APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CAJAMARCA

ESCUELA DE POSTGRADO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

APLICACIN DE LAS
METODOLOGAS TRADICIONALES
DEL DERECHO
Escuelas: Dogmtica, Exegtica, Histrica, Sincretismo de Carnelutti

Autora:

Diana Cabanillas Castaeda

Cajamarca Per

2017
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

I. TTULO DE LA INVESTIGACIN

LA EXTINCIN MATERIAL Y FORMAL DE LA SOCIEDAD ANTE LA NO CONCLUSIN DEL PROCESO DE

LIQUIDACIN

II. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIN

En el mundo del Derecho Societario y dentro del seno de las sociedades, muchas veces surgen
determinadas situaciones o fenmenos jurdicos que, al no encontrarse respaldados
normativamente por una regulacin concreta, originan vacos que necesitan de una respuesta
legal especca. Es as que, al momento de darse la extincin de una sociedad, la Ley General de
Sociedades1 ha omitido en su artculo 421 un requerimiento de suma importancia que ser
descrito a continuacin.

Previamente a la extincin de una sociedad, se da el procedimiento de disolucin (cuyo acuerdo

tiene por causales las citadas en el artculo 407 de la ley General de sociedades) y la liquidacin
propiamente dicha. Habindose designado el liquidador, y luego de la junta para la aprobacin y
suscripcin del convenio de liquidacin, el haber social o saldo disponible (tambin llamado
remanente social), debe distribuirse entre los accionistas, conforme a ley, estatuto, pacto social y
convenios que deben tenerse en cuenta; y as la sociedad pueda ser declarada extinta.

En este punto, el artculo 421 de la Ley General de Sociedades N 26887 de fecha 9 de diciembre
de 1997 seala que, una vez efectuada la distribucin del haber social, la extincin de la sociedad
se inscribe en el Registro. Para ello se presenta una solicitud firmada por los liquidadores,
indicando la forma en cmo se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente y las
consignaciones efectuadas. La problemtica surge debido a que, en este orden de ideas, el artculo
anteriormente invocado omite sealar que, adems de indicar, se debe acreditar o probar que
se ha realizado conforme a ley la distribucin del remanente social, para que el Registrador y
terceros puedan comprobar que realmente se ha efectuado como tal la extincin de la sociedad.
Es por ello que hoy por hoy, muchas sociedades ya extintas registralmente an no han culminado
su proceso de liquidacin, convirtindose as en la figura que la doctrina espaola seala como
zombies empresariales.

Es la inclusin y adicin del trmino comprobar lo que terminara con este fenmeno jurdico,
protegindose al mismo tiempo los derechos de los accionistas a quienes se les debi otorgar
parte del remanente social, lo cual, al no haberse realizado de este modo aun habindose inscrito
como tal en el Registro, se ha convertido en una deuda generadora de obligaciones,
convirtindose simultneamente estos accionistas en acreedores de un liquidador en calidad de
deudor.

1 Ley General de Sociedades, TITULO III, Artculo 421.- Extincin de la sociedad Una vez efectuada la distribucin del haber social la
extincin de la sociedad se inscribe en el Registro. La solicitud se presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores,
indicando la forma cmo se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente y las consignaciones efectuadas y se acompaa la
constancia de haberse publicado el aviso a que se refiere el artculo 419. Al inscribir la extincin se debe indicar el nombre y domicilio
de la persona encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad. Si algn liquidador se niega a firmar el recurso, no
obstante haber sido requerido, o se encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los dems liquidadores acompaando
copia del requerimiento con la debida constancia de su recepcin.
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III. CUESTIONARIO ESCUELA DOGMTICA

1. Precise cules son los conceptos, figuras o instituciones jurdicas motivo de estudio:

- Extincin de Sociedades

- Inscripcin Registral

- Remanente Social

- Liquidacin

- Instrumentos Pblicos

- Ejecucin Material

- Insuficiencia Normativa

- Autonoma del Derecho Comercial

2. Establezca el tratamiento de estos conceptos, figuras o instituciones jurdicas en los

diferentes cuerpos normativos:

- Extincin de Sociedades.- Ley General de Sociedades N 26887 del 9 de diciembre de

1997: Existen tres pasos o etapas en el proceso que concierne al proceso de extincin de una
Sociedad, estas etapas son aceptadas de manera general por la legislacin comparada de distintos
pases; siendo stas la etapa de disolucin, la etapa de liquidacin y finalmente la etapa de
extincin propiamente dicha. (Las causales de disolucin previa a la extincin de la Sociedad estn
contenidas en el Art. 407 del referido cuerpo normativo). La extincin propiamente dicha
(Art.421), se da al momento de inscribir la extincin de la sociedad, se debe sealar el nombre y
domicilio de la persona que custodiar los libros y la documentacin social. La inscripcin de la
extincin determina el cierre de la partida registral, dndose de baja la denominacin o razn
social correspondiente. Con ella se extingue la personalidad jurdica de la sociedad. Respecto de
ello, se define a una Sociedad como un sistema organizado de dos o ms personas naturales o
jurdicas que establecen determinadas relaciones mediante acuerdos o convenios para aportar
bienes y servicios en el ejercicio en comn de actividades econmicas. Este es el alcance que nos
brinda la Ley General de Sociedades en su artculo. 1; de este modo asumimos que una sociedad
viene a ser un contrato que se encuentra destinado a realizar actividades propias del mbito
econmico, surgiendo simultneamente de este contrato una persona jurdica distinta a las partes
contratantes.

- Inscripcin Registral.- Texto nico Ordenado del Reglamento General de Registros

Pblicos - Ttulo Preliminar: Respecto a la Publicidad Material tenemos que el Registro otorga
publicidad jurdica a los diversos actos o derechos inscritos. El concepto de inscripcin comprende
tambin a las anotaciones preventivas, salvo que este Reglamento expresamente las diferencie. El
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contenido de las partidas registrales afecta a los terceros aun cuando stos no hubieran tenido
conocimiento efectivo del mismo.

Del mismo modo, respecto a la publicidad formal tenemos que: El Registro es pblico. La
publicidad registral formal garantiza que toda persona acceda al conocimiento efectivo del
contenido de las partidas registrales y, en general, obtenga informacin del archivo Registral. El
personal responsable del Registro no podr mantener en reserva la informacin contenida en el
archivo registral salvo las prohibiciones expresas establecidas en los Reglamentos del Registro. As,
en el artculo 2 del mismo cuerpo normativo se nos indica que el procedimiento registral termina
con la inscripcin2.

- Remanente Social.- Ley General de Sociedades N 26887 del 9 de diciembre de 1997: Este
cuerpo normativo refiere al haber social remanente como el conjunto de bienes que formaban
parte del patrimonio social durante la vida til de la sociedad. La Distribucin del Haber Social -
Reglas (Art. 420 ), se realiza segn lo establecido en la LGS, el estatuto, pacto social y los convenios
entre accionistas inscritos en la sociedad. En su defecto la distribucin debe ser proporcional a la
integracin de los aportes al capital. Se podrn efectuar adelantos a cuenta del haber social a los
socios o accionistas, bajo responsabilidad solidaria de los liquidadores.

- Liquidacin.- Ley General de Sociedades N 26887 del 9 de diciembre de 1997: (Art. 413)
Disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin del remanente o haber social. La sociedad
disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura el proceso de liquidacin y hasta que se
inscriba la extincin en el Registro. Durante la liquidacin, la sociedad debe aadir a su razn social
o denominacin la expresin "en liquidacin" en todos sus documentos y correspondencia. Desde
el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y
representantes en general, asumiendo los liquidadores las funciones que les corresponden
conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas inscritos ante la
sociedad y a los acuerdos de la junta general. Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los
liquidadores, las referidas personas estn obligadas a proporcionar las informaciones y
documentacin que sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin.

Durante la liquidacin se aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los
socios o accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes.

- Instrumentos Pblicos.- Decreto L. N 26002 del 27 de diciembre de1992: (Art. 23)

Referidos adems al mbito de la fe pblica notarial, son los instrumentos que habiendo cumplido
una serie de formalidades rigurosas y solemnes ingresan al archivo propiamente de Escrituras
Pblicas.

En derecho comparado, los instrumentos pblicos estn enunciados y regulados en el Cdigo Civil
y Comercial de Argentina. Resulta de inters distinguir los instrumentos pblicos segn el agente y

2Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos, Artculo 2.- Conclusin del procedimiento. El procedimiento
registral termina con: a) la inscripcin; b) La tacha por caducidad del plazo de vigencia del asiento de presentacin; c) La aceptacin del
desistimiento total de la rogatoria.
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el contenido por sus consecuencias y efectos; mas todo instrumento pblico debe reunir ciertos
requisitos que son esenciales. En especial es relevante la competencia del oficial pblico en razn
de la materia, territorio y persona. Las causales de invalidez formal y sustancial del instrumento
pblico se regulan en el Cdigo nuevo con algunas innovaciones, as como la eficacia probatoria y
la libre circulacin en defensa de los derechos de los usuarios y consumidores, resguardado por
normas Constitucionales y del Cdigo Civil y Comercial Argentino. La firma en los instrumentos
pblicos y su proyeccin en el documento digital y electrnico se contempla con remisin a la ley
especial de firma digital nmero 25.508.

- Ejecucin Material.- Cdido Civil: (Art. 231) Referido a la ejecucin del acto jurdico, ste
queda tambin confirmado si la parte a quien corresponda la accin de anulacin, conociendo la
causal, lo hubiese ejecutado en forma total o parcial, o si existen hechos que inequvocamente
pongan de manifiesto la intencin de renunciar a la accin de anulabilidad.

Respecto a ello, en derecho comparado tenemos que el Cdigo Civil Italiano en el mbito de los
actos negociables, es posible que el sujeto manifieste su propia intencin no slo con las
declaraciones, sino tambin con operaciones materiales, que si bien en la va inmediata modifican
la realidad fsica, tienen adems un determinado significado social y jurdico. En tales actos, no es
identificada solo una simple operacin material, un puro acontecimiento fsico, sino la voluntad de
producir efectos jurdicos: tiene, entonces, naturaleza negociable y toma el nombre de negocio de
actuacin3.

- Insuficiencia Normativa.- Cdigo Civil: Las mismas legislaciones especiales se remiten de

manera explcita en muchos casos al Cdigo Civil para suplir, subsanar o cubrir las insuficiencias
normativas, pero tambin hay otro gran grupo que no hace referencia a la remisin a1 Cdigo Civil
en caso de vaci; es en este punto donde hace su aparicin lo estipulado en la ltima lnea del Art.
IX del Ttulo Preliminar: "siempre que no sean incompatibles con su naturaleza". As ante un vaco
legal se podr remitir al cdigo Civil siempre que aquello norma no sea incompatible con la
naturaleza del mbito normativo en el que pensamos aplicar la supletoriedad.

Por la no incompatibilidad de naturaleza se entiende que entre la norma supletoria y el

ordenamiento legislativo donde se lo implicar debe existir una congruencia de principios.

El principio de Supletoriedad debe ir de la mano con el procedimiento de integracin que se liga

para enfrentar un vaco legal; esto en virtud de conservar la coherencia y plenitud del sistema
jurdico, claro est siempre que no sea incompatible con la naturaleza de la materia.

- Autonoma del Derecho Comercial.- El derecho comercial es autnomo porque tiene sus
propias normas entre las cuales podemos citar el Cdigo de Comercio de 1902, la Ley General de
Sociedades contenida en la Ley 26887, la Ley de Ttulos Valores contenida en la Ley 27287, la ley
de bancos contenida en la ley 26702, la ley de mercado de valores, la ley general del sistema

3 Otros ejemplos, Arts. 608, 1444 del C.C. Italiano.

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concursal, la ley de la empresa individual de responsabilidad limitada, entre otras, y tambin goza
de autonoma porque existen ctedras dedicadas al estudio del derecho comercial.

3. Determinar la regla general o principio (dogma) en el que convergen todos o la mayora de

elementos especficos examinados.

- Principio de Rogacin y de Titulacin Autntica

Los asientos registrales se extienden a instancia de los otorgantes del acto o derecho, o de tercero
interesado, en virtud de ttulo que conste en instrumento pblico, salvo disposicin en contrario.
La rogatoria alcanza a todos los actos inscribibles contenidos en el ttulo, salvo reserva expresa. Se
presume que el presentante del ttulo acta en representacin del adquirente del derecho o del
directamente beneficiado con la inscripcin que se solicita, salvo que aqul haya indicado en la
solicitud de inscripcin que acta en inters de persona distinta.

4. Determinar hasta dnde llega la aplicacin de este dogma (principio, concepto o regla
general), a los casos particulares vinculados a su tema de investigacin.

Respecto del principio antes sealado, en el caso particular necesita reforzarse el tratamiento
normativo que deviene de ste para atender la insuficiencia regulatoria de la extincin societaria,
respecto de sociedades que han sido declaradas extintas e inscritas de este modo en Registros
Pblicos, pero que an no han culminado con su proceso de liquidacin.

5. Determine cules son los conceptos ms importantes en su tema de investigacin y

ordnelos de forma lgica y sistemtica

a) Remanente Social

b) Liquidacin

c) Ejecucin Material

d) Extincin de Sociedades

e) Inscripcin Registral

f) Instrumentos Pblicos

g) Autonoma del Derecho Comercial

h) Insuficiencia Normativa
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6. Explique cmo se verifica la idea de sistema, en relacin a su tema de investigacin.

Establezca cmo concretamente se da la construccin jurdica respecto a su tema.

- La construccin jurdica del tema en particular tiene su punto de partida en la problemtica que
se genera a causa de la existencia del remanente social(a) y su necesaria distribucin a los
accionistas legitimados durante el proceso de liquidacin(b), el cual muchas no veces no llega a
concretarse pues la ejecucin material(c) requerida por el accionariado para la distribucin de los
bienes que conforman parte del remanente o haber social no llega a satisfacerse, registrndose la
extincin de la sociedad(d) mediante la inscripcin registral(e) en SUNARP, sin que se haya
concluido adecuadamente con el proceso de liquidacin; quedando estos bienes sin propietario,
pues la persona jurdica de cuyo patrimonio social formaban parte, ha fenecido y su titularidad
sobre ellos tambin. Ahora bien, para que estos bienes no queden como una suerte de res
nulius modernos, no solamente debe indicarse la manera en cmo se ha distribuido el remanente
social tal y como lo seala el artculo 421 de la Ley General de Sociedades, se debe adems
acreditar esta distribucin a travs de instrumentos pblicos(f) presentados al momento de
solicitarse la inscripcin de la extincin de la sociedad; por lo que las leyes especiales que devienen
de la autonoma del Derecho Comercial(g) y el marco normativo especfico en el que ste se apoya
(LGS) presenta cierta insuficiencia normativa(h) por prescindirse de este vital requisito (acreditar
que se ha ejecutado de manera material la distribucin del remanente social y por lo tanto se ha
concluido con el proceso de liquidacin per se) para evitar conflictos futuros.

7. Establezca terminologa jurdica ms acorde a la ordenacin conceptual realizada. Elabore

definiciones precisas.

1) Remanente Social: Conjunto de bienes que formaban parte del patrimonio social durante
la vida til de la sociedad.

2) Liquidacin: Ajuste formal de las cuentas o realizacin de las operaciones necesarias para
dar trmino a una empresa, un establecimiento u otro asunto. Cierre peridico de operaciones
para entregar los ttulos o responder a las diferencias pendientes.4

3) Ejecucin Material: Realizacin de una accin jurdica concreta, especialmente en

cumplimiento de un proceso o procedimiento, de manera fctica, fehaciente y real.

4) Extincin de Sociedades: Terminacin de la vida de una sociedad; punto culminante de

sus actividades y objeto social, as como de su personalidad jurdica y relaciones con socios y
terceros.

5) Inscripcin Registral: Anotacin y registro de ttulos, actos y derechos para ser revestidos
de publicidad formal y material. Esta inscripcin es el punto culminante de todo procedimiento
registral.5

4
Gran Diccionario de la Lengua Espaola 2016 Larousse Editorial, S.L.
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6) Instrumentos Pblicos: Son todos aquellos que, revestidos de las formalidades legales,
han sido autorizados o extendidos por un oficial pblico, dentro de los lmites de sus atribuciones.
Estos instrumentos gozan de la presuncin de autenticidad y hacen plena fe.6

7) Autonoma del Derecho Comercial: Cualidad del derecho comercial debido a que no es un
derecho de excepcin, pues el mismo constituye una rama autnoma de la ciencia jurdica, tan
comn y principal como el derecho civil, y al igual que ste goza de autonoma legislativa,
dogmtica, cientfica y didctica.

8) Insuficiencia Normativa: Condicin patolgica de las normas que omiten una regulacin
amplia o completa de una determinada situacin o fenmeno jurdico que no encuentra respuesta
legal especfica y deviene en ineficacia teleolgica y ontolgica

8. Determine si es necesario establecer la naturaleza jurdica de determinadas instituciones.

- Naturaleza Jurdica del Proceso de Extincin de Sociedades.- Pese a la disolucin, la sociedad

subsiste y conserva su personalidad an durante el proceso de liquidacin, la cual finalmente se
extingue mediante su inscripcin como tal en el Registro. En este punto, respecto al concepto de
sociedad y su naturaleza jurdica, el profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima
Oswaldo HUNDSKOPF7 sostiene que existen posiciones antagnicas; de un lado la corriente
contractualista que se sustenta en el carcter especial del contrato, y de otra la corriente
institucionalista en la cual se niega la calidad de contrato al acto constitutivo de la sociedad, para
l la sociedad: "() nace de un contrato, producto del acuerdo de voluntades, destinado a crear
una relacin jurdica de carcter patrimonial, siendo el nico contrato del cual nace una persona
jurdica distinta de los sujetos participantes de dicho contrato, convirtindola en un sujeto de
derechos y obligaciones dotado de una composicin orgnica con voluntad propia y con
patrimonio autnomo". El fin lucrativo de una sociedad es tambin una de las caractersticas que
lo distingue, sin embargo, en el concepto formulado por la ley no aparece literalmente pero se
entiende que una sociedad se constituye para obtener ganancias cuando se alude a que la
finalidad de la sociedad es la actividad econmica. As, la sociedad disuelta conserva su
personalidad jurdica hasta su completa extincin, as como sus atributos esenciales y la vigencia
de su estatuto o contrato social en lo compatible con el estado de liquidacin.

5
Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos, Artculo 2.
6
http://hechosyactosjuridicos.blogspot.pe/2010/05/instrumentos-publicos.html
7
Hundskopf, Oswaldo. 1998. Reglas aplicables a todas las sociedades. P. 14
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9. Utilice mapas conceptuales para graficar el ordenamiento lgico sistemtico efectuado,

especialmente cuando se estudie las diferentes clasificaciones de los derechos subjetivos.

10. Determine cules seran las limitaciones del mtodo dogmtico en relacin a su tema y
cmo podran superarse mediante el complemente de otras metodologas.

- Frente al carcter dogmtico del principio de Rogacin y de Titulacin Autntica, existe una falta
de firmeza en la aplicacin del mismo pues en esta problemtica no se obtienen los efectos
jurdicos esperados y respaldados por este principio, debido a que se trata de la inscripcin de un
ttulo que garantiza a terceros una accin que en realidad no ha llegado a concretarse de manera
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debida; as, la caracterizacin anterior nos permite ver de manera fcil cuan alejado est el
modelo dogmtico de la realidad jurdica actual, en su dimensin propiamente jurdica o
regulatoria; pero paradjicamente, la dogmtica jurdica cumple en su desarrollo un papel casi
contradictorio; puesto que se encarga de reformular, corregir aquel derecho dado, "fijo"; De qu
manera? Procura completar sus lagunas, trata de ajustar sus incoherencias, busca darle precisin a
sus vaguedades, en definitiva, busca reconstruir el derecho, actualizarlo, a travs de ciertas
premisas llamadas proposiciones o construcciones jurdicas, que tanta influencia han tenido y
tienen en la vida de los cdigos, en la de los cientficos, en la vida de nuestro derecho. En el caso
concreto, una manera de superar esto sera aplicando mtodos interpretativos de Ratio legis,
teleolgicos y ontolgicos, para rescatar el verdadero propsito de la norma en virtud del
dinamismo jurdico.

IV. CUESTIONARIO ESCUELA FRANCESA DE LA EXGESIS

1. Explique cmo se aplicaran las pautas metodolgicas de la Escuela de la Exgesis, en

forma concreta a su investigacin jurdica.

a. La Escuela de la Exgesis como corriente que est incluida dentro del positivismo jurdico.

a.1) Determinar la importancia de que algunos temas o aspectos de su investigacin hayan sido
tratados mediante una norma legal. Fundamente su respuesta.

- Es La Ley General de Sociedades N 26887 de fecha 9 de diciembre de 1997, la que regula las
formas en cmo se disuelven, liquidan y extinguen las Sociedades a apartir de su artculo 407,
suponiendo un respaldo para aquellas sociedades que han decidido concluir con sus actividades,
solamente, cuando hayan puesto fin a las relaciones jurdicas que hubieran entablado con terceros
y con los propios socios; buscando de este modo el cierre ordenado y gradual de la misma.

La importancia de esta investigacin radica en brindar un alcance para reforzar la proteccin hacia
aquellos accionistas legitimados en la distribucin del remanente social dentro del proceso de
liquidacin de una persona jurdica, pero que an no han podido ejercer su dominio de propiedad
sobre bienes inmuebles, por no ser stos susceptibles de ser transferidos debido a que la sociedad
de cuyo remanente continan formando parte ha sido declarada extinta; esto debido a que no
existe un dispositivo normativo especfico que exija la comprobacin de la transmisin del dominio
del bien inmueble y de este modo se pueda dar una liquidacin y extincin eficaz de la sociedad.

a.2) Determinar en qu conceptos, principios o instituciones a tratarse en su investigacin, es

importante dar nfasis al aspecto gramatical de las frmulas lingsticas y recurrir al uso de
diccionarios generales y jurdicos.
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- El artculo 421 de la Ley General de Sociedades seala que, una vez efectuada la distribucin del
haber social, la extincin de la sociedad se inscribe en el Registro. Para ello se presenta una
solicitud firmada por los liquidadores, indicando la forma en cmo se ha dividido el haber social,
la distribucin del remanente y las consignaciones efectuadas. Es as que, para que la sociedad
quede formalmente extinta, debe haberse efectuado previamente la distribucin del remanente
social.

La problemtica surge debido a que, en este orden de ideas, el artculo anteriormente invocado
omite sealar que, adems de indicar (como refiere literalmente), se debe acreditar o probar
que s se ha realizado conforme a ley y de manera fctica la distribucin del remanente social, para
que el Registrador y terceros puedan comprobar que realmente se ha efectuado como tal la
extincin de la sociedad.

Es la inclusin y adicin del trmino acreditar lo que terminara con este fenmeno jurdico,
protegindose al mismo tiempo los derechos de los accionistas a quienes se les debi otorgar
parte del remanente social, lo cual, al no haberse realizado de este modo aun habindose inscrito
como tal en el Registro, se ha convertido en una deuda generadora de obligaciones;
convirtindose simultneamente estos accionistas en acreedores de un liquidador que se
encuentra en calidad de deudor.

Gramaticalmente tenemos que acreditar significa dar credibilidad a un fenmeno de la realidad

determinado; demostrar o declarar su autenticidad..

a.3) Determinar en qu aspectos de su trabajo de investigacin es importante ceirse a la

literalidad de la ley.

- Es importante ceirse a la literalidad respecto a lo establecido por la Ley General de Sociedades

para la realizacin del proceso de disolucin, liquidacin y extincin de sociedades, a partir del
Ttulo I de la seccin cuarta del mismo cuerpo normativo, en cuyo rticulo 407 indica todas las
causales que inician estas etapas.

b. Lnea secuencial en el tratamiento de los artculos dentro del cuerpo normativo.

b.1) Determinar la coherencia interna del articulado legal a considerar en su trabajo de

investigacin y cmo sta se refleja en la secuencia del articulado.

- Por coherencia interna se ha decidido que la ubicacin ms adecuada para los preceptos que
versan sobre el tema en concreto dentro de la Ley General de Sociedades es la Seccin Cuarta de
este cuerpo normativo, justo despus de las disposiciones en los primeros libros de la ley que
indican el punto de partida del presente tema: La Constitucin de la Sociedad y las disposiciones
aplicables a todas las sociedades; as, los preceptos siguen un orden en secuencia al nacimiento,
desarrollo y extincin de la empresa. Finalmente en la seccin 6ta tenemos todo lo referido al
Registro.
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b.2) La determinacin anterior, podr extenderse segn el caso, a otras normas diferentes del
Cdigo Civil, no necesariamente de rango legal.

- Esta determinacin se extiende a las normas del Reglamento General de los Registros Pblicos en
sus disposiciones generales y dems artculos; as por ejemplo, el artculo 1 refiere que: El
procedimiento registral es especial, de naturaleza no contenciosa y tiene por finalidad la
inscripcin de un ttulo. No cabe admitir apersonamiento de terceros al procedimiento ya iniciado,
ni oposicin a la inscripcin. Las solicitudes presentadas con tal objeto no formarn parte del
procedimiento registral y el Registrador las rechazar de plano, en decisin irrecurrible.

c. Consideracin de la ley como un todo completo

c.1) Establecer si es que dentro de la normatividad vinculada a su tema de investigacin, existen

casos o situaciones que no han sido consideradas expresamente en la norma. Verificar si es que
existen vacos normativos.

- Como ya se ha referido en lneas anteriores, en lo que seala el artculo 421 de la Ley General de
Sociedades, no debe bastar la mera indicacin de la distribucin del remanente social en la
solicitud de inscripcin en Registro de la extincin de una sociedad, como as lo indica la norma;
debe adems acreditarse esta distribucin para que as surtan efectos erga omnes respecto de
bienes que, de lo contrario, quedaran convertidos en una suerte de res nulius inmobiliarios
modernos.

c.2) De existir vacos normativos, determinar si puede extraerse la norma a aplicarse del conjunto
normativo.

- La norma no se puede extraer del conjunto normativo debido a que este dispositivo seala el
punto cumbre en el que se finaliza la personalidad jurdica de una sociedad mediante la inscripcin
de su extincin en Registros Pblicos.

c.3) De subsistir el vaco normativo, determinar si es factible aplicar la analoga.

- En el presente caso no se puede aplicar la analoga debido a que la aplicacin extensiva no tiene
similitud precisa y relevante con algn otro caso, considerando la autonoma del Derecho
Comercial. El problema central radica en que la similitud que se encuentra en la base de la
analoga es establecida por el propio interprete, por lo que debe tenerse mucho cuidado a la hora
de examinar la razn suficiente de similitud.

d. Connotacin limitante del mtodo exegtico versus seguridad y certeza jurdica

d.1) Establecer si hay algn aspecto dentro de su tema de investigacin, en el que recurrir a la ley
sea una particular fuente de seguridad, certeza y predictibilidad.
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- Recurrir a las leyes en las que se apoya el Sistema Nacional de los Registros Pblicos, cuya misin
principal es la de otorgar seguridad jurdica, es vital debido a brinda publicidad cierta y veraz
respecto a la titularidad de los diferentes derechos que en l se registran, y es sobre dicha verdad
oficial, que el trfico jurdico de bienes y derechos se desenvuelve. Esta misin, requiere para una
llevanza final exitosa, una serie de principios registrales, siendo el principio de Fe Pblica Registral
uno de los principales. Sobre dicho principio, se puede decir figurativamente, que es el gran
escudo creado por el derecho, para proteger a quienes adquieren e inscriben a su favor la
titularidad de un derecho, de buena fe, a ttulo oneroso y de quien en el registro aparece como
titular del mismo, siendo el caso, que dicha cubierta protectora, hace que la persona mantenga su
adquisicin aunque despus se anule, rescinda o resuelva el de su otorgante por virtud de causas
que no consten en los registros pblicos. Debe tenerse en claro, que el fundamento de existencia
del principio de fe pblica registral, radica en la necesidad de asegurar el trfico jurdico
patrimonial, plasmado en la proteccin de las adquisiciones que por negocio jurdico efecten los
terceros adquirientes y que se hayan producido, confiados en el contenido del registro; para ello,
las normas reputan exacto y completo el contenido de los asientos registrales.

e. Bsqueda de Razonabilidad

e.1) Establecer en relacin a su tema de investigacin en qu aspectos se hara patente la

necesidad de la bsqueda de razonabilidad al revisar un cuerpo normativo.

- Al revisar la insuficiencia del artculo 421 de la Ley General de Sociedades, tenemos que, a pesar
de no encontrarse sealado, por razonabilidad se debe acompaar un documento que acredite la
distribucin del remanente social y la debida conclusin del proceso de liquidacin al momento de
solicitar la inscripcin de la extincin de la sociedad.

e.2) Establecer qu sentidos de la ley seran contradictorios o contraproducentes.

Por un lado en la ley tenemos que se pretende brindar seguridad jurdica en lo que respecta a la fe
pblica registral, no obstante en artculo antes citado se ha prescindido de requerir un
instrumento pblico vital para brindar esta garanta y obtener los efectos jurdicos deseados.

e.3) Establecer cul es el sentido ms acorde a lo que el legislador quiso decir, desechando los
sentidos de la ley contradictorios o contraproducentes.

El artculo 421 de la Ley General de Sociedades a la letra seala: Una vez efectuada la
distribucin del haber social la extincin de la sociedad se inscribe en el Registro. La solicitud se
presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores, indicando la forma cmo se ha
dividido el haber social, la distribucin del remanente y las consignaciones efectuadas y se
acompaa la constancia de haberse publicado el aviso a que se refiere el artculo 419 (). En
este orden de ideas, el legislador asume que efectivamente se realizar la divisin del haber social
de la manera en la que el liquidador indica en la solicitud de extincin de la sociedad en Registro.
En el sentido ms acorde se est persiguiendo que la extincin de la sociedad surta efectos
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

eficaces garantizndose que se haya cumplido con la culminacin del proceso de liquidacin de
manerqa adecuada.

f. Argumentos de autoridad y el peso de la tradicin

f.1) Establecer en qu aspectos de la ley relacionados con su tema de investigacin no son claros.

- Un aspecto no claro en lo que refiere al presente tema y deviene del procedimiento de

disolucin, liquidacin y extincin de la Sociedad, contenido en la Ley General de Sociedades, es lo
referido a la supervivencia de la personalidad jurdica de la sociedad declarada como extinta8, por
no haberse culminado adecuadamente el proceso de liquidacin al no acreditarse la distribucin
del remanente social de manera fctica.

f.2) Citar las opiniones autorizadas de las materias que no estn claras.

-.La personalidad jurdica de sta (sociedad) se prolonga hasta liquidar completamente las
relaciones sociales.9

- Durante su funcionamiento la sociedad debe tender a cumplir el objeto social como causa
inmediata de la relacin constitutiva, empero llega la oportunidad en que o por las previsiones del
estatuto o del contrato constitutivo, o por afectacin funcional a la actividad del sujeto, se genera
una causal de su extincin, y que -una vez cumplida esa etapa de liquidacin- impide que se
generen nuevas relaciones imputables a su personalidad jurdica.10

f.3) Establecer si las opiniones autorizadas citadas tienen una consecuencia positiva o negativa
respecto de la investigacin. Fundamente.

- Las opiniones citadas anteriormente tienen una consecuencia positiva debido a que respaldan la
idea de la necesidad de acreditar la culminacin de la personalidad jurdica de la sociedad;
brindando un sustento a la problemtica del tema y as recurrir a cuestionar el referido dispositivo
y dar con la solucin de este fenmeno.

8
Al respecto el artculo 413 de la Ley General de Sociedades establece que la sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica
mientras dura el proceso de liquidacin y hasta que se inscriba la extincin en el Registro. Asimismo, dispone que durante la liquidacin
se aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios adoptar los acuerdos que estimen convenientes. No
existe impedimento legal para que se transfieran las participaciones de una sociedad en estado de disolucin
9
Garrigues, Joaqun. 1993. Curso de Derecho Mercantil. P. 583
10
Richard, Efrain Hugo y Muio, Orlando Manuel. 1997. Derecho Societario. P. 293
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V. CUESTIONARIO ESCUELA HISTRICA

1. Determine en qu aspectos de su investigacin, sera importante el nfasis que le da la

escuela histrica al empirismo. Establezca en qu particularidades es importante destacar el
Derecho vivo. Relacione, la diferencia entre la aproximacin hecha por la escuela histrica y por la
escuela del Derecho Natural.

- Respecto al tema principal de investigacin cuyos protagonistas son la sociedad y la empresa, a la

luz del nfasis que le da la escuela histrica al empirismo tenemos que el conocimiento del
derecho comercial en virtud de la regulacin dada se deriva de la experiencia ante sucesos
externos y reales esenciales para su evolucin. As, es menester mencionar que con la Revolucin
Industrial, propiamente con el nacimiento de la mquina de vapor en 1776, surge la empresa
como el conjunto de procesos colectivos de produccin en lugares comunes, siendo poblados por
tcnicos de procesos industriales, ingenieros y operarios que con distintas responsabilidades,
dentro de los diferentes procesos tcnicos dieron lugar a las teoras de administracin. La
revolucin industrial trajo consigo el nuevo tipo de empresa capitalista que hoy en da conocemos
tan bien. Es esa la principal razn por la que la empresa se ha ido transformando de acuerdo al
pensamiento administrativo. Esta a su vez interpreta el sistema econmico y poltico, las
condiciones del mercado internacional, los adelantos tecnolgicos, los comportamientos sociales y
la situacin ambiental y cultural.

Es en la poca del feudalismo cuando los mismos, acumulados en las ciudades, empiezan a
organizarse formando as los gremios, organismos reguladores del bien manufacturado. Es en ste
punto en el que empieza a cobrar importancia la figura del comerciante, que se dedica a
comercializar los productos que fabrican los artesanos iniciando as una especializacin de tareas
que permite la reduccin de costes de produccin y transaccin. Conforme se incrementa el tejido
comercial aparece el mercantilismo, que establece que el intercambio de mercaderas. Con la
creacin de las primeras fbricas la organizacin cobra una mayor importancia, aparecen las
primeras sociedades annimas y el capitalismo, que pondr fin al feudalismo, ya que se centra en
el intercambio de bienes (y no en su produccin) y el feudalismo se basaba en el control de un
territorio, no en el intercambio con otros territorios.

Destacando el derecho vivo, la ley afronta su prueba de fuego recin cuando entra en vigencia,
construyndose as lo que Joaqun Garrigues11 denomina como el Derecho vivo, esto es, aquel
que se nutre de la casustica. As tenemos que en la actualidad, las funciones de la empresa ya no
se limitan a las mencionadas antes. Al estar formadas por hombres, la empresa alcanza la
categora de un ente social con caractersticas y vida propias, que favorece el progreso humano
como finalidad principal- al permitir en su seno la autorrealizacin de sus integrantes y al influir
directamente en el avance econmico del medio social en el que acta. Podramos considerar que
el inicio de lo que a da de hoy entendemos como empresa se encuentra en los pequeos

11
Garrigues, Joaqun. Temas de Derecho Vivo. Madrid, Editorial Tecnos, 1978.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

artesanos que a lo largo de los siglos se haban ocupado de confeccionar desde zapatos a
cucharas, espadas o jarrones.

Una particularidad importante a mencionar es por ejemplo, la empresa familiar , la cual es un

modelo que funciona en nuestro pas desde hace algunos aos, y que han ido cobrando cada vez
mayor importancia por su capacidad de producir puestos de trabajo: cuentan con menos de 10
trabajadores, y generan hasta S/525,000 de ventas al ao. Son la principal fuente de empleo en el
Per, ya que 96 de cada 100 empresas son pequeas, y siete de cada diez trabajadores laboran en
ellas, sin embargo, a pesar de congregar al 70% de la poblacin econmicamente activa, solo
generan el 30% de todo lo producido en el pas lo que refleja un bajsimo nivel de productividad.12

Dichas empresas familiares son de naturaleza eminentemente cerrada porque estn estructuradas
solamente para los integrantes de la familia y su gestin empresarial no suele responder a un
criterio profesional. Tradicionalmente han optado por constituirse como una sociedad comercial
de responsabilidad limitada, pero con ella pierden las ventajas que ofrece una sociedad annima.
Es as que el legislador de 1997 crey conveniente regular una nueva institucin jurdica: la
sociedad annima cerrada, un hbrido donde confluye el intuito personae con el intuito
pecuniae, esto es, una sociedad capitalista con rasgos personalistas (o una sociedad personalista
con rasgos capitalistas, segn se le quiera enfocar), pero que responde a una realidad vigente.

Por otro lado, respecto a la Relacin de la diferencia entre la aproximacin hecha por la escuela
histrica y por la escuela del Derecho Natural, en lo que al tema concierne, sabemos que el
Derecho Natural ya no es visto como un ordenamiento universal e inmutable de las relaciones
sociales, sino como un conjunto de reglas particulares, extradas de la observacin de cada
realidad histrica. As, por ejemplo en el campo de la tica social se llega a la conclusin de que la
concepcin del ser humano como un actor creativo hace inevitable aceptar el principio tico de
que "todo ser humano tiene derecho natural a los frutos de su propia creatividad empresarial". No
slo porque, de no ser as, estos frutos no actuaran como incentivo capaz de movilizar la
perspicacia empresarial y creativa del ser humano, sino porque, adems, se trata de un principio
universal capaz de ser aplicado a todos los seres humanos en todas las circunstancias concebibles.

Ante ello, en el presente caso el Historicismo jurdico concibe al Derecho empresarial y comercial
como un hacerse constante, como una sucesin de procesos en continuo movimiento que son
fruto de la creatividad y actividad empresarial, en estricta dependencia mutua, y fruto de la
sucesin de unos elementos que no pueden ser creados, ni explicados por medio de la razn
abstracta.

2. Precise de qu manera las instituciones jurdicas relacionadas con su tema de investigacin

han evolucionado en el tiempo. Determine las diferencias de contenido de las instituciones ello
conforme ha ido cambiando la sociedad. Establezca si el cambio de las instituciones consiste
tambin en una variacin de la ordenacin lgica de los conceptos comprendidos, (diferentes
clasificaciones de derechos).

12
Dominguez, Pablo. La Pequea Empresa: origen de la Empresa Familiar. Diario Gestin- 14/08/04
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

- Respecto a la naturaleza de la sociedad, en la antigua Roma, al contrario de la asociacin

que s estaba dotada de personalidad jurdica, la sociedad no, por ello no operaba en el mundo del
derecho como sujeto individual y autnomo, al ser slo una simple relacin contractual entre los
socios que no tena por qu trascender al exterior. Por ello era: Consensual, Bilateral perfecto,
Oneroso, de derecho de gentes y de buena fe.

- Actualmente, la sociedad, como tpica y emblemtica institucin del Derecho Mercantil, no

se encuentra ajena al ardoroso debate que se cierne sobre su naturaleza jurdica. As tenemos las
teoras del contrato (contractualista), del acto complejo, del acto en masa, de la persona jurdica y
de la institucin (institucionalista), entre otras. Esta mixtura de criterios se dej entrever en el
seno de la Comisin Redactora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades cuando se
someti a discusin el artculo 1 de su texto normativo, mas an cuando se criticaba que la
anterior legislacin societaria haya asumido (expresamente para algunos y tcitamente para otros)
la posicin de la teora contractualista.

- Respecto a la extincin de sociedades, tenemos un cambio importante que radica en lo

siguiente: La Ley N 28160 modific el artculo 44 de la Ley General de Sociedades en cuanto a las
publicaciones que debe realizar la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP).
Se exige publicar una relacin de las sociedades cuya constitucin, disolucin o extincin haya sido
inscrita durante el mes anterior, as como una relacin de las modificaciones de estatuto o pacto
social inscritas durante el mes anterior. Dichas publicaciones se efectuarn, ya no en el Diario
Oficial El Peruano, sino en la pgina web de la mencionada Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos (SUNARP) y en el Portal del Estado.

Era 1994 y continubamos rigindonos por una legislacin societaria cuya antigedad superaba los
28 aos, habiendo devenido en obsoleta por los cambios sucedidos en la realidad empresarial y en
el contexto econmico. Recordemos que ya contbamos con un nuevo Cdigo Civil, dictado en
1984, el cual evit (a diferencia de su antecesor) la regulacin normativa de la sociedad civil como
modalidad contractual; asimismo, se sancionaron dos nuevos textos constitucionales en 1979 y
1993, con los cuales se introdujo una moderna concepcin de la economa, basada en el libre
mercado; y, finalmente, la dcada de los 90 del siglo IV pasado fue escenario de una vasta
produccin legislativa orientada a promover las inversiones, para lo cual se enfatizaron diversos
conceptos, tales como la seguridad jurdica, el contrato-ley, la transparencia del mercado, la
igualdad de oportunidades, la libertad de empresa, la libre competencia y la actuacin subsidiaria
del Estado, entre otros. Por disposicin del presidente de la Comisin Revisora, el 2 de marzo de
1997 se public el texto del Anteproyecto de Ley elaborado por la Comisin Redactora.
Posteriormente, con fecha 10 de mayo de 1997 se hizo lo propio con el Proyecto de 5 Ley
aprobado por la Comisin Revisora. Asimismo, con fechas 3 y 28 de octubre de 1997 se publicaron
los respectivos Proyectos de Ley aprobados por la Comisin Permanente. Finiquitando este
recuento, el 9 de diciembre de 1997 fue publicado el texto de la Ley General de Sociedades,
actualmente vigente.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

Realmente se produjo un cambio al dictarse la nueva Ley General de Sociedades, cambio que no
solamente es cuantitativo al haberse pasado de 414 artculos a cerca de 500 normas13, sino -y por
sobre todo- un cambio cualitativo, de esencia jurdica, que se complementa con una mejor
estructura del texto normativo y el empleo de una adecuada tcnica legislativa.

Los legisladores han logrado con la Ley General de Sociedades un documento legislativo de
apreciable valor jurdico, congruente con las modernas tendencias imperantes en el Derecho
comparado y, adems, concebido para nuestra propia realidad, evitando as recurrir a aquella
errnea costumbre tan generalizada que aconseja importar redacciones legales forneas que no
se condicen con el actual trfico empresarial peruano. Esto no impide que dicho texto normativo
sea objeto de un profundo y constante anlisis razonado para superar las deficiencias que tuviese
e ir acoplndolo al cambiante mundo de los negocios, puesto que como toda obra humana es
perfectible; lo importante es comprender esta situacin y realizar las pertinentes modificaciones
legislativas en el momento adecuado. Varias son las innovaciones realmente significativas y de
gran importancia introducidas por la vigente Ley General de Sociedades. Seguidamente
centraremos nuestra atencin tan slo en seis de ellas: primera, el derecho de separacin;
segunda, los estados financieros; tercera, el dividendo obligatorio; cuarta, la sociedad annima
cerrada; quinta, la sociedad annima abierta; y, sexta, las sucursales. Dejamos constancia que
existen otras innovaciones igualmente interesantes como son el contrato de sociedad, los
convenios parasocietarios, la reserva de preferencia registral, la caducidad, las acciones sin
derecho a voto, las acciones en cartera y el derecho de oposicin en procesos de reorganizacin
societaria.

3. Establezca si en diferentes momentos de la historia se ha utilizado un mismo trmino o

palabra de manera uniforme, cuyo contenido ha cambiado a lo largo del tiempo. Es decir, casos en
que se mantiene la misma palabra y el concepto no es el mismo.

- El empresario de hoy es el comerciante de ayer. En la actualidad, el trmino

empresario tiene un significado ms amplio que comerciante: un empresario (mercantil) ser
toda persona fsica o jurdica que, teniendo capacidad legal para ello, desarrollar de forma
profesional, habitual y en nombre propio, o por medio de representante, una actividad
constitutiva de empresa. As, estos trminos siguen conviviendo en Derecho, si bien en la prctica
habitual no utilizaremos comerciante, por ser arcaico.

- Por otro lado, analizaremos la aparente similitud y la real diferencia dada por la evolucion
el tiempo de los conceptos empresa y sociedad, debido a que la terminologa jurdica (como
todo lenguaje especializado) resulta a veces intrincado o, cuando menos, confuso y ello conlleva a
que se degenere su utilizacin, siendo usual que se consideren como sinnimas aquellas
expresiones que no lo son realmente. La doctrina, la legislacin, la jurisprudencia y la casustica
preponderantes del Derecho comparado utilizan ambas expresiones como equivalentes. Para
asentar nuestro criterio, diremos en tono simplista que la empresa es el gnero y la sociedad es la

13
El texto vigente de la Ley General de Sociedades comprende artculos, disposiciones finales y disposiciones transitorias.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

especie. Esta premisa es tan sencilla como verdica. En efecto, la empresa (entendida como la
organizacin econmica dedicada a la produccin o comercializacin de bienes o a la prestacin
de servicios) puede estructurarse adoptando un modelo individual o un modelo colectivo y en
cada caso variarn las modalidades empresariales dependiendo de la legislacin en que se
enmarque. As, por ejemplo, en el Per, una empresa puede organizarse individualmente como
empresa unipersonal, empresa individual de responsabilidad limitada e, inclusive, como
fundacin; y, colectivamente, podr adoptar la forma legal de asociacin, comit, cooperativa y la
vasta tipologa societaria (en sus diversas variantes: annima ordinaria, annima cerrada, annima
abierta, comercial de responsabilidad limitada, colectiva, en comandita simple, en comandita por
acciones, civil ordinaria y civil de responsabilidad limitada).

Enfoquemos la comn diferenciacin entre las llamadas sociedades de personas y sociedades

de capitales, aunque esa distincin hoy en da est relativizada. Las primeras tienen representado
su capital social mediante participaciones, mientras que las segundas lo tienen representado
mediante acciones; slo estas ltimas son ttulos valores y, por ende, de fcil transmisibilidad y
negociabilidad. Es lgico, entonces, hablar de junta general de accionistas cuando la sociedad
cuenta con acciones y los titulares de stas son accionistas, ms no cuando la sociedad tiene
participaciones y sus titulares son participacionistas; aqu estaremos ante una junta general de
participacionistas. Ambos supuestos podremos englobarlos en el nombre genrico de junta
general de socios. No obstante, la Ley General de Sociedades utiliza errneamente esta ltima
denominacin en vez de junta general de participacionistas, tratndose de sociedades de
personas; ello lo apreciamos, por ejemplo, en su artculo 301.14

4. Explique cmo en relacin a su tema de investigacin, es importante que los conceptos se

integren en un sistema y que este sistema sea consecuencia de un desarrollo histrico social.

Dentro de este sistema jurdico del Derecho Societario apoyado en los conceptos que enmarca la
ley general de sociedades respecto a la Empresa y Sociedad, es importante enfatizar que dentro
de sus sistema, las organizaciones son formas de produccin de bienes y servicios con fines
satisfactorios, integrados por individuos que conforman una estructura determinada dentro de un
contexto y que desarrollan actividades con fines especficos mediante la aplicacin de recursos
para as alcanzar propsitos comunes.

Respecto a la consecuencia de un desarrollo histrico social, tenemos que all por el final del siglo
XVIII, la proliferacin de pequeos talleres dio paso a las grandes empresas dedicadas al trabajo a
gran escala, con el uso de maquinaria pesada movida por vapor y por mano de obra ilimitada.
Comenzaba la poca industrial, y no tendra freno.

14Ley General de Sociedades. Artculo 301.- Junta de socios La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los
derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social,
hayan sido encargados a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social y, a
falta de estipulacin, por capitales y no por personas; y se aplica la regla supletoria del artculo anterior al socio que slo pone su
profesin u oficio. Toda modificacin del pacto social requiere acuerdo unnime de los socios.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

Con el aumento tecnolgico que permite mecanizar los procesos industriales de las fbricas,
llegar la Primera Revolucin Industrial. As, la revolucin industrial trajo consigo el nuevo tipo de
empresa capitalista que hoy en da conocemos tan bien.

5. Seale en qu aspectos de su investigacin es positiva la existencia de costumbres

jurdicas, as como la seguridad que da la tradicin. Igualmente precise en qu puntos, esta
influencia podra ser negativa.

Las costumbres jurdicas han significado el principal motor para la evolucin del Derecho mercantil
como una respuesta positiva a las necesidades del trfico econmico. Dicho derecho mercantil ha
sido concebido como un conjunto de usos surgidos de la prctica que los mercaderes aplicaban
entre ellos en sus transacciones. Este sistema de derecho tena un carcter especialmente
consuetudinario. El derecho mercantil se encargara de regular las relaciones entre mercaderes,
quienes recorran Europa participando en ferias y mercados. Las instituciones que regulaba
comprendan la compraventa, incluidos el transporte, seguros, mecanismos de financiamiento,
asociaciones entre comerciantes y quiebras. Igualmente, como elementos caractersticos debe
sealarse que los comerciantes solucionaran sus disputas por medio de tribunales de justicia
conformados por ellos mismos, quienes se encargaban de solucionar los conflictos mediante la
aplicacin de las normas constitutivas del ius mercatorum15.

La expansin del comercio y el crecimiento de las ciudades en los siglos XI y XII, han hecho que
muchos fijen en esta poca como el origen del capitalismo Las relaciones mercantiles se
intensificaran entre varias ciudades europeas como Venecia, Amalfi, Pisa, Gnova, Siena, Miln,
Bolonia y Florencia, los comerciantes medievales se vieron en la necesidad de crear sus propias
normas, esto, pues las reglas de derecho imperantes en aquellos tiempos no satisfacan
plenamente sus intereses.

El derecho tradicional, con su procedimiento estrechamente formalista, con sus ordalas, sus
duelos judiciales, sus jueces reclutados en la poblacin rural y que conocan nicamente el
derecho consuetudinario que se haba poco a poco elaborado para reglamentar las relaciones de
los hombres que vivan del trabajo o de la propiedad de la tierra, no basta para una poblacin cuya
existencia depende del comercio y del ejercicio de algn oficio, Necesita un derecho ms
expeditivo, instrumentos de prueba ms rpidos y ms independientes del azar y, por fin, jueces
iniciados en las ocupaciones profesionales de las personas sometidas a su jurisdiccin, capaces de
resolver sus conflictos con conocimiento de causa. Desde muy pronto, a ms tardar desde
principios del siglo XI, se cre, bajo la presin de las circunstancias, un jus mercatorum, es decir,
un derecho mercantil embrionario.16

Una influencia negativa se da cuando se generan cuestiones que no han sido previstas en la Ley
General de Sociedades, por ejemplo, la constitucin de una empresa individual de responsabilidad

15
BERMAN, Harold J. La formacin de la tradicin jurdica de occidente. Fondo de cultura econmica. Mxico, primera reedicin de la
primera edicin en espaol, Mxico, 2001, pg., 349 y siguientes.
16
PIRENNE, Henri. Historia econmica y social de la Edad Media, Fondo de Cultura Econmica, 1993, pgs. 44 y 45.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

limitada (persona jurdica) por una sola persona natural, para que luego sta con aqulla
constituyan una sociedad, con lo cual tendremos que esta sociedad cuenta con dos socios: una
persona natural y una persona jurdica (la empresa individual de responsabilidad limitada) cuyo
nico titular es dicha persona natural. En atencin a lo expuesto, consideramos que hoy en da s
es posible en el Per la constitucin de sociedades con un solo socio, amparndose en artilugios
no previstos por el legislador. Cabe entonces preguntarse si es pertinente la existencia de
sociedades que cuenten con un solo titular, inquietud que adquiere mayor relevancia desde que
varias legislaciones extranjeras admiten expresamente a la denominada sociedad unipersonal,
es decir, la sociedad con un solo socio que, estructurada sobre el esquema de organizacin
individual, asume la regulacin societaria

6. Indique en qu aspectos de su investigacin es importante la influencia del Derecho

Romano y, en qu sentido.

El derecho de sociedades no existi en el derecho romano antiguo, pero es necesario precisar que
en el mismo existieron sociedades, no obstante no reconocieron la diferencia entre sociedades
comerciales y civiles, sino que esta diferencia fue creada y construida a travs de estudios
posteriores de la doctrina en la edad media. Ya que como sabemos el derecho societario apareci
recin en la misma y por tanto, no existi en el derecho romano antiguo.

Es importante resaltar que en Derecho romano el contrato de sociedad no daba vida a una
persona jurdica distinta de la persona de cada uno de los socios, lo cual significa que la gestin de
los socios es puramente personal, no pudiendo configurarse relaciones entre la sociedad como tal
y terceros. No puede hablarse, esto es, de crditos y deudas de la sociedad y s nicamente de
crditos y deudas de los socios singulares; y cuando un socio acta por la sociedad, representa a
los otros socios, nunca a la sociedad misma.

La sociedad se extingua por:

a) Renuntiatio o rescisin unilateral.

b) Muerte o capitisdeminutio de algn socio.
c) Quiebra.
d) Confiscacin de los bienes de un socio.
e) Realizacin del negocio que constitua su objeto.
f) Perdida o sustraccin del patrimonio.
g) Acuerdo de todos los socios.
h) Transformacin de la sociedad mediante estipulacin

7. Precise los aspectos concretos en qu es importante en su investigacin se haga un

estudio directo de las fuentes.

Cuando se investiga conviene hacer referencia a la norma o derecho positivo aplicable para
conocer cul es la base aplicable al tema investigado, lo cual se har en el presente tema de
investigacin. En el derecho societario peruano la norma aplicable es la ley general de sociedades
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

y tambin el reglamento de sociedades, entre otras normas del Derecho positivo peruano. Sin
embargo, a pesar de que las normas citadas constituyen las principales, es claro que debemos
estudiar todas las fuentes del derecho. As, el derecho societario se complementa con el derecho
societario registral, para lo cual entre otras fuentes del derecho, se debe tener en cuenta al
reglamento del registro de sociedades peruano, el cual tiene como antecedente legislativo
inmediato nacional al reglamento del registro mercantil, el cual es una norma muy importante en
el estudio del derecho registral.

8. Determine en relacin a los puntos centrales de su investigacin, si es que existe

correspondencia entre lo establecido en la Ley, Jurisprudencia y Doctrina.

La determinacin del momento en el que una sociedad pasa a perder su personalidad jurdica
tiene una importancia clave en el trfico jurdico-econmico. La incompleta extincin de una
sociedad puede generar graves perjuicios a los operadores econmicos. En este trabajo se ha
pretendido, a travs del anlisis conjunto de la normativa, jurisprudencia y doctrina
correspondiente, contestar a esta cuestin.

En doctrina, al realizar la bsqueda de los antecedentes de la presente investigacin, acerca de los

casos en donde una sociedad se ha declarado extinta mediante su inscripcin como tal en
Registros Pblicos, sin haberse concluido con su proceso de liquidacin, la bsqueda de
jurisprudencia ilustrativa en el Per ha sido estril; no obstante, al respecto nos brinda un alcance
ms amplio la doctrina espaola.

Existe correspondencia con la jurisprudencia que seala una evidente necesidad de acreditar la
extincin material de la sociedad en la resoluciones del Tribunal Registral que versan al respecto,
as por ejemplo tenemos: Resolucin N 681-2016-SUNARP-TR-L. En la presente resolucin se
aprecia con ms claridad este fenmeno jurdico en materia societaria, el cual genera
controversias debido a una conclusin del proceso de liquidacin no efectivizada de manera
material. Se ha aplicado el artculo 421 de la Ley General de Sociedades para determinar si el
liquidador puede formalizar actos de transferencia, despus de inscrita la extincin de la sociedad.

VI. CUESTIONARIO EL SINCRETISMO DE CARNELUTTI

1. Explique cmo se aplicaran las pautas metodolgicas del Sincretismo de Carnelutti en

forma concreta a su investigacin jurdica:

Respecto del mtodo sociolgico la extincin de sociedades como fenmeno jurdico presenta las
caractersticas de un fenmeno social, como el punto culminante de personalidad jurdica de una
sociedad constituida. Si partimos de la realidad a la que nos referimos dentro de este contexto,
donde se realiza una extincin formal mas no material de la sociedad, precisamos de elaborar una
normativa que regule de manera especfica este fenmeno jurdico para as evitar futuros
conflictos y que se vea burlada la fe pblica registral al no corresponder la extincin formal de una
sociedad con su extincin material, por no haber culminado como tal su proceso de liquidacin y
la distribucin de su remanente social. Debe adems acreditarse esta distribucin para que as
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

surtan efectos erga omnes respecto de bienes que, de lo contrario, quedaran convertidos en una
suerte de res nulius inmobiliarios modernos. Este fenmeno se detecta sobre todo cuando, una
vez que los inmuebles que conforman el remanente social quedan bajo propietarios no legales,
no se pueden celebrar actos jurdicos sobre aquellos, tales como una compraventa; pues dado que
an no se ha culminado con el proceso de liquidacin de los mismos, estos inmuebles siguen bajo
la propiedad de una persona jurdica inexistente, por el mismo hecho de haberse extinguido.

En lo que al mtodo comparatista respecta, se ha realizado una comparacin con el sistema

jurdico espaol en donde se pretende regular este fenmeno con la presentacin de
instrumentos pblicos que acrediten la efectiva distribucin del remanente social. Existen tres
pasos o etapas en el proceso que concierne al decaimiento de una Sociedad, estas etapas son
aceptadas de manera general por la legislacin comparada de distintos pases; siendo stas la
etapa de disolucin, la etapa de liquidacin y finalmente la etapa de extincin.

2. Determine en qu aspectos de su investigacin es importante resaltar la integracin entre

el concepto y la realidad

Respecto al concepto de extincin formal de la sociedad, una vez inscrita como tal en Registros
Pblicos, es evidente la necesidad de buscar su integracin con la realidad, ya que, al darse una
extincin formal de la sociedad por la sola inscripcin registral sin que se haya concluido de
manera efectiva con su proceso de liquidacin, no se estara dando una extincin material
propiamente dicha que responda a una situacin real. En la Teora del Derecho la denominacin
Derecho material hace referencia a la efectivizaran de la norma jurdica en una sociedad
determinada, y a las fuerzas sociales con potestad para crearla sea cual fuere su organizacin
poltica. El Derecho formal, empero, coincidir con la manera o forma en que esa norma jurdica se
manifieste; siendo el caso, respecto del proceso de extincin, este est compuesto de
determinados actos previstos en la legislacin y que resultan de obligado cumplimiento; los cuales
se cuestionan al pervivir su personalidad jurdica por no haberse concluido con el proceso de
extincin.

3. Cules son los actos jurdicos que deberan ser observados en la investigacin?

- Constitucin de la Sociedad.- Acuerdo que consta en un acta de constitucin que viene a

ser la partida de nacimiento de la sociedad y en la cul se hace constar el tipo de organizacin de
que se trata y los socios fundadores de la misma . Es el primer documento que se debe gestionar
ante los registros pblicos. Sin embargo, su gestin requiere que previamente se haya establecido
el estatuto o reglamentacin de la futura organizacin.

- Acuerdo de Disolucin de la Sociedad.- Al respecto, la Ley General de Sociedades seala

que: Una vez declarada la disolucin de la sociedad, el acuerdo de disolucin deber publicarse,
dentro de los diez das siguientes, por tres veces consecutivas, y posteriormente, inscribirse en los
Registros Pblicos. La solicitud de inscripcin se presenta al Registro dentro de los diez das de
efectuada la ltima publicacin, bastando para ello copia certificada notarial del acta que decide la
disolucin.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

- Acuerdo de distribucin del remanente social.- La distribucin del remanente de activos

entre los asociados de una sociedad comercial, se har una vez que la persona encargada de la
liquidacin haya pagado en su totalidad del pasivo externo de aquella. De este hecho debe quedar
constancia en acta, la cual deber contener la informacin all indicada, entre otros datos, la suma
de dinero o los bienes que recibir cada uno de los asociados artculo de liquidacin, dicha acta
debe protocolizarse en una notara del domicilio social, y de otra, que cuando se hagan
adjudicacin de bienes sujetos a formalidades especiales, tales como el otorgamiento de escritura
pblica e inscripcin en la oficina de registro de instrumentos pblicos debern cumplirse stas
por los liquidadores.

4. En qu aspectos de su investigacin es til considerar que el derecho es una unidad?

En atencin a sus fuentes, es til considerar al Derecho Societario y Comercial como parte esencial
del Derecho empresarial y como protagonistas en el presente tema de estudio. As, podemos
recurrir a las normas que versan al respecto y a los estudios precedentes el fenmeno bajo
investigacin en virtud de la doctrina y jurisprudencia.

Cuando se estudia las diferentes disciplinas jurdicas es conveniente que se estudie tambin las
ramas del derecho que las conforman o a las cuales abarca a fin de poder comprender la
importancia de la rama del derecho materia de estudio o en mencin.

Es en este orden de ideas que estudiaremos las ramas del derecho empresarial a fin de tener un
enfoque global de esta rama del derecho, la que desde cierto enfoque no es una rama del derecho
sino un rea del derecho.

Las ramas y reas que forman parte del derecho empresarial son: derecho civil patrimonial,
comercial, societario, entre otros; es decir, ntese que estas ramas del derecho abarcan a casi
todo el derecho, en tal sentido no se puede negar su importancia ya que involucran parte
importante del mismo. Slo estudiando las ramas del derecho empresarial podemos comprender
la verdadera importancia del mismo.

5. Cul es la metodologa que principalmente aplicara a su investigacin? Es conveniente

aplicar las dems metodologas de manera complementaria? cules?

La metodologa que principalmente se aplicara a la investigacin es el mtodo comparatista en

virtud del Derecho Comparado de los diversos sistemas jurdicos extranjeros que regulan la
extincin de sociedades. De manera complementaria se podra recurrir a la aplicacin de la
Historia del Derecho para analizar los potenciales problemas que se generaran por la normativa
deficiente, buscando una respuesta del Derecho a travs de su modificacin y contribuyendo a su
evolucin en el tiempo.

6. Cmo ha tratado la jurisprudencia los actos jurdicos propios de su investigacin?

- Resoluciones donde se evidencia la Necesidad del Instrumento Pblico que Acredite la

Conclusin del Proceso de Liquidacin.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

Resolucin N 681-2016-SUNARP-TR-L. En la presente resolucin se aprecia con ms claridad este

fenmeno jurdico en materia societaria, el cual genera controversias debido a una conclusin del
proceso de liquidacin no efectivizada de manera material. Se ha aplicado el artculo 421 de la
Ley General de Sociedades para determinar si el liquidador puede formalizar actos de
transferencia, despus de inscrita la extincin de la sociedad. As, se manifiesta lo que en la
presente tesis se denomina zombie empresarial pues, Edificio Pizarro S.A. es lo que
coloquialmente se denomina como un muerto viviente, la sociedad est muerta por haber sido
declarada extinta, pero contina con vida puesto que no se ha efectivizado la conclusin de su
proceso de liquidacin, habindose registrado su extincin en Registros Pblicos sin precisar de
algn instrumento pblico que sirva de garante de un correcta conclusin del proceso previo. En
este orden de ideas se observa la vital importancia del instrumento pblico, documento que
bastara para evitar este tipo de controversias perjudiciales en la realidad societaria para aquellos
que poseen un legtimo derecho devenido del accionariado. Finalmente tenemos que, de manera
evidente no procede inscribir la transferencia de un predio en mrito de la escritura pblica
suscrita por el liquidador en representacin de la persona jurdica transferente, en fecha posterior
a la inscripcin de la extincin de aquella.

Resolucin N 117-2006-SUNARP-TR-L. En la presente resolucin Tribunal Registral asume que se

ha distribuido el haber social remanente entre los socios por haberse indicado que se ha concluido
con el proceso de liquidacin de la sociedad. De este modo seala que, si la escritura pblica del
acuerdo de disolucin de la sociedad no solo contiene dicho acto, sino adems la liquidacin
mediante la venta de sus activos y la constancia de la distribucin del haber social remanente
entre los socios, de ello se colige que dicha sociedad se encuentra jurdicamente extinguida.

Debemos hacer hincapi en esta posicin, debido a que, al referirse a una constancia de la
distribucin del haber social remanente entre los socios no precisa la manera ni el momento de
requerirla, ni especifica en qu consistira tal constancia en virtud a la formalidad el Derecho
Registral, pudiendo bien ser un instrumento pblico que no es precisado de manera obligatoria,
dejando a la suerte o a las circunstancias que la escritura pblica del acuerdo de disolucin de la
sociedad pueda contener o no la constancia de la distribucin del haber social remanente entre los
socios, donde el Tribunal asumira adems que la sociedad se encuentra jurdicamente extinguida
de ser este el caso.

7. Explique en qu aspectos sera pertinente aplicar la perspectiva sociolgica a su trabajo

de investigacin?

La constitucin de una sociedad as como su extincin son fenmenos que repercuten

socialmente, donde un tercero de buena fe en virtud a lo publicitado en registro podra suponer
una sociedad como extinta de manera fctica cuando en realidad no es as y podra cuestionar el
paradero de los bienes inmobiliarios que formaron parte del remanente social. Se podra aplicar la
perspectiva sociolgica al presente trabajo de investigacin analizando el verdadero impacto social
que genera la vulneracin de la fe pblica registral cuando quieran celebrarse actos jurdicos sobre
bienes que no han sido adjudicados a un propietario legal.
 APLICACIN DE LAS METODOLOGAS TRADICIONALES DEL DERECHO

8. Cmo aplicara el mtodo comparatista a su trabajo de investigacin?

Comparando los diversos sistemas jurdicos que versan sobre la extincin de sociedades e
investigando si atienden de manera concreta el defecto sealado en lo que a este fenmeno
respecta, remarcando las disimilitudes y diferencias consideradas por la doctrina y jurisprudencia
para arribar a un tratamiento legal adecuado.

9. Cmo aplicara el conocimiento de la historia del Derecho a su trabajo de investigacin?

Analizando la evolucin de la regulacin de la extincin de sociedades a travs del tiempo y si de

algn modo las modificaciones a la norma marco (Ley General de Sociedades) siempre han
mantenido este defecto por no regular de manera adecuada este fenmeno.

Del mismo modo se indagara en la evolucin de las normas del Derecho Registral considerando
que la inscripcin es el punto culminante de todo procedimiento.

VII. CONCLUSIONES

- De acuerdo a esta escuela Dogmtica, es importante el tratamiento que la Ley General de

Sociedades brinda a las instituciones jurdicas bajo investigacin concernientes a la Sociedad y a su
proceso de extincin con la inscripcin en Registro Pblico, as hemos arribado al dogma que rige
el Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos y que versa sobre el
Principio de Rogacin y Titulacin autntica, con lo cual se puede sistematizar conceptos donde
converjan todos los casos especficos.

- De acuerdo a la escuela Francesa de la Exgesis y a la importancia del Derecho Positivo, es

la Ley General de Sociedades N 26887 de fecha 9 de diciembre de 1997, la que regula las formas
como se disuelven, liquidan y extinguen las Sociedades, suponiendo un respaldo para aquellas
sociedades que han decidido concluir con sus actividades, solamente, cuando hayan puesto fin a
sus relaciones jurdicas que hubiera entablado con terceros y con los propios socios; buscando de
este modo el cierre ordenado y gradual de la misma.

- De acuerdo a la escuela Histrica, tenemos que el derecho comercial ha evolucionado en

el tiempo de acuerdo a sus usos y costumbres desde la Edad Media, as como el conocimiento de
su prctica y surgimiento de nuevas figuras societarias que crecen, se desarrollan y extinguen,
cuyo dinamismo durante la vida til siempre ha requerido de una regulacin que contemple cada
nuevo supuesto.

- De acuerdo a la escuela Histrica del Sincretismo de Carnelutti, para entender al

fenmeno jurdico de la extincin de Sociedades en toda su extensin es necesario recurrir al
estudio de las ramas del Derecho Empresarial, aplicando las diferentes metodologas de manera
complementaria para poder abarcarlo.