidos e invitar a la distensin con msica, juegos, caf,
televisin, revistar, etc., en la sala de espera y sin elementos que interfieran en las salas de
mediacin.

Muebles y tiles de trabajo

a) ubicacin del mediador: lo principal es que el mediador pueda estar ubicado en el medio
para que las partes hablen entre ellas a travs del mediador, cuando por el clima de ira o de
emociones, ello fuera necesario.

b) ubicacin y tipo de mobiliario: es conveniente una mesa redonda en la que no existe un

lugar de autoridad y preeminencia (como en las mesas rectangulares en la cabecera), se evita
una relacin de competencia o actitud de defensa y puede acomodarse a la gente a distancias
regulares (a diferencia de las mesas cuadradas).

Una mesa redonda crea una atmsfera de informalidad y tranquilidad que es ideal para las
conversaciones entre personas de un mismo status.

Deben haber tambin suficientes sillas cmodas que no difieran en tamao o importancia para
que no influya en el aumento o disminucin del status.

c) otros tiles necesarios

Papel y lpiz para que cada parte pueda escribir sus anotaciones respecto de lo dicho
por la contraria o ideas propias que quieran compartir con el mediador sin olvidarlas
mientras el otro tiene la palabra.
Luz y ventilacin adecuada.
Sala limpia y ordenada.
 Pizarrn para poder consignar en forma visible para todos, los intereses, opciones,
alternativas y propuestas de las partes y las pautar de acuerdo.
Mquina de escribir, telfono, fax y acceso a los sanitarios, aunque debe cuidarse que el
telfono no suene dentro de la sala.

Preparacin del mediador para la audiencia

Si bien hay mediadores que no desean saber nada del caso ni de sus protagonistas hasta
tenerlos delante, otros prefieren preparar, a cuyo fin deberan:

1) Revisar la documentacin e informacin escrita que posea, a fin de tomar contacto con
quienes son las partes en conflicto y los temas incolucrados.

Los datos mnimos que el mediador debera tener sobre la situacin a mediar son:
Nombre y domicilio de las partes.
La naturaleza de la demanda.
Vnculo entre las partes.
Cunto es el tiempo transcurrido entre el incidente en disputa y la fecha de la
audiencia.
El tipo de compensacin, remedio o satisfaccin que se pretende.

2) Cerciorarse quines son los que tienen el poder de decisin para resolver el conflicto y si
van a estar presentes.

3) Considerar el rol que se dar a los abogados de las partes.

4) Familiarizarse con el lugar fsico y organizar la sala, acondicionarla de la mejor manera

para una buena comunicacin.

Modo de ubicar a las partes en el espacio fsico

Cuando el mediador invita a las partes a pasar a la sala, debe decirles dnde deben sentarse,
ya sea verbalmente o dirigindolas a un grupo particular de sillas a un lado de la mesa. No
debe permitir que las partes simplemente entre a paso lento y se sienten en cualquier parte
que les guste.

El mediador debe asegurarse de que su silla y sus materiales estn situados de manera que,
desde la perspectiva de las partes, est en el medio. Los abogados, testigos y amigos u
observadores deben sentarse cerca de las respectivas partes, o donde el mediador lo
considere apropiado.

La colocacin de las sillas y la mesa debe ser tal que el mediador sea el que est ms cerca de
la puerta.

Considerando una reunin de dos, las personas pueden adoptar cuatro posiciones:

1) Posicin en ngulo: las personas se acomodan cerca de una esquina de la mesa, una a cada
lado del ngulo recto. Se comparte comnmente por quienes conversan de manera amistosa e
informal. Permite el contacto visual y el costado de la mesa o escritorio sirve como barrera
parcial si una de las personas empieza a sentirse amenazada.
2) Posicin de colaboracin: las personas se acomodan juntas, una al lado de la otra, del mismo
lado de la mesa o escritorio. Se comparte cuando dos persona se llevan bien, piensan de igual
manera o realizan juntas algn trabajo.

3) Posicin competitiva-defensiva: las personas se acomodan enfrentadas, a ambos lados de la

mesa o escritorio, con ste de por medio. Sugiere que se est a la defensiva. Tambin la
adoptan las personas que se hacen reproches una a la otra. Establece una situacin de
superioridad cuando las entrevistas se realizan en la oficina del que est detrs del escritorio.

4) Posicin independiente: las personas se acomodan sin querer interaccin con la otra, como
en un banco de plaza o en una biblioteca o restaurante. Sentarse de esta manera indica falta
de inters y si una traspasa la barrera territorial hacia la posicin de la otra, se manifestar
hostilidad. Est claro que debe evitarse esta posicin cuando se desea una conversacin
franca.

Posibles modos de ubicacin en la mediacin

Posibles modos de ubicacin de las partes cuando no hay abogados presentes: enfrentados;
en ngulo recto; uno al lado del otro.

Posibles modos de ubicacin cuando hay abogados presentes: el mediador entre los
abogados y las partes; las partes entre el mediador y los abogados; los abogados entre las
partes y el mediador; cada abogado en una segunda lnea, atrs de su parte.

ETAPA I: ORGANIZACIN DE LA MEDIACIN

UBICACIN DE LAS PARTES Y MANEJO DEL ESPACIO

Comodidad (luz - temperatura)

Buen contacto visual y auditivo
Asegurar la intercomunicacin
Clima favorable para la interaccin
Actitud y control dl mediador

Disposicin del ambiente

Puede convenir que el lugar est pintado y decorado con mobiliario moderno y de colores
claros para dar una idea de optimismo, informalidad y libertad. Normalmente los muebles
grandes y antiguos, las cortinas pesadas, los paneles oscuros parecen aplastar a los
participantes o darles una idea de formalidad mayor que puede entorpecer la confianza y
espontaneidad de la comunicacin.

La luz debe ser suficiente y estar bien distribuida sin que encandile o moleste a alguna de las
partes.

Lo importante es conseguir un ambiente clido y apropiado a la comunicacin, sin que llegue

a invadir a las personas, donde las partes y todos los intervinientes se sientan cmodos y
listos para hablar y negociar con sinceridad y apertura.

ACTIVIDAD INTRODUCTORIA A LA MEDIACIN

Las sesiones de mediacin

Normalmente, las partes se renen en sesin conjunta. Pueden o no utilizarse reuniones en

privado (o por separado) con cada una de las partes. Habr supuestos en que solamente se
utilizarn reuniones privadas. Todo depender de cada mediador y de las circunstancias del
caso y caractersticas de las partes.

Lo habitual es comenzar por una sesin conjunta inicial, cuya primera parte es introductoria
al procedimiento de mediacin.

Ingreso a la sala de audiencias

Es el propio mediador quien abre la puerta, sale, e invita a las partes a pasar a la sala de
audiencias. En principio, las partes deben pasar conjuntamente, por lo que si alguno no ha
arribado, la audiencia no empieza.

Corresponde al mediador dar una imagen de autoridad (no autoritarismo) y seguridad, por lo
que debe conducir el proceso con firmeza. Si bien debe ser flexible, tambin debe ser claro en
cuanto a las pautas del procedimiento y a las decisiones que tome respecto a la eventual
necesidad de postergar la sesin.

Las presentaciones

Una vez que estn todos ubicados, el mediador se presenta nuevamente con su nombre y
apellido, reiterando que es el mediador designado o elegido para el caso.

Luego pide a las partes que se presenten con su nombre y apellido y ubicacin relativa o papel
que juegan en el conflicto. El mediador debe asegurarse de saber escribir y pronunciar bien el
nombre de cada uno.

Toma de notas por el mediador y por las partes

Es importante que el mediador tome notas. Las anotaciones le servirn como grua cuando
deba decidir el rumbo que seguir si se estanca el procedimiento, le ayudarn a identificar los
temas que necesitan profundizarse o a cerciorarse de cules son aquellos puntos sobre los
que ya hubo acuerdo.

No debe olvidarse registrar con exactitud los puntos que las partes quieran tratar; luego
aquellos que aparezcan como importante.

Es operativo dividir el papel de anotaciones en dos columnas, trazando una lnea vertical por
el centro. Usando la izquierda para lo dicho por el demandado y sus acompaantes, y el de la
derecha para la otra parte.

Tambin dar una o ms hojas de papel a las partes para que anoten cualquier duda o
pregunta que tengan, explicitando que lo deben hacer en lugar de interrumpir a quien est en
el uso de la palabra.

Debe aclararse que las notas del mediador y de las partes sern destruidas al final de la
mediacin pues slo se toman a efectos de las audiencias, no para un acta ni como prueba.

En suma, lo que las partes deben saber respecto a las notas es que:
 son para tener presente y poder seguir el ritmo de lo que se va diciendo durante la
sesin;
sern destruidas al final de la mediacin;
no quedar registro alguno de ellas.

La postura y el lenguaje del mediador

Si bien la neutralidad absoluta no existe, pues todos estamos inmersos en un mundo donde
hemos tomado posiciones y hemos tenido experiencias respecto de diversas situaciones, la
postura y el lenguaje del mediador deben reflejar imparcialidad.

En consecuencia, el mediador debe actuar con mucha cautela y cuidar sus gestos y lenguaje,
para no provocar situaciones adversas, especialmente frases o declaraciones que puedan ser
interpretadas por las partes como que ya tiene un juicio formado respecto del conflicto.

El mediador debe mirar equilibradamente a los ojos a todas las partes y no hablarle a una
sola persona.

Debe acentuar para ambos que si tiene interrogantes sobre los procedimientos o acerca de la
funcin que va a desempear el mediador, no deben vacilar en preguntarlo. Debe asegurarse
que nadie sienta que se queda afuera, porque no entiende qu es lo que est ocurriendo.

La actitud del mediador no puede reflejar superioridad para que su intervencin no pierda
toda utilidad.

MEDIACIN: UNA NUEVA FORMA DE RESOLVER CONFLICTOS

Manejo del espacio Escucha y parafrasea

Sesin conjunta
inicial
Presentaciones Discurso inicial o de apertura

Actitud del mediador

Negativa de una parte a continuar con el procedimiento

Antes de empezar la audiencia, puede aclararse que el procedimiento es voluntario, en el

sentido que nadie est obligado a llegar a un acuerdo, cada uno es libre de retirarse en
cualquier momento.

El mediador no tiene poder para retener a ninguna de las partes que deseen retirarse,
cualesquiera sean las consecuencias legales de su alejamiento de la mesa de negociacin.

Contenido de la sesin conjunta inicial

En la sesin conjunta existen dos partes diferenciadas:

el discurso de apertura o exposicin inicial del mediador, introductorio a la mediacin;

el relato y participacin de las partes, con que empieza la sesin conjunta propiamente
dicha.

Importancia del discurso inicial del mediador

En el perodo introductorio de la sesin de mediacin, el mediador intentar lograr:

dar informacin a las partes y orientarlas acerca del procedimiento;

lograr la confianza de las partes;
obtener informacin acerca de la disputa y las personas involucradas en l.

Al comenzar a hablar durante el discurso de apertura queda abierto el proceso formal de

mediacin.

Es menester hacer una exposicin inicial formal para describir las responsabilidades del
mediador, su actitud y las reglas a seguir para conducir la audiencia. Es esencial que las partes
entiendan claramente el papel propio y el del mediador.

Un discurso de apertura efectivo es importante por cuanto:

establece las reglas bsicas y el ron del mediador en la audiencia;

asienta el control de la audiencia por parte del mediador;
sirve para que los presentes se sientan cmodos;
comunica a las partes la sensacin que el mediador tiene seguridad y est adiestrado,
invitndolos por ello a confiar tanto en el mediador como en el procedimiento;
permite a las partes reconocer y aceptar la discordancia entre lo que crean poder obtener
a travs de la mediacin y la realidad.

Preparacin y prctica del discurso del mediador

Pronunciar el discurso de apertura es difcil. Hace falta encontrar las palabras justa para
expresar en vocabulario adecuado la informacin necesaria de una manera imparcial, y
encontrar el propio lenguaje corporal para hacerlo, y al mismo tiempo estar observando,
analizando y estudiando el lenguaje corporal de los presentes; todo lo que implica la
necesidad de memorizar las palabras para poder atender a los restantes elementos.

Puntos a tener en cuenta en el discurso del mediador

El discurso de apertura tiene varios componentes:

1) Autopresentacin y decisin sobre el modo de dirigirse a las partes

El mediador debe decidir cmo quiere que las partes se dirijan a l, si: por su nombre de pila
solamente, con el apellido solamente, con el nombre y apellido, con el ttulo universitario o
tratamiento acadmico, con el carcter de funcionario.

La opcin que elija el mediador servir para establecer el tono o clima de la audiencia y
tambin el tenor en que luego se dirigir a las partes.

No obstante, al principio, el mediador siempre se dirigir a cada uno de los presentes como
seor/a (o doctor/a, licenciado/a, o lo que corresponda a los profesionales) no por sus
nombres o apellidos directamente, salvo que se trate de nios pequeos; y en general, en
conveniente mantener una atmsfera de calidez y de respeto, por lo que debe observarse en
qu medida el trato menos formal no hace que las personas se sientan invadidas.

2) Aclaracin sobre la imparcialidad y asentamiento de credenciales

El mediador debe hacer ciertas aclaraciones a efectos de poner a la vista, frente a los
interesados, la imparcialidad que lo gua en el caso y que asiente suficientes credenciales
como para inspirar la adecuada confianza.

a) Imparcialidad

La aclaracin en cuanto a que no existe parcialidad alguna por parte del mediador tiene un
doble objetivo. El mediador quiere asegurar a las partes que es neutral y que est preparado
para resolver sus problemas.

Para asegurar ello a las partes, puede el mediador explicitar que no ha conocido antes a
ninguno de los presentes, o que no ha hablado con ninguno sobre las cuestiones a resolver. Si
conocer a alguna de las partes, debe revelar tal informacin para que otra persona pueda
servir de mediador o para que las partes conozcan el hecho a fin de considerarlo. Si para l, el
conocimiento previo no le impedir ser objetivo, as debe decirlo, dando oportunidad a las
partes para cierta oposicin. Todo esto no se trata de un proceso formal, sino para que las
partes se sientan cmodas luego de estar al tanto de tales circunstancias.

Cabe reconocer que no existe una neutralidad absoluta, pues el mediador tiene su propia
personalidad que le provocar reacciones positivas o negativas frente a las partes. No
obstante, es importante que las partes mantengan confianza en que el mediador tiene
habilidad suficiente para ser justo y comportarse con imparcialidad.

b) El asentamiento de credenciales

Las partes deben saber adems que el mediador es competente, por ello, escuchar su biografa
y cv ayuda a establecer credibilidad el informar que se es un mediador entrenado, certificado
y con experiencia.

3) Explicacin del papel del mediador y del concepto de mediacin

Resulta relevante la explicacin del papel del mediador, del concepto de mediacin y de las
diferencias entre mediacin y otras formas de resolucin de conflictos.

El mediador debe informar brevemente a las partes sobre qu rol desempear durante la
audiencia.

Dir que su tarea consiste en escuchar, en cerciorarse de haber entendido la situacin en su

totalidad desde el ngulo de cada uno de los protagonistas, para luego poder determinar con
ellos cmo pueden llegar a resolver su problema. Aclarar que no es su propia opinin la que
vale, sino la de las partes, que l no es parte, sino intermediario para explorar opciones.

Jams debe dejar de recalcar que no es juez y que no tiene autoridad para imponer una
decisin, ya que sta solamente puede provenir de los interesados; y que su rol consiste en
considerar y evaluar, junto a las partes, diferentes posibles opciones y soluciones a la
situacin.

Tambin puede aclarar que si despus de la discusin las partes coinciden en lo que harn, se
escribir el acuerdo, lo firmarn y cada uno se llevar una copia; en su caso, que el acuerdo
ser sometido al tribunal.

Debe tambin describir qu pasa si la mediacin no resulta en un acuerdo, para que sepan que
nada pierden y pueden acudir a otro sistema, especialmente el judicial.
4) Explicacin del tema a seguir

Es menester una clara explicacin de los procedimientos que gobernarn la conduccin de la

audiencia.

Si bien las partes son dueas del acuerdo, el mediador es el dueo del procedimiento, en el
sentido de establecer las reglas bsicas sobre cmo se llevar a cabo la audiencia. El mediador
debe dar lineamientos claros acerca de la manera en que conducir la sesin. Y debe abarcar
los siguientes puntos:

orden de la discusin;
no interrupcin;
respeto mutuo;
si se permite fumar o no;
margen de tiempo con que se cuenta para la sesin;
toma de notas o apuntes y clarificacin de su destino despus de la audiencia;
privacidad;
rol de los testigos, peritos, etc., en los pocos supuestos en que participen;
uso de la sesin privada o individual.

5) Explicacin de la regla de confidencialidad

Si existe legislacin, se har saber de acuerdo a la normativa respectiva. En caso contrario, se

firmar un convenio de confidencialidad.

Es importante que las partes confen en la habilidad del mediador para mantener absoluta
reserva sobre todo lo dicho durante las audiencias.

La regla de la confidencialidad permitir a cada parte involucrada en un proceso de

mediacin, negarse a revelar e impedir que cualquier otra de las personas intervinientes
revele informacin obtenida durante el procedimiento.

La confidencialidad tiene varias aspectos y direcciones e implica que:

1) Respecto de quienes intervienen en la mediacin: el mediador no har saber a la contraria

lo que una parte le confe en una sesin privada, salvo autorizacin.

2) Respecto de terceros ajenos a la mediacin:

el mediador no divulgar el contenido de la mediacin fuera de las sesiones con las

partes;
el mediador no saldr de testigo en favor o en contra de ninguna de las partes;
las partes se comprometen recprocamente a respetar el deber de confidencialidad.

Existen excepciones a la confidencialidad, por lo que se deben tener en cuenta a fin de indicar
a las partes que el privilegio:

no se extiende a la informacin referida a la comisin de delitos o a la violencia sobre

(o abusos) menores;
no impide utilizar datos que surgen de las reglas de prueba, es decir, que de otra
manera podran ser objeto de prueba. Es decir, los datos que se puedan obtener por
otros medios independientes no quedarn protegidos slo por haber sido
mencionados durante la sesin de mediacin.
6) Contestacin de preguntas y aclaraciones

Como se ha dado mucha informacin en poco tiempo, es necesario preguntar si las partes
tienen dudas acerca de los respectivos roles, los posibles resultados o los procedimiento o de
cualquier otra ndole.

ETAPA I: ORGANIZAR LA MEDIACIN

QUINES? Presentaciones personales

QU? Explicar el mtodo. Dar las caractersticas. Neutral - voluntario -

colaborativo - confidencial. Partes con poder - mirada al futuro.

CMO? Normas y modos en el desarrollo de la mediacin. Reglas de

comportamiento y funcionamiento. Eventuales sesiones privadas.
Firma de confidencialidad.

ALGUNA PREGUNTA? Asegurarse la total compresin de las reglas de juego.

DINMICA DE LA MEDIACIN: SESIONES CONJUNTAS E INDIVIDUALES

Presentacin de cada posicin por relato de las partes

Luego de explicado el objetivo de la mediacin, el rol del mediador y las reglas bsicas en el
discurso de apertura slo queda por comenzar el proceso participativo de negociacin.

Corresponde, en consecuencia, dar la palabra a los interesados. Este primer movimiento

consiste en el relato de cada punto de vista del problema, es decir de su posicin, por cada una
de las partes.

Si bien los mediadores utilizan diversas tcnicas y formatos, los procedimientos incluyen la
presentacin de una breve historia de los hechos reseada por cada parte, como tambin su
punto de vista sobre responsabilidades y pretensiones. Ello habitualmente se hace en
presencia de todos los interesados, es decir, en sesin conjunta.

Debe darse igual oportunidad a todos y escuchar al primero con el mismo inters que al
ltimo. Es importante que cada parte sienta que logr que el mediador la escuchara y que
pudo exponer su caso ante el otro protagonista.

Debe escucharse el relato con atencin, sin perder detalle de lo dicho y de la forma en que el
protagonista lo dice, tratando de advertir el lenguaje corporal y el nfasis que la parte pone en
cada aspecto de su historia.

Normalmente, en esta primera etapa conviene que los participantes hablen mirando al
mediador, ms que al otro, pues suele subir el nivel emocional. Hay quienes aconsejan
permitir que la narracin de los acontecimientos sea interrumpida cuando los participantes
estn abiertamente indignados, verbalmente agresivos e incluso explosivos, a fin de darles
oportunidad de expresar estos sentimientos, que luego de liberados con cierto lmite, dejarn
a las partes negociar productivamente. No obstante, el mediador no puede ceder el control de
la situacin y debe dar la imagen de que no va a dejar que las partes pierdan el dominio.
El relato directo y personal por el interesado tiene como objetivo:

permitirle al relator tener la oportunidad de expresarse y hacerse or;

permitirle a la contraria or el relato de boca de la parte;
permitir a cada parte evaluar cmo se oyen los respectivos relatos presentados ante un
tercero neutral.

La expresin de emociones

La mayora de los problemas que se traen a mediacin estn teidos de intensidad emocional,
por lo que es de esperar algo de emocin, enojo, resentimiento o frustracin en la audiencia.

Hay situaciones en donde es vlido interrumpir para recordar las reglas bsicas del
ordenamiento, en momentos de exabruptos, desorden, palabras agresivas y violencias.

Es importante que el mediador se asegure que los participantes hayan tratado con realismo
sus cuestiones, y esto podra incluir el desahogo, el enojo, la frustracin y la hostilidad.
Ignorar o aplastar estos sentimientos, podra provocar una audiencia calma, pero tambin
podra tapar diferencias de fondo, lo que ira en desmedro de la resolucin. De otra forma, si
las partes estn muy cargadas, no podrn trabajar productivamente hasta tanto hayan
expresado en alguna medida sus sentimiento.

Recapituacin o parfrasis por el mediador

Cuando cada parte termine s relato, el mediador lo repetir en forma sinttica, tomando slo
los hechos y pretensiones relevantes, pasando el relato a un lenguaje ms neutral que el
utilizado por el protagonista. Se trata de parafrasear los entendido, haciendo una sntesis
verbal que refleja la presentacin de la parte, aunque apuntando a uno o varios puntos
centrales del conflicto.

Constituye una tcnica de oyente activo. Esta tcnica permite controlar si el mediador ha
comprendido lo que se est diciendo y le asegura a las partes que est escuchando
verdaderamente. Pero debe traducirse lo que dice la parte en un lenguaje neutral y no repetir
simplemente como un loro.

El mediador debe cuidar de poner en boca de la parte lo que repite, no tomndolo como
propio o como verdad aceptada, a travs de trminos como Ud. dice, piensa, siente, declar
etc. No debe olvidar hacer estar introducciones para que la parte restante no crea que el otro
ya lo convencin.

Cuando termina de hacer la parfrasis, debe cerciorarse con la parte involucrada que lo dicho
es fiel transcripcin de su postura, a fin de que quede claro que el mediador tiene clara
conciencia del relato. Si no comprendi, seguramente las partes as se lo comunicarn.

Esta habilidad transmite de manera eficaz la sensacin que ha comprendido realmente lo que
trataron de decirle y, al mismo tiempo, ayuda a construir un clima de confianza y
entendimiento.

La parfrasis tiene por objeto: mostrar que el mediador escucha; que entiende de qu se trata;
permite al mediador reconocer y confirmar las posiciones; reformular lo dicho en el lenguaje
neutral; fortalecer las credenciales del mediador; hacer or a la contraria cada relato en boca
de un tercero; identificar puntos centrales del conflicto.
Puede inclusive ayudar a las partes a dar y obtener informacin adicional, porque al
escucharlo resumir, advertir cul es la informacin que omitieron.

Esta recapitulacin puede ayudar a que las partes comiencen a escuchar la perspectiva del
otro, ya que es ms fcil cuando dicha perspectiva es expresada por un tercero neutral. ste
puede recin ser el primer momento en que una parte escuche a la otra, a travs de la boca del
tercero. Cuando una parte llega al pleito, muchas veces por falta de comunicacin no sabe qu
piensa ni qu quiere ni cmo ve la cosa su contraria. Cuando oye la parfrasis, puede
comenzar a ver que tal vez la contraria tenga cierta razn tambin, o que as puede verlo otro
tercero, tal vez el juez.

Sintase psquicamente confortable

Elimine distracciones
Establezca contacto visual
ESCUCHA EFECTIVO Observe el lenguaje corporal
TCNICAS No emita juicios
Pregunte con claridad
Repita lo que entendi/parafraseo
Resuma los puntos de vista bsicos

Dilogo e intercambio de informacin entre las partes

Finalmente las partes comienzan un dilogo constructivo. La discusin de expectativas o

posiciones tienen a exponer la agenta oculta o los elementos que estn bajo el iceberg. A
travs de preguntar abiertas e intervalos de silencio, el mediador puede facilitar la discusin
y, simultneamente, mantener el control y la expresin de reconocimiento y aliento al
intervenir con interpretaciones y sntesis.

El objetivo de esta etapa es el de hacer que las partes informen sobre la situacin en que se
encuentran; una manera es estimulndolos a describir el conflicto. Un vez que comienzan a
hablar sobre s, descubren que se sienten menos seguros sobre lo que sucedi, menos seguros
de conocer cul es la mejor solucin y ms dispuestos a considerar otros puntos de vistas.

En cada punto central del conflicto, el mediador debe ayudar a las partes a comprender las
posiciones, necesidades y sentimientos del otro.

El mediador debe: identificar necesidades prioritarias, aclarar las presuposiciones y

prejuicios, destacar el terrero comn, poner nfasis en el futuro, implementar y reforzar el
procedimiento, revalorizar y estimular a las partes, replantear el problema, facilitar el
surgimiento de ideas (brainstorming).

La mediacin es un proceso fluido, por lo que con frecuencia el mediador avanzar para luego
tener que retroceder.

Cuando las partes estn en conflicto hacen presuposiciones acerca del mundo basadas en sus
propias pautas culturales, su personalidad y la informacin limitada con que cuentan. Lo idea
es ayudarlas a que tomen distancia de lo emocional y aumenten el nivel de conocimiento del
tema de fondo para poder vislumbrar la perspectiva del otro.
Para promover la comunicacin, el mediador puede, a travs de interrogatorios y sugerencias:

sugerir que las partes se hablen directamente en lugar de hacerlo a travs del
facilitador, cuando considera llegado el momento;
pedir a las partes que informen a la contraria sobre las necesidades subyacente y
prioritaria;
pedir a las partes que resuman las posiciones, necesidades y sentimientos expresados
por la contraria.

Rol del mediador en el proceso de recoleccin de datos

Durante las primeras etapas de la audiencia, la tarea del mediador es la de aprender todo lo
que pueda sobre lo ocurrido entre las partes y hacer una evaluacin inicial, basada en esos
hechos y percepciones, en cuanto a los parmetros de una solucin posible.

El mediador puede hacer esta parte de su trabajo eficazmente apoyndose en los enfoques y
destrezas siguientes:

a) Tener paciencia: dejando que la parte termine de decir lo que est pensando y ni apurarla.
b) No interrumpir: el mediador no puede escuchar a una parte si est hablando.
c) Concentrarse: eliminando todas las actividades secundarias que lo distraigan. La toma de
apuntes, el caf, etc., deben hacerse de tal manera que no distraigan al mediador de lo que est
escuchando.
d) Controlar el nivel de la discusin: debe esforzarse para que las partes se tranquilicen y
reduzcan la naturaleza de enfrentamiento, intentando reorientar las perspectivas de las
partes desde una postura adversarial hacia una en que visualicen la existencia de objetivos
mutuos.

ETAPA II: COMPRENSIN DE LA PERSPECTIVA DE LAS PARTES

Otorga ordenadamente la palabra: relatos.

Toma notas personales.
Alienta a que las partes tomen nota.
Pregunta sobre detalles importantes del relato.
Parafraseo
A cada parte (imparcialidad)
Sirve para presentar el asunto (organizacin).

Identificacin de los ncleos del conflicto

Las cuestiones a identificar consisten en algn asunto, tema, prctica o accin que aumenta,
frustra, altera, o de alguna manera afecta adversamente a los intereses, objetivos, o
necesidades de alguna persona.

Una vez que el mediador identifica el ncleo del conflicto, debe intentar presentar las
cuestiones a tratar de maneras diferentes, teniendo en cuenta que si no se satisfacen las
necesidades bsicas y prioritarias, no se puede llegar a un nivel superior.

Las necesidades se han enumerado y clasificado segn criterios variados, a continuacin

podremos ver una pirmide de necesidades, basada en la clasificacin de Abraham Maslow:
Dibujo de pirmide

Estructuracin de la discusin

Una vez que el mediador tenga en claro cules son los puntos a discutir, debe considerar el
orden en que se tratarn. La organizacin de la agenda puede tornarse en un elemento
importante para que las partes lleguen a un acuerdo, por lo que lo correcto es ordenar el
debate de manera que ayude a las partes a encaminarse hacia el acuerdo.

Se recomienda discutir los puntos ms simples y fciles primero, para crear entusiasmo.

Corresponde al mediador tomar el control de la discusin, a cuyo efecto procede que tenga en
cuenta:

a) La clasificacin de los temas: a veces las cuestiones encuadran dentro de categoras

como asuntos patrimoniales y no patrimoniales o financieros, y de conducta. Las
categoras apropiadas variarn segn la naturaleza de la disputa. Al dividir los temas,
el mediador ayuda a que las partes seleccionen la disputa en sectores manejables.
b) La naturaleza de los remedios: dependiendo de si las preocupaciones pueden
satisfacerse en forma recproca o no.
c) El tiempo: para abordar primero la preocupacin ms urgente, si as no se da el caso,
pueden tratarse los problemas por orden cronolgico.
d) La relacin de las partes con las cuestiones a discutir: cuando alguna de las partes se
siente comprometida con alguna cuestin, ya sea desde el punto de vista filosfico o de
ndole personal, el punto se convierte en particularmente difcil de resolver, por lo que
es preferible diferir su discusin hasta que otros temas se hayan resuelto.
e) La lgica: en algunos casos pueden concatenarse los puntos a discutir segn la relacin
lgica que tienen entre s.

La presencia de una estructura y un orden racional en los temas a tratar, sirve para hacer
posible que las partes progresen en puntos compatibles con sus intereses y aportar un
enfoque ms agudo sobre la naturaleza del desacuerdo remanente.

Tiempo de sesiones

El clculo del tiempo durante y entre las sesiones de mediacin es de crucial importancia para
la eficacia del proceso. El contexto fctico y personal de un conflicto probablemente tenga un
fuerte efecto en el ritmo del proceso de su resolucin.

Puede suceder que algunos de los participantes tengan sobre s un lmite de tiempo para la
terminacin de la mediacin, por razones objetivas y externas (un tribunal) o por criterios
personales internos (vacaciones). En lo posible, estos datos deben hacerse explcitos en la
primera sesin.

Se recomienda que el tiempo de cada sesin dure dos horas, ya que una hora es muy poco, y
despus de dos horas la productividad es menor. Y con respecto a los intervalos entre cada
sesin, se recomienda que sean semanales. Ya que cuando los intervalos son demasiado
breves las partes pueden agotarse o sentirse abrumados, pero si son muy extendidos los
intervalos, las audiencias se descontrolan y se dedica demasiada energa a recuperar la
afinidad y revisar lo que se dijo.

Sin embargo, algunas situaciones requieren que se trabaje en una sola sesin maratn, es
decir, prolongada hasta finalizar.

En cuanto a las audiencias privadas, la cantidad de tiempo que el mediador pasa con cada una
de las partes no necesita ser idntica, pero debe ser similar.

Nunca debe ser largo el tiempo de las sesiones privadas, por cuanto a quien qued excluido
siempre le parecer ms.

La sesin privada

Es un aspecto del proceso al que los mediadores suelen acudir para generar cambios y
descubrir intereses al reunirse con las partes por separado. La posibilidad de este tipo de
audiencias debe haberse adelantado en el discurso de apertura a fin de no sorprender a los
participantes y no atemorizarlos.

Hay quienes lo consideran como un paso necesario de la mediacin, otros acuden a ella slo
cuando lo consideran necesario, para otros constituye una tctica muy controvertida a la que
slo debe acudirse en casos extremos.

Caractersticas de la sesin privada

Como la parte contraria no est presente:

1) no estimula negativamente al participante, por lo que ste ltimo se encuentra ms

tranquilo, menos enojado y a la defensiva y, en consecuencia, se muestra ms flexible.

2) el participante se siente ms libre y, en consecuencia, es ms fcil que pueda hablar con el

mediador sobre sus intereses subyacentes y verdaderas motivaciones personales.

3) el mediador puede actuar ms libremente en forma ms ntima con cada uno de los
participantes, sin temor a aparecer parcial.

4) el mediador puede instar a cada participante a asumir sus propias responsabilidades para
resolver el problema.

Cosas que justifican las sesiones privadas

El acrstico ESCAPE marca seis causas apropiadas para interrumpir y pasar a una sesin
privada:

Explorar opciones para el acuerdo.

Sealar signos de alamar, cuando una de las partes exhibe conductas que amenacen la
posibilidad de llegar a algn acuerdo.
Confirmar cambios de postura.
Advertir a la parte recalcitrante que, de no manifestar algn cambio, la ruptura de toda
posibilidad de acuerdo es inminente.
Pausar para que las partes recuperen la calma.
Evaluar el impacto de aceptar o de rechazar propuestas que hayan surgido.
Las reuniones privadas pueden mejor realizarse cuando se ha llegado a un estado de
estancamiento, o cuando el mediador advierte que una de las partes parece estar reteniendo
informacin que l necesitaba para ayudarlos a lograr el acuerdo, o cuando el clima es tenso,
hostil y competitivo.

Principios que rifen las sesiones privadas

a) Todo lo hablado es confidencial, a menos que la parte involucrada autorice al mediador a

compartir el contenido de lo conversado.

b) Cada vez que convoca a reunin privada, el mediador se rene en forma sucesiva con cada
una de las partes para impedir que una parte sospeche de lo que ocurri y para proporcionar
a cada parte la oportunidad de compartir informacin con el mediador.

c) La meta de cada reunin privada es la de discutir cuestiones que sean relevantes para
elaborar un acuerdo.

Cmo se dirige la sesin privada

Cuando llega la hora de las reuniones privadas, el mediador declara su intencin de llevarlas a
cabo, indica el orden de las audiencias, cunto tiempo durarn y excusa o permite salir a las
restantes partes.

El mediador debe: registrar al principio de sus notas la hora en que la reunin comenz;
separar las notas de la reunin privada de las sesiones ordinarias; alertar a la parte acerca del
objetivo y de las reglas de la sesin privada.

Contenido de la sesin privada

Antes que nada, corresponde que el mediador reitere las reglas especficas que rigen la sesin
privada. Pero a su vez, antes de comenzar la reunin, el mediador debe haber considerado por
qu la convoc, por dnde comenzar y cmo la terminar.

La sesin privada permite al mediador:

ganar ms confianza;
interrogar con ms libertad;
cerciorarse de que la pretensin expresada sea sincera;
obtener informacin adicional de carcter ms confidencial;
averiguar cules son los verdaderos intereses;
determinar el campo de inters;
averiguar los sentimientos y necesidades;
sopesar la verdad;
confirmar dudas o suposiciones;
establecer un marco de referencia;
desarrollar opciones viables;
evaluar el poder de decisin;
sealar las debilidades de la posicin;
recordar la difcil predictibilidad del resultado de un juicio;
discutir puntos especficos a negociar;
replantar los temas;
reformular las pretensiones.
xito de la sesin privada

En algunos casos, la sesin tiene tanto xito, que lo que las partes han compartido con el
mediador individualmente, realmente constituye un acuerdo, sin embargo, por el hecho de
que el mediador es la nica persona que sabe esto, debe decidir de qu manera revelar a los
interesados este consenso oculto. Para ello tiene dos opciones:

1) puede reunir a las partes, anunciar que se ha logrado un acuerdo y luego exponer las
condiciones del mismo;

2) puede reunir a las partes y permitirles que ellas mismas descubran la existencia del
acuerdo.

Conclusin de la mediacin

La mediacin puede concluir de tres maneras:

1) las partes se ponen total o parcialmente de acuerdo en las condiciones del convenio, las
cuales dejan sentada por escrito;

2) las partes fracasan en su cometido, es decir, no llegan a un acuerdo y no creen que se

justifique la programacin de ms sesiones de mediacin.

3) alguna de las partes (o ambas) decide que no desea continuar o el propio mediador
entiende que no estn dadas las condiciones para continuar.

A veces no se trata de una finalizacin definitiva de la mediacin, aunque s de la audiencia, lo

que ocurre cuando los intervinientes se ponen de acuerdo en suspender la sesin para poder
reunirse ms adelante. O tambin cuando el facilitador considere oportuno un parntesis para
aumentar la informacin o por alguna otra circunstancia persona atinente a una o ambas
partes.

Falta de acuerdo