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Mdulo
1 Direito Autoral
Braslia 2015
Fundao Escola Nacional de Administrao Pblica
Presidente
Paulo Sergio de Carvalho
Diretor de Desenvolvimento Gerencial
Paulo Marques
Coordenadora-Geral de Educao a Distncia
Natlia Teles da Mota
Conteudista:
Daniel Babinski (2012)
Revisor de contedo e elaborao dos exerccios:
Camila Parahyba (2013)
Enap, 2014
Os livreiros e editores enfrentavam custos altssimos para a edio das obras literrias, as quais
contavam frequentemente com gravuras e informaes adicionais. Em pouco tempo surgiram
as primeiras reprodues e impresses no autorizadas: inaugura-se, portanto, a pirataria.
Por no arcarem com os pesados custos da edio original, estas cpias eram vendidas por
preos muito mais baratos, ocasionando severos prejuzos aos livreiros e editores.
1. Curiosidade: estima-se que antes da prensa desenvolvida por Gutenberg, existiam cerca de 30 mil livros na Europa. A
maior parte seria constituda de bblias, as quais levavam cerca de um ano para serem manuscritas. Cerca de cinquenta anos
depois da inveno da prensa, o nmero de livros em circulao naquele continente teria atingido 13 milhes de exemplares.
(TRIDENTE: 2009, p.3-4).
5
A primeira legislao inglesa especfica nesse sentido foi denominada Statute of Anne (Estatuto
da Rainha Ana), datada de 1710. Esta lei disciplinava a concesso de patentes de impresso e
direito de cpia por um determinado perodo, aps o qual a obra cairia em domnio pblico.
Tratava-se de grande inovao jurdica, uma vez que o privilgio dos editores era antes
entendido como perptuo.
importante destacar, no entanto, que alguns autores apontam que o desenvolvimento das
duas modalidades de proteo do Direito Autoral no ocorre de maneira estanque, mas, ao
contrrio, so sistemas historicamente indissociveis:
2. Veremos no prximo item que a legislao brasileira adotou o modelo francs, conforme explicitado no art. 22 da Lei de
Direitos Autorais - LDA.
6
Conveno Universal dos Direitos de Autor, na cidade de Genebra, em 19533.
Nesse sentido, pode-se dizer que a propriedade intelectual o ramo do Direito que estuda os
direitos intelectuais, ou seja, os direitos exclusivos dos autores e inventores sobre suas obras,
invenes ou descobrimentos (BITTAR: 1994, p. 3).
O Direito Autoral, por sua vez, a disciplina jurdica que busca tutelar as relaes jurdicas
que decorrem da expresso de ideias por meio de obras artsticas, cientficas e literrias.
Diferentemente do valor utilitrio dos bens protegidos pela Propriedade Industrial, o direito
autoral tem por objeto obras de valor esttico.
3. importante destacar que o Brasil, assim como a grande maioria dos pases, ratificou as duas Convenes internacionais,
com a finalidade de salvaguardar suas obras intelectuais nos pases membros das duas Convenes. Entretanto, o sistema
autoral brasileiro reproduz, em grande medida, as normas e princpios contidos na Conveno de Berna.
4. http://www.onu.org.br/onu-no-brasil/ompi/.
7
Sua funo especfica disciplinar o conceito de obra intelectual, os direitos do autor destas,
e os chamados direitos conexos, referentes aos artistas intrpretes ou executantes, alm dos
produtores fonogrficos e das empresas de radiodifuso. O termo empregado comumente no
plural direitos autorais justamente para designar a pluralidade de faculdades e liberdades
juridicamente conferidas ao autor sobre o exerccio de sua criatividade artstica, cientfica ou
literria.
8
3. A Legislao de Direito Autoral no Brasil
O primeiro marco legal sobre o tema foi a Lei de 11 de agosto de 1827, responsvel pela
criao dos primeiros cursos de Cincias Jurdicas no Brasil. O referido ato normativo, em seu
artigo 7, estabelecia os direitos autorais dos professores sobre o material produzido para as
cadeiras dos cursos, pelo prazo de dez anos:
O Cdigo Civil de 1916 inaugura, de fato, a segunda fase dos direitos autorais no pas, a
partir de sua classificao sistemtica em trs captulos diferentes: Da propriedade literria,
artstica e cientfica, Da edio e Da representao dramtica. Os direitos autorais, neste
ato normativo, so apresentados como bens mveis, passveis de cesso. Ao autor de obra
artstica, literria ou cientfica era assegurado o direito exclusivo de reproduzi-la. Ademais,
caso tivesse herdeiros e/ou sucessores, o referido direito era a eles transmitido pelo prazo de
sessenta anos contados da data de sua morte. Se no houvessem herdeiros ou sucessores, a
obra caa em domnio comum.
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O rpido desenvolvimento dos meios de comunicao ao longo do sculo XX ensejou a
promulgao de vrios atos normativos e leis esparsas, os quais buscavam conferir, na medida
do possvel, atualidade proteo jurdica dos direitos autorais.
Porm, foi por meio da Lei n 5.988, de 14 de dezembro de 1973, que houve a publicao do
primeiro Estatuto sobre o tema, com o objetivo de consolidar toda legislao ento esparsa
em texto nico, de fcil manuseio. Sua revogao, em quase sua totalidade, somente ocorreu
quando da aprovao, pelo Congresso Nacional, da Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998,
tambm chamada de Lei dos Direitos Autorais LDA, cujo objeto exposto em seu art. 1:
Esta Lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor
e os que lhes so conexos.
Em ateno aos acordos e convenes internacionais dos quais o Brasil partcipe, a nossa
legislao determina a proteo da lei aos estrangeiros domiciliados no exterior, desde que
haja reciprocidade na proteo aos direitos autorais ou equivalentes aos brasileiros ou pessoas
domiciliadas no Brasil (art. 2, pargrafo nico, LDA).
Por fim, preciso destacar que a Constituio Brasileira de 1988 concedeu nova dimenso ao
carter constitucional dos direitos autorais, os quais foram previstos no art. 5, inciso XXVII, da
Constituio Federal, ao lado das demais garantias individuais:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)
A previso dos direitos de autor em lugar to destacado na Carta Magna orienta a anlise
e estudo destes direitos luz dos demais princpios constitucionais. Assim, evidente que
a LDA deve ser sempre interpretada no apenas em sua letra, mas tambm a partir da
contextualizao de seus direitos e deveres lgica constitucional. Apenas a ttulo de exemplo,
nossa Constituio institui a funo social da propriedade, no art. 5, inciso XXIII. Diante disso,
pergunta-se: os direitos patrimoniais de autor tambm esto sujeitos a esta funo social?
Veremos adiante em nosso estudo.
Recentemente, a LDA foi alterada pela Lei no 12.853, de 14 de agosto de 2013, a qual disps
sobre a gesto coletiva de direitos autorais.
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Noes Gerais de Direitos Autorais
Mdulo
1 Obras Intelectuais
Braslia 2015
Fundao Escola Nacional de Administrao Pblica
Presidente
Paulo Sergio de Carvalho
Diretor de Desenvolvimento Gerencial
Paulo Marques
Coordenadora-Geral de Educao a Distncia
Natlia Teles da Mota
Conteudista:
Daniel Babinski (2012)
Revisor de contedo e elaborao dos exerccios:
Camila Parahyba (2013)
Enap, 2014
1. Introduo....................................................................................................................... 5
2. Obras Protegidas............................................................................................................. 5
1. Introduo
2. Obras Protegidas
A definio legal de obra intelectual encontra-se no art. 7 da LDA, o qual, alis, apresenta
grande lista exemplificativa de obras intelectuais, cobrindo grande parte das criaes do
esprito humano no campo artstico, cientfico e literrio. Seno vejamos:
5
X - os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia,
topografia, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia;
Deste rol exemplificativo das obras intelectuais, podemos destacar alguns pontos que podem
ser teis para o processo de desenvolvimento de materiais didticos de ensino a distncia
ou mesmo presencial. natural e conveniente que em qualquer processo de ensino sejam
utilizadas obras intelectuais protegidas como facilitadores do aprendizado.
Entretanto, h regras que precisam ser observadas. O art. 29 da LDA apresenta as circunstncias
de utilizao que demandam prvia autorizao do detentor dos direitos autorais, as quais se
estudaro mais adiante. Por ora, chamamos apenas a ateno para o fato de que as obras
audiovisuais sonorizadas ou no (inciso VI), as composies musicais (inciso V), as obras
fotogrficas (inciso VII) e as tradues e adaptaes (inciso XI), so todas protegidas pelos
direitos autorais, de modo que sua utilizao em sala de aula, virtual ou presencialmente, deve
estar amparada em prvias autorizaes dos detentores dos referidos direitos.
Por outro lado, o artigo 8 da LDA esclarece, de forma taxativa, quais os objetos que no esto
protegidos pelos direitos autorais, na forma da lei:
Art. 8 No so objeto de proteo como direitos autorais de que trata esta Lei:
III - os formulrios em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de informao,
cientfica ou no, e suas instrues;
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IV - os textos de tratados ou convenes, leis, decretos, regulamentos, decises
judiciais e demais atos oficiais;
Dentre os itens descritos acima, destacamos o inciso I, em que se anuncia a no proteo das
ideias como direito autoral. Como vimos, os direitos autorais abrangem apenas as expresses
das criaes do esprito, mas no as ideias so consideradas de uso comum e no podem ser
protegidas por si s.
Nesse sentido, valer-se de ideias semelhantes como inspirao para a criao de obra intelectual
no pode ser considerado plgio. A originalidade da obra intelectual no se confunde com o
ineditismo da ideia, mas sim com os aspectos objetivos e subjetivos presentes na estrutura e
desenvolvimento da ideia expressos na obra. Somente a partir da anlise destes que poderemos
dizer se estamos diante de caso de plgio ou no1.
A esse respeito, Paranagu e Branco (2009: 32-33) nos relatam interessante histria que retrata
ideia como objeto no protegido pelos direitos autorais:
Em 1981, o mdico e escritor Moacyr Scliar eleito em 2003 para a Academia Brasileira de
Letras escreveu um breve romance intitulado Max e os felinos. Nele, um menino alemo
chamado Max se via, aps um naufrgio transatlntico (vindo da Europa para o Brasil),
dividindo um bote salva-vidas com um jaguar.
Cerca de 20 anos depois, o escritor Yann Martel foi agraciado com a mais elevada distino
literria da Inglaterra pelo livro Life of Pi publicado no Brasil pela Editora Rocco com o ttulo de
A vida de Pi , no qual um menino indiano chamado Pi se via, aps um naufrgio transatlntico
(indo da ndia para o Canad), dividindo um bote salva-vidas com um tigre de bengala.
Na poca da premiao do livro de Martel com o Man Booker Prize, a imprensa especulou a
respeito da possibilidade de Scliar processar Martel por plgio. O escritor gacho sempre disse
que no tinha essa inteno, e efetivamente no moveu qualquer processo. Afinal, Martel
havia se apropriado de uma imagem, de uma ideia de Scliar. E ideias no so protegidas por
direito autoral.
No podemos nos esquecer de que a obra em que se descreve uma inveno protegida
por direito autoral, recaindo este sobre sua forma literria ou artstica, nos termos do art.
7, 3, da LDA. Porm, a proteo da inveno, em seus aspectos cientficos e tcnicos,
depender do atendimento aos requisitos expostos na Lei n 9.279/96, ou seja, a Lei de
Propriedade Industrial - LPI.
1. Veremos mais a esse respeito acerca das limitaes dos direitos autorais.
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Outro ponto de destaque do art. 8 da LDA o tratamento conferido aos nomes e aos ttulos
isolados, os quais, por fora do inciso VI, no possuem proteo de direitos autorais. Quanto
aos nomes, as palavras em si no so protegidas, de modo que podemos nos valer de todo o
vocabulrio da nossa lngua sem precisar solicitar prvio consentimento a ningum.
Entretanto, devemos ter cuidado com as marcas, ou seja, os sinais distintivos registrados para a
explorao comercial ou industrial de produtos e servios, nos termos dos artigos 122 e seguintes
da LPI. Assim, recomenda-se a no utilizao de logotipos ou imagens associadas a marcas
famosas nos materiais didticos. Por outro lado, a mera citao do nome no est protegida.
Por exemplo, posso dizer que as redes sociais, como o Facebook, favorecem o ensino. No posso
utilizar, no entanto, o logotipo no lugar do nome, pois este protegido pela LPI.
A respeito dos ttulos das obras, cumpre ressaltar que a proteo obra intelectual pode se
estender ao ttulo, desde que este seja original e inconfundvel com obra de mesmo gnero,
divulgada anteriormente por outro autor2. Ou seja, no se confere proteo ao ttulo de um
livro nomeado Direitos Autorais, ou a um filme intitulado Amor. No entanto, o ttulo do
documentrio Soberano 2 A Heroica Conquista do Mundial de 2005, dirigido por Carlos
Nader e Maurcio Arruda, certamente gozar de proteo, em razo de sua originalidade.
O art. 11 da LDA afirma que autor a pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou
cientfica. Por sua vez, o pargrafo nico do mesmo artigo indica que a proteo concedida
ao autor poder aplicar-se s pessoas jurdicas nos casos previstos na LDA. Afinal, podem as
pessoas jurdicas ser autoras de obras intelectuais?
Para responder esta pergunta, faamos uma rpida reviso. Dissemos que o Direito Autoral
representa a proteo jurdica concedida ao autor sobre sua criao, no apenas quanto ao
aspecto pessoal, de natureza personalista e extrapatrimonial, mas tambm no tocante ao
aspecto patrimonial, fundado no conceito de propriedade. Ou seja, como j dito, os direitos
autorais se dividem entre os direitos morais e patrimoniais do autor.
A partir desta distino, embora a LDA proba a negociao dos direitos morais de autor,
permite que a titularidade dos direitos patrimoniais, sobretudo voltados para a explorao
econmica da obra intelectual, seja alienada enquanto bem mvel para qualquer terceiro,
desde que observadas as suas disposies normativas.
desta forma que uma editora ou um estdio cinematogrfico adquirem direitos sobre
qualquer obra intelectual, controlando, a partir da, sua publicao ou execuo. No sero
autoras da obra, mas sero, as titulares dos direitos econmicos que recaem sobre a obra.
Explica PARANAGU E BRANCO (2009: 40) que essa distino bastante importante para
refletirmos sobre os propsitos da lei. Embora se chame Lei de Direitos Autorais, na verdade a
LDA protege principalmente o titular dos direitos, que nem sempre o autor.
2. O ttulo de publicaes peridicas, como os jornais e revistas, protegido at um ano aps a sada do seu ltimo nmero.
No caso de publicaes peridicas anuais, esse prazo se eleva a dois anos, nos termos do art. 10, pargrafo nico, da LDA.
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Entretanto, a depender das particularidades das obras intelectuais, a identificao da autoria,
bem como o exerccio dos direitos de autor, pode sofrer algumas modificaes. Vejamos alguns
exemplos a seguir.
Obras Simples
A autoria, por sua vez, no precisa ser indicada por meio do nome civil
verdadeiro do autor da obra intelectual, sendo inmeros os autores
conhecidos por seus pseudnimos, iniciais, nomes artsticos ou mesmo sinais
convencionais, como o cantor antigamente conhecido como Prince e que
entre 1993 e 2000 apresentou-se por um smbolo impronuncivel.
Como exemplo, podemos dizer que existem vrias tradues das obras clssicas
gregas e romanas para o portugus. Cada traduo desta transforma-se em
obra intelectual nova, nos termos do art. 7, inciso XI, da LDA. Entretanto,
no se pode impedir que sejam realizadas outras tradues, as quais tambm
sero consideradas obras distintas, e assim protegidas.
Obras Coletivas
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Obras em Coautoria
3. Os direitos morais esto elencados no art. 24 e seguintes da LDA e ser objeto de estudo na sequncia.
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4. Registro de Obras Intelectuais
Art. 17. Para segurana de seus direitos, o autor da obra intelectual poder registr-
la, conforme sua natureza, na Biblioteca Nacional, na Escola de Msica, na Escola
de Belas-Artes da Universidade Federal do Rio de Janeiro, no Instituto Nacional do
Cinema, ou no Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia.
Embora no constitua nenhum direito, pois vimos que a proteo jurdica nasce com a criao
da obra intelectual, o registro pode se constituir em importante meio de prova de anterioridade
da obra, em caso de alguma disputa judicial ou no, pois confere publicidade sua criao e
proteo. No entanto, caso se comprove que a obra fora criada antes por outra pessoa que
no a registrou, de nada valer o registro.
4. Como j vimos, a Lei n 5.988, de 1973, foi quase na sua integralidade revogada pela LDA, subsistindo vigentes apenas o art.
17, 1 e 2. Esclarece-se, por oportuno, que a responsabilidade pelo registro das obras cinematogrficas recai hoje sobre
a ANCINE (Agncia Nacional de Cinema).
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Noes Gerais de Direitos Autorais
Mdulo
2 Direitos do Autor
Braslia 2015
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Presidente
Paulo Sergio de Carvalho
Diretor de Desenvolvimento Gerencial
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Coordenadora-Geral de Educao a Distncia
Natlia Teles da Mota
Conteudista:
Daniel Babinski (2012)
Revisor de contedo e elaborao dos exerccios:
Camila Parahyba (2013)
Enap, 2014
1. Introduo....................................................................................................................... 5
3.1 Temporariedade............................................................................................................ 8
1. Introduo
J verificamos que existem dois modelos de proteo jurdica no Direito Autoral, os quais so
frutos dos embates polticos e econmicos do fim da Idade Moderna. Dissemos na ocasio que
o modelo ingls, por motivos histricos, preocupava-se com a explorao econmica da obra,
mediante o direito de cpia (copyright).
Por sua vez, o modelo francs do droit dauteur tinha por nfase a figura do autor, consagrando a
existncia de dois feixes de direitos sob a gide do Direito Autoral os direitos morais, vinculados
aos direitos de personalidade, e os direitos patrimoniais, decorrentes da explorao da obra
protegida. O sistema brasileiro de Direito Autoral baseia-se no modelo francs de proteo,
conforme atesta o art. 22 da LDA: Pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre
a obra que criou.
Direitos do Autor
Neste captulo, veremos detalhadamente a seguir no que consiste cada uma destas categoriais
jurdicas. Ao final, estudaremos as hipteses em que a Administrao Pblica pode se tornar
detentora de direitos autorais, assim como a situao dos servidores pblicos que produzem
obras protegidas no exerccio de suas funes.
5
2. Dos Direitos Morais
Ou seja, ao criar uma obra intelectual o autor passa a ser detentor dos direitos morais
indicados no art. 24 da LDA, os quais no podem ser comercializados, doados, renunciados,
penhorados, assim como sero perptuos. Estes direitos morais so a prpria materializao da
personalidade do autor e resguardam a relao deste com a titulao, circulao e elaborao
de sua obra intelectual. So eles:
importante destacar que estes direitos j estavam previstos na Lei n 5.988, de 1973,
exceo do inciso VII, o qual determina o direito de acesso a exemplar nico e raro de obra,
quando se encontre legitimamente em poder de outrem, para o fim de buscar preservar sua
memria. Neste caso, assim como nas hipteses dos incisos V e VI, os terceiros envolvidos
devero ser indenizados na medida de seu prejuzo.
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gafe legislativa, pois como vimos, os direitos morais so intransmissveis. Na verdade, seus
sucessores apenas exercero a defesa dos direitos morais do autor, na forma prevista pelos
incisos1. Encerrado o prazo de setenta anos contados de 1 de janeiro subsequente ao
falecimento do autor, competir ao Estado a defesa da integridade e autoria da obra, uma vez
que ser de domnio pblico (art. 25, 2, da LDA).
Obras Audiovisuais. O exerccio dos direitos morais sobre as obras audiovisuais pertence
exclusivamente aos seus diretores (art. 25 da LDA).
A proteo quanto explorao econmica dos direitos autorais garantida pelos direitos
patrimoniais inerentes obra intelectual. Segundo o art. 28 da LDA, cabe ao autor o direito
exclusivo de utilizar, fruir e dispor sobre sua obra literria, artstica ou cientfica.
Por outro lado, como vimos anteriormente, os direitos patrimoniais do autor esto ligados
ideia de propriedade, e desta forma so considerados alienveis. Diferentemente dos direitos
morais, portanto, os direitos patrimoniais podem ser avaliados pecuniariamente, ou seja,
possuem preo. Assim, pode o autor da obra intelectual vender, ceder ou mesmo doar os
direitos patrimoniais que possui sobre ela a qualquer terceiro, inclusive pessoa jurdica.
Entretanto, o exerccio dos direitos patrimoniais est sujeito a alguns princpios e regras
previstos na legislao, os quais disciplinam sua proteo.
1. PARANAGU E BRANCO (2009: 48) relatam curiosa histria a respeito da manuteno do ineditismo de obra intelectual
de autores falecidos: Parte da obra de Franz Kafka s se tornou pblica porque Max Brod desobedeceu a orientao de seu
amigo ntimo, que lhe pediu para queimar todas as suas obras que no tivessem sido publicadas quando de sua morte. Graas
a Max Brod, o mundo conheceu O castelo e O processo, duas das obras mais significativas do escritor tcheco.
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Vejamos, a seguir, quais so os principais:
3.1 Temporariedade
O art. 41 da LDA determina que os direitos patrimoniais do autor perdurem por setenta anos
contados de 1 de janeiro do ano subsequente ao de seu falecimento, mesmo prazo concedido s
obras pstumas. Na hiptese do autor no ter cedido os direitos de sua obra e tampouco possuir
herdeiros, a obra imediatamente cair em domnio pblico, de modo que estar disponvel para
irrestrita utilizao, desde que observados os direitos morais de autor, como vimos.
Por que um prazo to longo? Temos que lembrar que os direitos autorais buscam no apenas
proteger a figura do autor, mas tambm a explorao econmica de suas obras. So inmeros
os casos histricos que conhecemos de famlias de autores, msicos, poetas que se tornaram
miserveis aps o falecimento destes. Estes exemplos inflamaram uma iniciativa de proteo,
a qual encontrou reconhecimento na Conveno de Berna (1886), a qual determinou a adoo
de prazo mnimo de cinquenta anos para os pases signatrios.
No Brasil, o Cdigo Civil de 1916 previa o prazo de sessenta anos contados a partir do dia do
falecimento do autor (art. 649, 1), repetido pelo art. 42, 2 da Lei n 5.988, de 1973, o
qual apenas estabeleceu que a contagem se desse de 1 de janeiro do ano subsequente ao
8
falecimento. O atual prazo de setenta anos previsto na LDA era exatamente o mesmo concedido
pelos Estados Unidos, justamente at 1998, quando o Congresso estadunidense prorrogou o
prazo anterior por mais vinte anos. O motivo? Presso de grandes grupos da mdia, sobretudo
na tentativa de salvar um ratinho mundialmente famoso que cairia em domnio pblico em
2003. Agora nos resta esperar 2023 para ver o que vai acontecer ao Mickey Mouse...
E o defunto autor? Ao iniciar sua obra Memrias Pstumas de Brs Cubas, Machado de
Assis brinca com o fato de ser o prprio defunto o autor da narrativa. Entretanto, h quem
realmente acredite que existem autores no alm-vida, os quais produzem as obras chamadas
de psicografadas. Nestes casos, como fica a proteo dos direitos autorais?! Paranagu e
Branco nos relatam curiosa histria ocorrida no Brasil:
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3.2 Prvia Autorizao
Enquanto o prazo de setenta anos ainda no tiver sido alcanado, a utilizao da obra
intelectual estar sempre condicionada prvia e expressa autorizao do titular dos direitos
patrimoniais sobre ela. O art. 29 da LDA apresenta extensa lista exemplificativa de atos cuja
referida autorizao obrigatria:
Art. 29. Depende de autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por
quaisquer modalidades, tais como:
preciso observar que as tradues so protegidas por direitos autorais (inciso IV) a eventual
edio ou publicao de obra intelectual estrangeira vertida para o portugus no depender
apenas da cesso dos direitos sobre a obra original, mas tambm dos direitos sobre a verso
traduzida, os quais pertencem originalmente ao tradutor.
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Veremos adiante no nosso estudo em que condies se operam essas cesses.
Quanto distribuio de obra intelectual pela internet ou sua incluso em bases de dados
ou armazenamento em computador, lembramos que necessrio o prvio e expresso
consentimento do titular dos direitos patrimoniais sobre a obra. Veremos adiante que os
negcios jurdicos envolvendo direitos autorais sempre se interpretam restritivamente (art. 4
da LDA), de modo que no se presumem autorizaes, tampouco se aceitam genricas. Assim,
preciso que o autor dos contedos que sero produzidos para os cursos a distncia autorize
prvia e expressamente a adaptao de seu curso modalidade a distncia, bem como sua
utilizao e disponibilizao pela internet.
Posso utilizar obras protegidas em material didtico ou sala de aula? Por fim, o inciso VIII
estabelece que a utilizao de qualquer obra intelectual no material didtico deve ser
precedida de prvia e expressa autorizao do titular dos direitos. Falamos, por exemplo, de
filmes, livros, imagens de obras plsticas etc. Entretanto, veremos na sequncia em que casos
possvel utilizar obras protegidas sem necessidade de prvio e expresso consentimento do
autor, sem infringir qualquer direito autoral.
Proteo Automtica
Quando estudamos as obras intelectuais protegidas, vimos que o art. 18 da LDA afirma que
o registro facultativo, ou seja, a proteo jurdica sobre os direitos autorais independe da
solenidade automtica e existe a partir da criao da obra intelectual.
O art. 31 da LDA estabelece que as diversas modalidades de utilizao das obras protegidas so
independentes entre si, de modo que a autorizao concedida pelo autor ou pelo produtor,
respectivamente, no se estende a quaisquer das demais.
Ou seja, cada obra protegida individualmente, de modo que a verso original de um livro e a
sua traduo para outra lngua gozam de protees especficas, sobre as quais incidem prazos
de exerccio de direitos patrimoniais diferentes. Assim sendo, reforamos a preocupao em
se obter autorizaes prvias e expressas para todos os tipos de utilizaes que se pretende,
pois como diz a lei, a autorizao concedida pelo autor para um tipo de uso no se estende
a outros tipos de usos. No posso traduzir se apenas obtive autorizao para reproduzir, ou
ainda, no poderia adaptar o livro para o cinema ou teatro.
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4 Dos Direitos de Autor na Administrao Pblica
Vislumbram-se trs hipteses pelas quais a Administrao Pblica poderia se tornar eventual
detentora de direitos autorais: (a) na atividade de fomento de cultura; (b) contratando obras
intelectuais; e (c) produzindo obras intelectuais, por meio de seus servidores.
Fomento cultura
sabido que cabe ao Estado brasileiro, por preceito constitucional, garantir a valorizao da
cultura, por meio de incentivos para a produo e conhecimento de bens e valores culturais
(art. 216, 3, da Constituio Federal de 1988). Nesse sentido, pode atuar na subveno de
obras protegidas, como filmes, peas teatrais e livros.
Para estes casos, a LDA estabelece que no seja de domnio da Administrao Pblica ENAP
- em qualquer esfera de governo - as obras por ela simplesmente subvencionada (art. 6 da
LDA). Assim, os direitos autorais pertencero exclusivamente aos criadores da obra intelectual
em questo.
O art. 36 da Lei n 5.988, de 1973, previa que os direitos do autor sobre as obras intelectuais
produzidas no mbito de prestao de servios pertenceriam a ambas as partes contratante
e prestador , salvo conveno em contrrio.
E como ficam os direitos autorais? A LDA silente quanto ao tema e no reproduz o regime
de copropriedade estabelecido pela legislao anterior. Ou seja, no determina a quem
pertencem os direitos autorais de obras produzidas a partir de prestao de servios, exceo
feita aos artigos escritos para a imprensa, desde que no assinados, cujos direitos pertencero
aos editores (art. 36 da LDA). A princpio, portanto, prevalece a regra de que as partes podem
determinar a titularidade destes direitos.
Mas ateno! Apenas a titularidade dos direitos patrimoniais, pois os direitos morais
permanecero com o autor, por fora do art. 27 da LDA2.
Destacamos que o Tribunal de Contas da Unio - TCU j se debruou sobre o tema, em razo
de consulta formulada pelo Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao FNDE. Na
ocasio, o Fundo desejava saber se os manuais e cadernos produzidos com recursos do rgo
poderiam ser enquadrados como obras intelectuais e, como tais, se conferiam direitos autorais
aos seus criadores.
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Por meio do Acrdo TCU 883/2008 Plenrio, a Corte de Contas publicou o entendimento
de que a Administrao Pblica poderia contratar a criao de obras intelectuais protegidas,
como por exemplo, os manuais e cadernos produzidos pelo FNDE.
Adiante, indicou que caso seja do interesse da Administrao obter a titularidade dos direitos
patrimoniais sobre obra protegida contratada, dever prever expressamente a transmisso
destes direitos no contrato a ser firmado com o criador:
Quanto ao segundo ponto, importante no esquecer o disposto no art. 111 da Lei n 8.666,
de 21 de junho de 1993: A Administrao s poder contratar, pagar, premiar ou receber
projeto ou servio tcnico especializado desde que o autor ceda os direitos patrimoniais a
ele relativos e a Administrao possa utiliz-lo de acordo com o previsto no regulamento de
concurso ou no ajuste para sua elaborao.
O dispositivo no obriga o autor a ceder seus direitos patrimoniais Administrao, se isso no foi
previsto no regulamento do concurso ou no ajuste. O preceito dirigido prpria Administrao,
obrigando-a a prever a transferncia dos direitos patrimoniais do autor no instrumento da
avena, de modo a no pairar qualquer dvida a respeito do sentido e alcance do negcio jurdico.
Cabe ao autor da obra aceitar ou no tal condio, acatando ou recusando a encomenda, mas
ficando desde logo ciente estar diante de um contrato coligado, que envolve no s a produo
da obra encomendada, mas tambm a cesso dos direitos sobre a obra produzida, aspectos que
conservam sua autonomia e que so regulados por disciplina jurdica prpria4.
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de trabalho cuja execuo ocorra no Brasil e que tenha por objeto a pesquisa ou a atividade
inventiva, ou resulte esta da natureza dos servios para os quais foi o empregado contratado
(art. 88 da LPI).
Por outro lado, a prpria Administrao Pblica, por meio do Decreto n 2.553, de 16 de abril
de 1998, incentiva o desenvolvimento de bens de propriedade industrial pelos seus servidores,
a partir da possibilidade de premiao por meio de parcela do valor das vantagens auferidas
pelo rgo, durante a vigncia da patente ou do registro:
Por outro lado, embora o referido Acrdo no o explicite, possvel admitir que o direito
autoral seja exclusivo do servidor para os casos em que a obra protegida criada no decorra
do desempenho das tarefas prprias de seu cargo. Por exemplo: servidor que publica artigo
em revista cientfica sobre objeto de seu trabalho, ou ainda que ministre curso voluntrio de
treinamento.
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Proposta de Alterao da LDA
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Noes Gerais de Direitos Autorais
Mdulo
2 Utilizao das Obras Protegidas
Braslia 2015
Fundao Escola Nacional de Administrao Pblica
Presidente
Paulo Sergio de Carvalho
Diretor de Desenvolvimento Gerencial
Paulo Marques
Coordenadora-Geral de Educao a Distncia
Natlia Teles da Mota
Conteudista:
Daniel Babinski (2012)
Revisor de contedo e elaborao dos exerccios:
Camila Parahyba (2013)
Enap, 2014
1. Introduo....................................................................................................................... 5
4. Avano Jurisprudencial.................................................................................................. 11
Mdulo
2 Utilizao das Obras Protegidas
1. Introduo
A prpria legislao disciplina a transferncia dos direitos de autor, seja ela parcial ou total,
estabelecendo as limitaes para tanto no art. 49 da LDA:
Captulo V
Art. 49. Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros,
por ele ou por seus sucessores, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por
meio de representantes com poderes especiais, por meio de licenciamento, concesso,
cesso ou por outros meios admitidos em Direito, obedecidas as seguintes limitaes:
IV - a cesso ser vlida unicamente para o pas em que se firmou o contrato, salvo
estipulao em contrrio.
5
O art. 49 da LDA estabelece que a transferncia dos direitos autorais possa ocorrer por meio
de licenciamento, cesso e concesso de direitos, ou por outros meios admitidos em Direito.
importante destacar que estes instrumentos contratuais no possuem definies jurdicas
muito precisas, sobretudo a concesso, o que acaba inviabilizando sua utilizao1. De qualquer
modo, possvel apontar algumas particularidades entre a licena e a cesso, conforme
veremos a seguir.
Destaca-se que a licena pode ser a ttulo gratuito ou oneroso, com clusula de exclusividade
ou no. Pode ser admitida na forma oral, exceto para os contratos de edio (art. 53 da LDA).
De qualquer forma, recomendvel que os esse tipo de contrato seja sempre formalizado.
Cesso. A cesso, por sua vez, envolve a transferncia da titularidade da obra intelectual a um
terceiro. Nesse sentido, muito mais ampla que a licena, pois confere uma maior liberdade
ao cessionrio quanto utilizao da obra, que no estar mais restrita aos termos precisos
do licenciamento. Na prtica, o cessionrio atuar como efetivo titular dos direitos adquiridos,
sejam eles parcial ou totalmente.
A cesso total ou parcial se far sempre por escrito, presumindo-se onerosa, nos termos do
art. 50 da LDA. Outro requisito muito importante que o instrumento de cesso apresente
elementos essenciais para a transao, como as condies de exerccio do direito quanto a
tempo, lugar e preo. Caso no haja previso no contrato, o prazo mximo de cesso ser de
05 (cinco) anos e somente valer para o pas em que se celebrou o contrato.
Srgio Branco e Pedro Paranagu (2009:100-101) nos apresentam didtico exemplo para nos
auxiliar nas diferenciaes entre licena e cesso na prtica:
Tanto a cesso quanto a licena podem ser totais ou parciais, o que significa que podem se
referir integralidade do uso econmico da obra ou apenas a alguma(s) das faculdades de seu
aproveitamento econmico.
Um exemplo talvez seja esclarecedor. Como todos sabemos, Paulo Coelho se celebrizou a
partir de sua obra O alquimista. Considerando-se a hiptese de o autor ser o nico titular dos
direitos patrimoniais sobre sua obra (ou seja, se no tiver transferido seus direitos a ningum),
ele pode autorizar o uso da obra O alquimista por terceiro ou ceder seus direitos. Vejamos na
prtica essas possibilidades:
1. Sobre a concesso em especial: Por fim, a concesso, mencionada no caput do art. 49, ocupa um lugar curioso. Entendendo
que a licena uma autorizao de uso e a cesso uma transferncia de titularidade de direito, a concesso no encontra
lugar nas definies doutrinrias. Na verdade, a LDA tambm no esclarece o que pode vir a ser concesso, o que prejudica o
uso dessa modalidade contratual na prtica (Fundao Getulio Vargas: 2011, p. 56).
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Paulo Coelho procurado pelo mesmo diretor de teatro, que tem, porm, diversas
ideias para uso do livro. O diretor pede que lhe seja concedido uma licena total, para
que, no prazo de cinco anos, por exemplo, possa explorar a obra em toda a sua amplitude.
Nesse caso, o licenciado (o diretor de teatro) teria poderes muito amplos. Se quisesse,
poderia transformar o livro em filme, em pea de teatro, em espetculo de circo, em
musical, em novela, em histria em quadrinhos etc. Ainda assim, por se tratar de licena
(mesmo que total), Paulo Coelho continuaria titular dos direitos patrimoniais.
Por fim, temos a possibilidade de uma cesso total. Nesse caso, todos os direitos
patrimoniais pertenceriam ao diretor de teatro, se com ele o contrato fosse celebrado.
Assim, se no futuro algum desejasse transformar o livro O alquimista em filme,
precisaria negociar com o diretor de teatro, e no com Paulo Coelho, que, embora
autor, teria se desprovido dos direitos patrimoniais relacionados com a obra por ter
realizado sua cesso total. (grifos nossos)
Ateno. Vimos anteriormente que o art. 31 da LDA estabelece que as diversas modalidades
de utilizao das obras protegidas so independentes entre si, de modo que a autorizao
ou cesso firmada pelo autor no se estende a quaisquer das demais modalidades.
Assim sendo, a cesso somente se opera para modalidades de utilizao j existentes data do
contrato (art. 49, inciso V, da LDA). No caso de silncio do contrato de licenciamento ou cesso
quanto modalidade de utilizao, este dever ser interpretado restritivamente, entendendo-se
como limitada apenas a uma, a qual deve ser indispensvel ao cumprimento da finalidade do
contrato (art. 49, inciso VI, da LDA). Ressalta-se, portanto, a importncia de contemplar todos
os pormenores possveis nos contratos que envolvem direitos autorais!
Afirmamos no primeiro captulo que o Direito Autoral pode ser considerado ramo especfico da
disciplina da Propriedade Intelectual. Ao final deste mesmo captulo, em seguida, verificamos
que a Constituio Brasileira de 1988 concedeu nova dimenso ao carter constitucional dos
direitos autorais, os quais foram previstos no art. 5, inciso XXVII, da Constituio Federal, ao
lado das demais garantias individuais.
Por outro lado, a Constituio Federal, no mesmo artigo 5, tambm determina que seja
garantido o direito de propriedade (inciso XXII) e que esta atender a sua funo social (inciso
XXIII). Nesse mesmo sentido, a Constituio afirma que a ordem econmica fundada na
valorizao do trabalho e na livre iniciativa, respeitando-se o princpio da funo social da
propriedade (art. 170, inciso III, da Constituio Federal).
7
Percebe-se, pois, que no existem direitos absolutos em nossa legislao. Entendido o
Direito Autoral como direito de propriedade, deve estar submetido lgica constitucional,
que determina a observncia funo social. Mas como e em que medida o Direito Autoral
tambm est sujeito a esta funo social da propriedade?
Captulo IV
I - a reproduo:
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VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas no recesso
familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no
havendo em qualquer caso intuito de lucro.
Vamos analisar alguns pontos interessantes deste artigo, pois estamos diante de casos em que
se permitem a utilizao parcial ou integral da obra protegida.
Imprensa. Analisando as situaes elencadas acima, podemos concluir que houve grande
preocupao do legislador em permitir um fluxo maior de informaes por meio das revistas
e jornais. Admite-se a reproduo integral de notcias, desde que respeitada a fonte (inciso I,
alnea a), assim como a reproduo de discursos pronunciados em reunies publicas (inciso
I, alnea b). Por outro lado, permite-se a utilizao parcial de obras protegidas, por meio da
citao de passagens de qualquer obra, pra fins de estudo, crtica ou polmica (inciso III). Buscou-
se, assim, garantir o acesso das pessoas ao conhecimento, alm de permitir o debate de ideias.
Pequeno Trecho. A LDA permite a reproduo de pequenos trechos, para o uso pessoal do
prprio copista, desde que feita sem o intuito de lucro (inciso II), e a reproduo de pequenos
trechos de obra preexistente em qualquer obra nova, desde que a reproduo em si no
seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da obra
reproduzida, nem cause prejuzo injustificado ao legtimo direito dos autores (inciso VIII). Ou
seja, permite-se a reproduo, com base em pequenos trechos, tanto para fins de mera cpia
(inciso II) quanto para criao de obra nova (inciso VIII).
Trata-se, nesta ltima hiptese, do clssico caso da citao feita ao longo de um trabalho
cientfico, por exemplo. Porm, temos um pequeno problema. A legislao no determina com
maior grau de preciso o que seria considerado pequeno trecho. No h consenso entre os
professores, tampouco entre os juzes, de forma que se recomenda o bom senso2. Em algumas
universidades arbitrariamente convencionou-se considerar que a reproduo permitida em
lei corresponderia a 10 ou 20% da obra protegida, ou ainda a excertos especficos, como os
captulos de um livro. Citamos Branco e Paranagu (2009:78):
2. Para ver mais sobre este assunto, recomendamos a leitura do Parecer AGU/PGF/PF-ENAP n 07/2010, que se encontra no
material de apoio deste curso, o qual cuidava de consulta formulada a respeito da utilizao de pequenos trechos de filmes
do circuito comercial em sala de aula presencial ou material didtico virtual.
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A USP, por exemplo, em sua Resoluo n 5.213, de junho de
2005, decidiu que permitida a extrao de cpias de pequenos
trechos, como captulos de livros e artigos de peridicos ou
revistas cientficas, mediante solicitao individualizada,
sem finalidade de lucro, para uso prprio do solicitante (art.
2). Dessa forma, para a USP, captulos de livros e artigos de
peridicos ou revistas cientficas, independentemente de sua
extenso, constituem pequenos trechos.
Fins Educacionais. Infelizmente, o nosso legislador no se deteve muito sobre a utilizao de obras
protegidas para fins educacionais. Lacnica, previu que os alunos podem utilizar o apanhado de
lies ministradas, vedando-lhes apenas a publicao, integral ou parcial, sem autorizao prvia
e expressa do professor em questo (inciso IV).
Art. 68. Sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no podero ser
utilizadas obras teatrais, composies musicais ou ltero-musicais e fonogramas, em
representaes e execues pblicas.
(...)
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Na verdade, a utilizao de obras protegidas para fins educacionais uma das principais
lacunas existentes na legislao atual. Nesse sentido, a Primeira Proposta de Reviso da LDA
introduz pargrafo nico no atual art. 46, com o intuito de proclamar que no constituiria
ofensa aos direitos autorais a utilizao de obras protegidas para fins educacionais, didticos,
informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo. Entretanto, esta utilizao deveria
ser feita na medida justificada, sem prejudicar a explorao econmica da obra nem causar
prejuzo aos autores.
4. Avano Jurisprudencial
Mas como o Poder Judicirio enxerga estas limitaes dos direitos autorais para fins
educacionais hoje? O Poder Judicirio tradicionalmente tem sido bastante conservador no
julgamento de aes envolvendo a proteo dos direitos autorais. Contudo, deciso recente
do Superior Tribunal de Justia promete ser novo divisor de guas na jurisprudncia brasileira.
Estamos falando do Recurso Especial n 964.404 ES, relatado pelo Ministro Paulo de Tarso
Sanseverino, e julgado pela 3 Turma em 15 de maro de 20113. Resumidamente, uma escola
confessional no Esprito Santo organizou evento, sem fins lucrativos, com entrada gratuita
e finalidade exclusivamente religiosa. Entretanto, em virtude das execues musicais e
sonorizaes ambientais, o Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio ECAD4 buscou
cobrar os direitos autorais dos artistas que tiveram suas msicas e composies tocadas.
Ao analisar a questo, o STJ ponderou que o exerccio e a proteo dos direitos autorais devem
estar de acordo com os ditames das demais garantias fundamentais previstas na Constituio,
como a educao, o lazer e a cultura. Assim sendo, devemos interpretar o Direito Autoral a
partir de um ponto de vista sistemtico, e no apenas nos fixarmos na letra fria da LDA. Conclui
a Corte, portanto, que o art. 46 da LDA apresenta apenas um rol exemplificativo das restries
e limitaes proteo dos direitos autorais.
Mas como podemos determinar qual princpio constitucional deve ser preservado no caso concreto?
De acordo com o Acrdo, esta anlise no pode ser arbitrria e deve ser rigidamente criteriosa.
Para tanto, defende o emprego do Teste dos Trs Passos (three step test), previsto inicialmente na
Conveno de Berna e no Acordo OMC/TRIPS (Acordo sobre Aspectos de Direitos de Propriedade
Intelectual Relacionados ao Comrcio, no mbito da Organizao Mundial do Comrcio).
Tendo em vista que o Brasil signatrio dos dois acordos internacionais, o STJ decidiu pela
aplicao do referido teste, que na verdade, no nada mais do que uma diretriz para as
limitaes e excees proteo dos direitos autorais. assim descrito no artigo 13 do Acordo
OMC/TRIPS, que reproduz em grande medida o item 9.2 da Conveno de Berna:
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Artigo 13
Limitaes e Excees
Com base nestas orientaes, o Ministro Relator entendeu que o caso em questo no conflitou
com a explorao normal da obra, tampouco prejudicou injustificadamente interesse legtimo
dos titulares dos direitos autorais das msicas tocadas no evento. Segue emblemtico trecho
da deciso:
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Por fim, importante registrar que o voto do Ministro Relator, acatado por unanimidade, foi
saudado mesmo pelos seus colegas, os quais reconhecem o possvel incio de mudana de
entendimento da parte do Poder Judicirio quanto ao tema:
Portanto, apesar da ainda forte insegurana jurdica no tocante ao tema, possvel verificar
que o Poder Judicirio j busca adotar uma postura mais flexvel e prxima do dinamismo que
requerem as relaes humanas no campo dos direitos autorais. Como sabemos, o acesso ao
conhecimento, pautado em regras claras e slidas tanto para os autores quanto para o pblico
em geral, fundamental para o desenvolvimento de nosso pas.
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