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RESUMEN ABSTRACT
El objeto de este estudio es analizar la ar- This researchs main objective is to analyze
monizacin del actual y vigente del artcu- the harmonization of the current article
lo 2 de la Ley de Lavado de Activos frente 2 of the Peruvian law of money launde-
a la normativa internacional que informa ring in front of international legislation
la represin de tal fenmeno delictivo that provides for the repression of that
transnacional. Este estudio que se realiza transnational criminal phenomenon. This
con el objetivo de reconstruir un aparato investigation is made with the objective of
argumentativo que informe la legitimidad rebuilding an argumentative instrument
del nombrado dispositivo legal. Hecho which informs the legitimacy of the quoted
ello, se identifica al nuevo tipo penal de legal dispositive. In this manner, the new
aislamiento y se extraen las consecuencias criminal model of isolation is identified
que trae la armonizacin de la legislacin and the consequences carried by the har-
peruana con la normativa internacional. monization of the Peruvian legislation with
Estas consecuencias principalmente se re- the international legislation are extracted.
flejan en una configuracin mnima de los These consequences reflect mainly on the
elementos del tipo penal de aislamiento y minimum configuration of elements of the
una sistematizacin funcional con el resto
* Abogado por la Universidad Nacional de San Agustn. Mster en Estudios Jurdicos Avanzados con
especialidad en Derecho Penal por la Universidad de Barcelona (Espaa). Mster en Derecho Penal
y Ciencias Penales por la Universidad Pompeu Fabra y la Universidad de Barcelona (Espaa). Ha
cursado y aprobado la 2.a Escuela de Verano en Ciencias Criminales y Dogmtica Penal Alemana
realizada en la Universidad de Gttingen (Alemania). Cuenta con el Ttulo de Especialista en De-
recho Penal Econmico y Empresario por la Universidad de Castilla la Mancha de Toledo (Espaa).
de delitos que prev la Ley de Lavado de criminal model of isolation and the functional
Activos. systematization with the rest of crimes provi-
Palabras clave: Armonizacin del derecho ded by the law of money laundering.
penal / Lavado de activos / Tipo penal de Keywords: Harmonization of Criminal
aislamiento Law / Money Laundering / Criminal model
of isolation
Recibido: 11-05-17
Aprobado: 30-05-17 Title: The landing of the criminal model
Publicado en lnea: 03-07-17 of isolation. An investigation about the
harmonization of the criminal law of money
laundering with the international legislation
1. Introduccin: el tipo penal de ais- penal para hacer frente a tal forma de
lamiento como manifestacin de la criminalidad1, lo que conlleva a que el
internacionalizacin de la legisla- derecho penal nacional se vea incentiva-
cin contra el lavado de activos do y caracterizado por el derecho penal
Objeto de la investigacin: Justifica- internacional, en una suerte de interna-
cin del tipo de aislamiento en base a cionalizacin, fenmeno que se origina
su armonizacin con la normativa inter- por un inters transnacional contra tal
nacional. Un tema medular, y una duda
que puede surgir con la nueva redaccin
del art. 2 de la Ley Penal Contra el Lavado SABA USTED QUE?
de Activos del Per (en adelante: LLA)
La legislacin peruana que reprime el
D. Leg. N. 1106 modificado por lavado de activos conforma el cum-
el D. Leg. N. 1249 es cuestionarse plimiento de un compromiso interna-
sobre la razonabilidad de los elementos cional que busca la armonizacin del
que integran el nombrado tipo penal. derecho penal para hacer frente a tal
Esta duda se absolver aportando una forma de criminalidad.
justificacin de la configuracin de los
elementos del tipo de aislamiento,
como modalidad prevista en el art. 2 de 1 En un sentido similar, pero en un contexto
la LLA, a travs de su conformidad con internacional, Ambos afirma lo siguiente:
el estndar internacional de represin la legislacin nacional de lavado de dinero
se basa en normas internacionales [], las
del lavado de activos. normas penales del derecho internacional
influyen directamente en el derecho nacional
Considero que es correcto afirmar y en este sentido es necesario colaborar con
que la legislacin peruana que reprime su codificacin. Vid. Ambos, Kai, Interna-
el lavado de activos conforma el cumpli- tionalisierung des Strafrechts: das Beispiel
'Geldwsche', en Zeitschrift fr die gesamte
miento de un compromiso internacional Strafrechtswissenschaft, vol. 114, n. 1, Berln:
que busca la armonizacin del derecho 2002, p. 36.
definido como un pas tercero sujeto a represin penal del delito del lavado de
riesgo, lo que restara sus oportunidades activos, Estados Unidos tiene un especial
de intervenir en la economa interna- protagonismo, por cuanto este pas en
cional. Finalmente, se justifica en el 1986 con la Ley de Control al Lavado
fin de establecer una poltica criminal de Activos (Money Laundering Control
homognea, que evite el efecto crimi- Act) incorpor en las secciones 1956
ngeno que conlleva la ausencia de una y 1957 del Ttulo 18 del US Code, el
legislacin antilavado, de acuerdo a un delito de blanqueo de capitales, ley que
estndar internacional, porque un pas converta el lavado de dinero, cuando
con menos reglamentacin antilavado estaba en conexin con un crimen, en
resultar ms atractivo para que en su un delito9. Igualmente se debe citar el
interior se realice tal proceso de legiti-
macin de capitales en comparacin a reprimi el lavado de activos fue Italia desde
los pases que optan por desarrollar un 1978, pas que sancion en su art. 648 bis el
sistema rgido de proteccin contra el riciclaggio di dinaro. Vid. Falcone, Roberto
A. y Alexis L. Simaz, El nuevo tipo penal de
lavado de activos que adems procure lavado de activos en el Cdigo Penal argen-
facilitar la cooperacin internacional 7. tino: agravantes y atenuantes, en Riquert,
Marcelo (dir.), Insolvencias punibles y delitos
El origen de la legislacin de lavado de contra el orden econmico y financiero, Buenos
activos y su actual volumen. Al momento Aires: Hammurabi, 2017, p. 178; Riquert,
de explicar el origen8 del modelo de Marcelo, Algo ms sobre el lavado de activos
y la evasin fiscal como posible delito previo,
en Riquert, Marcelo (dir.), Insolvencias
bardero Expsito, Luis Manuel, El nuevo punibles y delitos contra el orden econmico y
marco regulatorio del blanqueo de capitales, financiero, Buenos Aires: Hammurabi, 2017,
Barcelona: Bosch, 2015, p. 76. p. 233.
7 Organizacin de las Naciones Unidas, 9 Sobre tal origen, vase Blanco Cordero,
Comentarios a la Convencin de las Naciones Isidoro, El delito de blanqueo de capitales, 4.a
Unidas Contra el Trfico Ilcito de Estupefacien- ed., Navarra: Aranzadi, 2015, p. 114; Abanto
tes y Sustancias Sicotrpicas 1988, Nueva York: Vsquez, Manuel A., Evolucin de la crimi-
ONU, 1999, p. 61. Evidenciando que asumir nalizacin del lavado de activos en la doctrina
medidas exclusivamente nacionales, sera un y prctica del Per y Alemania, en Ambos,
simple cambio en la distribucin geogrfica Kai; Carlos Caro Coria y Ezequiel Malari-
del fenmeno, vase Jorge y Barreiros, no (coords.), Lavado de activos y compliance:
Estndares internacionales en materia de pre- perspectiva internacional y derecho comparado,
vencin del lavado de dinero, art. cit., p. 106; Lima: Jurista, 2015, p. 81.
Del Carpio Delgado, Juana, La normativa Sobre el origen de la palabra lavado, con el
internacional del blanqueo de capitales: anli- sentido delictivo ahora internacionalmente
sis de su implementacin en las legislaciones aceptado, debe remontarse a la dcada de
nacionales. Espaa y Per como caso de 1920 en EE. UU., cuando producto de la
estudio, en Estudios penales y criminolgicos, Ley Seca se prohibi la venta de alcohol, en-
n. 35, Santiago de Compostela: 2015, p. 660; tonces las organizaciones mafiosas dedicadas
idem, Principales aspectos de la reforma del a tal actividad, optaron por instalar cadenas
delito de blanqueo: especial referencia a la de lavanderas para disfrazar el origen ilcito
reforma del art. 301.1 del Cdigo Penal, en de sus ganancias referencias, sobre ello vase
Revista Penal, n. 28, Barcelona: 2011, p. 6. Riquert, Algo ms sobre el lavado de activos
8 Vale la pena aadir que el primer pas que y la evasin fiscal como posible delito previo,
[art. 3, inciso b del prrafo 1, apartado 1.1.2. Convencin de Palermo del 2000
ii]. Mientras que, en las conductas abar- En diciembre del 2000, la ONU
cadas por una clusula de salvaguarda o aprob la Convencin de las Naciones
de reserva [art. 3, numeral 1, inciso c], Unidas Contra la Delincuencia Orga-
se indica que su tipificacin se realizar nizada Transnacional. Para la firma de
en la medida de su compatibilidad con tal convencin, se celebr una confe-
los principios constitucionales y de los rencia poltica del 12 al 15 de diciembre
conceptos fundamentales de cada orde- del 2000 en Palermo, Italia y ha sido
namiento jurdico, y es en tal grupo que aprobada por el Per con la Res. Leg.
encontramos a la clusula de aislamiento N. 27527 publicada el 8 de octubre del
con la siguiente redaccin en el art. 3, 2001. Esta contiene la tipificacin de
prrafo 1, inciso c, apartado i: varias figuras para combatir el crimen
La adquisicin, la posesin o la utilizacin
organizado, incluyendo al lavado de acti-
de bienes, a sabiendas, en el momento de vos. La definicin que emple del delito
recibirlos, de que tales bienes proceden de de blanqueo del producto del delito es
alguno o algunos de los delitos tipificados idntica a la contenida en el Convenio
de conformidad con el inciso a del presente de Viena, pero tiene una diferencia en
prrafo o de un acto de participacin en tal
delito o delitos. el numeral 2 del art. 6 al instar a que el
delito de lavado de activos se aplique a
En tal apartado se hace un reenvi la gama ms amplia posible de delitos
al inciso a del prrafo 1 del art. 3 que es determinantes o previos. Asimismo, vale
el referido a la criminalizacin del trfico destacar que esta convencin en su art. 7
de drogas, obtenindose en conjunto contiene ya la vertiente preventiva para
que en la Convencin de Viena, se con- combatir el lavado de activos dirigido a
tiene la criminalizacin como una forma los bancos e instituciones financieras no
de lavado de activos a las conductas de bancarias, mientras que en el art. 31 se
adquisicin, posesin o utilizacin de establece la exhortacin a la elaboracin
bienes procedentes de un delito de tr- de normas, procedimientos y cdigos de
fico de drogas. Vale destacar que adems conducta dirigidos a abogados, notarios
existe una referencia a la posibilidad de y contadores. Para la comprensin de
inferir el elemento subjetivo a partir de los delitos que contiene, es igualmente
las circunstancias objetivas del caso, til atender a la distincin que realiza
en el art. 3 numeral 3. la Convencin de Viena, segn el gra-
do de obligatoriedad de su tipificacin
penal para los Estados parte, y a su vez
distinguir, dentro del primer grupo de
Comentarios a la Convencin de las Naciones la anterior divisin, entre conductas
Unidas Contra el Trfico Ilcito de Estupefacien- realizadas con la intencin de ocultar
tes y Sustancias Sicotrpicas 1988, ob. cit., p.
56. o encubrir y conductas constitutivas de
sido aprobada por el Per con la Res. exigencia de una finalidad ulterior para
Leg. N. 28357, publicada el 20 de oc- la configuracin del tipo de aislamien-
tubre del 2004. Este instrumento inter- to. De igual manera, contiene tambin
nacional contiene un marco normativo una referencia a inferir el tipo subjetivo
dirigido a la recuperacin de activos de la a partir de circunstancias objetivas, en
corrupcin, destacando en su contenido el art. 28.
la referencia como indicador de riesgo
la categora de Personas Expuestas Po- 1.2. Instrumentos regionales en Amrica
lticamente (PEP). Se define el lavado 1.2.1. El Reglamento Modelo de
del producto del delito, de acuerdo al CICAD
Convenio de Viena, instando a los es-
tados a que el marco de delitos previos En la conferencia de la OEA de abril
sea lo ms amplio posible. Al igual que de 1986 se recomend a la Asamblea
la Convencin de Palermo, contiene General la creacin de la Comisin In-
medidas preventivas y represivas, esto teramericana para el Control del Abuso
ltimo en el art. 23, en cuyo texto ubi- de Drogas (CICAD), tratndose de
camos la clusula de aislamiento, como una organizacin autnoma, regional
observamos a continuacin en el art. 23, en el marco de la OEA. Luego, en abril
prrafo 1, inciso b, apartado i: de 1990 en Ixtapa, Mxico se llev a
cabo una reunin de los ministros de la
La adquisicin, posesin o utilizacin de Organizacin de Estados Americanos, y
bienes, a sabiendas, en el momento de su acordaron un programa de accin que
recepcin, de que son producto del delito. recomendara a la Asamblea General de
la OEA que se dirigiese a la CICAD para
De la Gua legislativa a la Conven-
que redacte un reglamento modelo di-
cin de Mrida, se repiten las dos ideas
rigido a tipificar el blanqueo de activos.
anotadas ya en los comentarios a la Con-
As, luego de su elaboracin, el 23 de
vencin de Palermo, tanto la referida a
mayo de 1992, la Asamblea General de
que las conductas de adquisicin, pose-
la OEA aprob el Reglamento Modelo
sin o utilizacin constituyen la imagen
sobre delitos de lavado relacionados con
especular de las conductas de conversin
el trfico ilcito de drogas, y otros delitos
y transferencia, como tambin que en
graves25. En el prembulo se menciona
las conductas de adquisicin, posesin
y uso no se requiere que el agente actu que el acto tenga un fin particular. Vid.
con la intencin de ocultar el origen Oficina de las Naciones Unidas contra
delictivo o ayudar al autor del delito la Droga y el Delito, Gua legislativa para
la aplicacin de la Convencin de las Naciones
previo a evadir las consecuencias de sus Unidas contra la Corrupcin, 2.a ed., Nueva
actos24, excluyndose expresamente la York: ONU, 2012, p. 75-76.
25 Inicialmente tuvo el nombre de Reglamento
Modelo Americano sobre Delitos de Lavado
24 En los comentarios se indica: no se requiere relacionados con el Trfico Ilcito de Drogas
que se toma como referencia al Conve- Art. 2.- Delitos de lavado de activos [...]
nio de Viena, emplendose entonces 2. Comete delito penal la persona que ad-
formas omnicomprensivas. quiera, posea, tenga, utilice o adminis-
tre bienes a sabiendas, debiendo saber,
o con ignorancia intencional que los
IMPORTANTE mismos son producto o instrumentos
de actividades delictivas graves.
La Convencin de Palermo es clara al
indicar que en el tipo de aislamiento 1.3. Iniciativas de la comunidad interna-
no se requiere la intencin de ocultar
el origen delictivo o ayudar al autor
cional
del delito previo a evadir las conse- 1.3.1. Las Recomendaciones del GAFI
cuencias de sus actos.
El 17 de julio de 1989 en Pars, el
En su contenido, como novedades G-7 anunci la creacin de un Grupo
vale destacar las siguientes26: desaparece de Accin Financiera Internacional
la clusula de reserva, recomendndose (Financial Action Task Force on Money
con igual intensidad todas las conductas Laundering)27, desde su origen fue con-
recogidas en el reglamento: desaparecen formado por los pases miembros del
las exigencias de un elemento subjetivo G-7 y se incorporaron otros 8 pases.
trascendente en las conductas de con- El objetivo inicial de este grupo era
versin y transferencia; se incluye una evaluar los resultados de la cooperacin
referencia a la ignorancia intencional in- para prevenir la utilizacin del sistema
terpretndola como el dolo eventual; se bancario para el lavado de dinero. As, en
hace mencin de la autonoma del delito abril de 1990 se emiti el Informe que
de lavado de activos, tanto para la in- consta de 40 recomendaciones orienta-
vestigacin como para la sentencia (art. das en articular un sistema internacional
2.6). Sobre la clusula de aislamiento, se de lucha contra el lavado de capitales,
observa que se mantiene una redaccin recomendaciones que fueron revisadas
cercana a la empleada en la Convencin en 1996. Tales recomendaciones han
de 1988, siendo contenida en el art. 2 tenido una evolucin, as, luego del 11
numeral 2 con el siguiente texto: de setiembre, se ampli su mbito de
aplicacin para abarcar la financiacin
del terrorismo, aprobndose ocho reco-
y Otros Delitos Conexos. Luego de varias mendaciones especiales sobre financia-
modificaciones operadas hasta el trigsimo cin del terrorismo en el 2001. Luego,
octavo periodo ordinario de sesiones celebrado el 23 de junio del 2003, se public una
en EE. UU., en diciembre de 2005, se opt
por el nombre detallado arriba. De este modo revisin de las iniciales 40 recomenda-
puede verse el texto resultante. Recuperado de
<bit.ly/2stU6xM>. 27 Sobre el GAFI, vase Blanco Cordero, El
26 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de delito de blanqueo de capitales, ob. cit., p. 185
capitales, ob. cit., p. 179. y ss.
con independencia de que su origen sea 1.4.3. Las Cuatro Directivas Europeas
legal o no. Encontramos la definicin del La primera directiva 91/308/CEE
tipo de aislamiento, an con la referencia del Consejo de la Comunidades Eu-
a una clusula de reserva, en el art. 9, nu- ropeas. El 10 de junio de 1991, el
meral 1, literal c, con el siguiente texto: Concejo de las Comunidades Europeas
La adquisicin, posesin o uso de bienes,
aprob la primera directiva relativa a la
sabiendo, en el momento de recibirlos, que prevencin de la utilizacin del sistema
se trata de productos. financiero para el blanqueo de capitales,
la cual establece, por una parte, una
IMPORTANTE serie de medidas preventivas dirigidas
a disear los deberes de colaboracin a
El tipo penal de aislamiento constitu- los sujetos obligados con el fin de evitar
ye un delito cuya penalizacin es ins- la manipulacin del sistema financiero
tada por la comunidad internacional. y ello a travs de normas administrativas
En especfico, se puede exponer una que abarcan a la entidades financieras,
estructuracin de los elementos del
nombrado tipo penal a partir de los tal extremo tiene su origen en la De-
documentos internacionales. claracin de Principios de Basilea y las
Recomendaciones del GAFI. Por otra
parte, contiene medidas de carcter pe-
La referencia a la posibilidad de nal, y esto ltimo, tal como lo declara en
deducir el dolo de las circunstancias su exposicin de motivos, lo realiza en
objetivas en el art. 9.2.c. Otra novedad armona con lo establecido en la Con-
importante del Convenio de Varsovia, es vencin de Viena de 1988, de donde
que este es el documento internacional proviene la definicin de blanqueo de
que reconoce expresamente la autono- capitales que la encontramos en su art. 1,
ma sustancial y procesal del delito de pero contiene importantes diferencias:
blanqueo de capitales, ello se encuentra se abarca como delito previo a cualquier
en el art. 8, numerales 5 y 6, al indicarse delito, bajo la discrecin de cada Estado,
que para una condena por lavado de y desaparece la clusula de reserva, en-
activos no es necesario que exista pre- tonces todas las conductas recogidas en
viamente la determinacin precisa del la directiva son de obligada punicin por
delito previo ni tampoco que exista una los Estados miembros35. De la misma
condena por este ltimo34.
por blanqueo en el sentido del presente art-
34 Tal declaracin se realiza con el siguiente culo cuando se haya probado que los bienes
texto. Art. 9.- Delitos de blanqueo: [] 5. objeto de una de las acciones enumeradas en
Cada Parte garantizar que pueda imponerse los apartados 1.a) o 1.b) del presente artculo
una condena por blanqueo de dinero sin ne- provienen de un delito principal, sin que sea
cesidad de una condena previa o simultnea necesario determinar con precisin de qu
por el delito principal. [] 6. Cada Parte delito principal se trata.
garantizar que pueda imponerse una condena 35 A favor de la obligatoria tipificacin penal,
se tiene en el proyecto legislativo del legislador tales conceptos suelen estar contenidos
alemn relacionado al artculo 261 del StGB,
en tal documento el parlamento alemn en una norma o reconocidos por los
indico que su intencin era no exceptuar rganos jurisdiccionales a travs de las
ningn comportamiento, con tal de lograr resoluciones judiciales53.
que el autor del delito previo permanezca
sentado sobre los activos del delito previo, de
modo que estos ltimos no puedan estar en 52 Organizacin de las Naciones Unidas,
el trfico jurdico, sobre ello vase Altenhain, Comentarios a la Convencin de las Naciones
Karsten, 261, en Kindhuser, Urs; Ulfrid Unidas Contra el Trfico Ilcito de Estupefa-
Neumann y Hans-Ullrich Paeffgen (eds.), cientes y Sustancias Sicotrpicas 1988, ob. cit.,
Nomos Kommentar Strafgesetzbuch, t. III, prr. 3.65.
4.a ed., Baden-Baden: Nomos, 2013, n. m. 53 Del Carpio Delgado, La normativa inter-
9. Los impresos del Parlamento Alemn son nacional del blanqueo de capitales: anlisis
BT-Drucks 12/3533, p. 11; 12/989, p. 27. de su implementacin en las legislaciones
to, al tener rango de ley las principales de 196968 69. Creo que para la actual
convenciones que informan a la LLA LLA, en lo referente a la clusula de
y al haberse producido la codificacin aislamiento, no supondra un proble-
de tales tipos penales en el derecho ma de conflicto su actual redaccin al
nacional67, se debe realizar la aplicacin excluir la presencia de alguna finalidad
de tales normas internacionales a travs para la configuracin del art. 2, ello por
de la interpretacin del derecho nacional, cuanto, como se indic, los documentos
de forma que este ltimo mantenga un internacionales sobre lavado de activos
mismo sentido junto a tales convenciones, en conjunto no exigen finalidad alguna
debiendo considerarse que estas ltimas para la clusula de aislamiento como
aportan un mnimo estndar normativo, modalidad de lavado de activos70.
y que si bien puede ser desarrollado por
el legislador, ello solo puede operar para 68 Mayores referencias en Novak Talavera,
obtener un desarrollo ms estricto de los Artculo 55, art. cit., p. 769.
lineamientos de las convenciones. Rubio Correa tiene el mismo criterio de
prevalencia y menciona: Los tratados que
Conflicto entre el tenor de las conven- tienen rango de ley primarn sobre las leyes
anteriores sin ninguna duda. Queda a re-
ciones y una ley interna. Resta mencionar solverse qu pasa en el caso en que una ley
que, en tanto las citadas convenciones posterior venga a ser incompatible con un
tienen rango de Ley, en caso de con- tratado anterior. En nuestro concepto aqu
habr que hacer primar el tratado porque es
flicto con una ley interna, prevalecer un compromiso con potencias extranjeras o
la convencin, criterio sustentado en con organismos internacionales y la palabra
jurisprudencia internacional, doctrina empeada en ese mbito debe ser cumplida.
Adems apoya en esto la Convencin de Viena
as como en el art. 27 de la Convencin que es un instrumento internacional de peso
de Viena sobre derecho de los Tratados en la materia. Vid. Rubio Correa, Estudios
de la Constitucin Poltica de 1993, t. III, ob.
cit., p. 165.
69 Llegando a semejante conclusin sobre el tema
de colisin, pero aadiendo la configuracin
realiza en virtud al art. 56 inciso 2, que es el de una responsabilidad de los jueces afirman:
referido a la soberana, dominio o integridad La conclusin es que un Estado miembro de
del Estado. un instrumento internacional puede endil-
67 Tal es el condicionamiento al que alude grsele responsabilidad derivada del ejercicio
Ambos al afirmar lo siguiente: De hecho, es equivocado en la funcin judicial: los jueces
transferible relativamente la discusin sobre la nacionales de cada Estado estn obligados a
aplicabilidad directa del derecho internacional garantizar una efectiva tutela de los derecho
a las normas del derecho penal, porque en este consagrados en el orden jurdico comunitario.
ltimo se tienen especiales exigencias con el Y esta es la posesin predominante. Vid.
principio del nullum-crimen, en especial en el Lpez Biscayart y Linares, Lavado de
sentido de la lex stricta, exigencias que con- dinero, art. cit., p. 40.
ducen a que los prcticos del derecho penal 70 En cambio, s creo que existira una conflicto
nacional apliquen tales normas, si ellas son con la redaccin anterior del art. 2 LLA, pues
encontradas en su cdigo nacional. Vid. Am- como se seal este mantena un elemento de
bos, Internationalisierung des Strafrechts, tendencia interna trascendente que no man-
art. cit., p. 36. tena reflejo ni sustento con las convenciones
Finalmente resta decir que la reco- Por lo tanto, el bloque que conforman
mendacin trigsimo sexta del GAFI, los instrumentos internacionales vin-
invoca a los pases miembros a suscribir culantes ser mayor con el transcurrir
el Convenio de Varsovia y otros afines71. de los aos.
al fenmeno del lavado72 73, pudiendo prembulo se menciona que tal medida
servir de parmetro interpretativo del se realiza en virtud a las recomendacio-
hard law, para determinar la entrada de nes 3 y 5 del GAFI.
principios generales del derecho o llegar La ausencia de vigencia de las nor-
con el tiempo a convertirse en hard law mas que aportan tales organismos no
74
. Ejemplo de esto ltimo lo conforma quiere decir que carezcan de eficacia,
el reciente D. Leg. N. 1352 que ampli sino todo lo contrario, su grado de
el margen de responsabilidad adminis- cumplimiento es enorme75. Para enten-
trativa de las personas jurdicas en los der ello, se puede tomar como ejemplo
casos de lavado de activos, y en cuyo las recomendaciones del GAFI76, que
tienen un grado de cumplimiento im-
72 Segn Blanco Cordero, el soft law consti- portante77, tal grado de eficacia se pro-
tuye un conjunto de documentos o criterios duce debido a una cuestin de prestigio
que carecen de eficacia normativa vinculante
y que son elaborados por organismos inter-
internacional78, implementado en base
nacionales que pueden tener o no capacidad a un sistema de monitoreo desarrollado
normativa. Las disposiciones que forman parte por el GAFI79, el cual opera cuando los
del soft law contribuyen al desarrollo de reglas
internacionales, criterios y principios que con
organismos internacionales al realizar
el tiempo pueden llegar a convertirse en hard las evaluaciones del sistema de lucha
law, esto es, en normas vinculantes. Vid. antilavado de un pas miembro, bajo la
Blanco Cordero, El delito de blanqueo de
capitales, ob. cit., p. 195.
forma de autoevaluacin y la evaluacin
73 Tambin se le define del siguiente modo: soft mutua, evidencian los aspectos que no
law, trmino con el que se pretende aludir a
un fenmeno que presenta las caractersticas
del 'derecho' en cuanto a su pretendido efec- 75 Por ejemplo, en Alemania se indica que el
to de influenciar en el deseo y de restringir actual 261 sigue las recomendaciones del
la libertad de aquellos a quien el soft law se FATF/GAFI. Vid. Fischer, 261, art. cit.,
dirige, pero que al ser mencionado produce n. m. 1.
la sensacin de que algo falta en la naturaleza 76 Afirma que las recomendaciones del GAFI
jurdica o vinculante del derecho tal y como lo conforman un ejemplo de soft law, Lombar-
conocemos en la vida cotidiana. Vid. Alonso dero Expsito, El nuevo marco regulatorio
Garca, Ricardo, El soft law comunitario, del blanqueo de capitales, ob. cit., p. 74.
en Revista de administracin pblica, n. 154, 77 Winter Etcheberry, La regulacin interna-
Madrid: enero-abril del 2001, p. 64. cional del lavado de activos y el financiamiento
74 Alonso Garca indica que el soft law puede del terrorismo, art. cit., p. 133.
servir en cuanto avance del hard law, como 78 Blanco Cordero, El delito de blanqueo de
alternativa del hard law, o como parmetro de capitales, ob. cit., p. 196; tambin se habla
interpretacin del hard law, sobre esto ltimo de incentivos reputacionales, en Jorge,
indica lo siguiente: El soft law, finalmente, Guillermo, Polticas de control del lavado de
puede ser utilizado como herramienta de dinero, en Bertazza, Humberto y Francisco
seguridad jurdica, para proporcionar a las D'lbora (dirs.), Tratado de lavado de activos
administraciones y operadores privados un y financiacin del terrorismo, t. I, Buenos Aires:
marco de referencia presidido por la claridad La Ley, 2012, p. 57.
y coherencia en la aplicacin del har law 79 Jorge y Barreiros, Estndares internacio-
comunitario. Vid. Alonso Garca, El soft nales en materia de prevencin del lavado de
law comunitario, art. cit., p. 79. dinero, art. cit., p. 118.
Abel Souto, Miguel y Nielson Snchez en Ziga Rodrguez, Laura (dir.) y Fidel
Stewart (coords.), III Congreso sobre pre- Mendoza Llamacponcca (coord.), Ley
vencin y represin del blanqueo de dinero, contra el crimen organizado (Ley N. 30077):
Valencia: Tirant lo Blanch, 2013. aspectos sustantivos, procesales y de ejecucin
Abel Souto, Miguel, El delito de blanqueo en penal, Lima: Instituto Pacfico, 2016, pp.
el Cdigo Penal espaol, Barcelona: Bosch, 417-490.
2005. Del Carpio Delgado, Juana, Breves comen-
Alonso Garca, Ricardo, El soft law comuni- tarios sobre la reforma del 2016 del delito
tario, en Revista de administracin pblica, de lavado de activos, en Actualidad Penal,
n. 154, Madrid: enero-abril del 2001, pp. n. 32, Lima: febrero del 2017, pp. 15-33.
63-94. Del Carpio Delgado, Juana, La normativa
Ambos, Kai, Internationalisierung des Straf- internacional del blanqueo de capitales:
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