BALOTARIO DEL EXAMEN FINAL DE HISTORIA DEL DERECHO

2017-I

1. Que puede decir sobre la Constitucin de 1839?

Esta Constitucin de 192 artculos, fue promulgada el 10 de noviembre de 1839 por

un Congreso Constituyente que se reuni en la capilla de la Merced de Huancayo
(Inaugurado el 15 de agosto de 1839) en el gobierno de Agustn Gamarra conocido
como la Restauracin, de all que esta se le apode la Restauradora.

Esta Constitucin redujo los poderes del Congreso, situndolo en la esfera

estrictamente legislativa y controladora; Mantuvo el rgimen bicameral como forma de
evitar una dictadura parlamentaria e introdujo la inmunidad parlamentaria y las
reuniones bianuales del Congreso, que dur hasta 1879. Redujo las facultades del
Poder Judicial a la calidad de un mero rgano del Estado.

Tambin ampli las atribuciones y el perodo del Presidente de la Repblica, y

suprimi las municipalidades, demostrando tener una tendencia autoritaria y
absorbente, en beneficio del Ejecutivo. Aboli la Vicepresidencia en beneficio del
Consejo de Estado y el poder del Presidente sobre sus Ministros fue mayor.

Y tuvo una relativamente larga vida, pues pese a estar en suspenso en la Anarqua
entre 1842 y 1844, volvi a regir entre 1845 y 1854, llegando a regir efectivamente
doce aos.

2. Explique la polmica entre Bartolom Herrera y los liberales.

El sacerdote Bartolom Herrera (director del Convictorio de San Carlos) fue el principal
exponente de las posturas conservadoras, este pretendi crear un nuevo orden legal
basado en una repblica aristocrtica, privilegiando el conocimiento y la
inteligencia. Esto lo hizo desde la ctedra de Derecho Pblico y Constitucional, en
donde difundi sus ideas, teniendo como manual de enseanza al Compendio de
Derecho Pblico Interno y Externo del comendador Silvestre Pinheiro Ferreyra.

En respuesta ante esas peligrosas doctrinas, el liberal Benito Laso, vocal de la Corte
Suprema, defendiendo el dogma poltico de la soberana popular, iniciando un
encendido debate entre conservadores y liberales, que se manifest en 1849 en la
tribuna parlamentaria, cuando Herrera se opuso al sufragio universal, defendido por
Pedro Glvez, recordando que el voto implicaba capacidad de la que careca el indio
analfabeto, en defensa de la soberana de la razn y de la ley.
3. Qu problemas originaba la Constitucin de 1856?

Estableci un parlamentarismo, casi hertico por la totalidad del pueblo catlico por
sus ataques a la Iglesia Catlica y otros actos como la prohibicin del
establecimiento de la Compaa de Jess, y odiada por los empleados pblicos, la
clase media y los militares, por suprimir los fueros (militar y eclesistico) y regular
la propiedad de los empleos.

Redujo el mandato presidencial a 4 aos y acrecentaron las funciones del Legislativo,

al contrario que la Constitucin de 1839. Su obra dejaba al Per sin reglas, sin ley y
sin gobierno, pues segn la organizacin poltica que traz, ninguno de los poderes
pblicos poda marchar bien: el Ejecutivo estaba trabado y sin medios de accin, el
Judicial sin garantas, y el Legislativo era un sper poder.

Como fue la ms liberal de todas, Arequipa, la ciudad caudillo, se sublev en contra

de esta y a favor del general Vivanco, comenzando as una rebelin que alcanz
dimensin nacional poniendo en serio peligro al rgimen de Castilla y a la Convencin.

4. Qu caractersticas tena el Proyecto de Constitucin de Bartolom Herrera?

El robustecimiento del poder del Estado en detrimento del individuo y la

representacin corporativa, que fue rechazado por mayora. Este proyecto fue
evidentemente influenciado por sus ideas conservadoras y religiosas.

5. Por qu fue importante la Constitucin de 1860?

Porque a lo largo de sus 138 artculos, la Constitucin de 1860 mantuvo el texto de

1856, pero con importantes modificaciones de detalle, que redujeron el radicalismo de
su predecesora. Esto mediante de aaniduras como: la introduccin de la proteccin
del derecho al honor y la reaparicin de la pena de muerte slo por homicidio
calificado. Su eficacia prctica est demostrada por su larga vigencia, en medio de
numerosos hechos importantsimos en nuestra historia republicana: la guerra con
Espaa, la devastadora guerra con Chile, el largo y doloroso proceso de
reconstruccin.

6. Explique la Constitucin de 1920 y el rgimen leguista.

El texto aprobado constaba de 19 ttulos, 157 artculos y 4 disposiciones transitorias, y

fue promulgado por el Presidente Legua en una solemne ceremonia el 18 de enero
de 1920.
En cuanto a su parte orgnica, la Constitucin de 1920 reforz la autoridad
presidencial sin menospreciar al Congreso, otorgndole la potestad del voto de
censura. La principal reforma en la forma de gobierno fue la renovacin total del Poder
Legislativo y su coincidencia con el perodo del Poder Ejecutivo. Elimin la
vicepresidencia. No reconoci la independencia del Poder Judicial.

En cuanto a su parte dogmtica, introdujo el constitucionalismo social en el Per. Por

un lado, reconoci el derecho a la propiedad, a la industria y al trabajo,
condicionndolos con la Constitucin y las leyes; por el otro, estableci la necesaria
intervencin del Estado. Tambin reconoci oficialmente a las comunidades indgenas,
se garantiz la tolerancia de cultos establecida en 1915.

En las elecciones de 1919, Legua fue el seguro ganador. Pero ante el peligro de que
se le escamoteara el triunfo, Legua se adelant y dio un golpe de estado, con el
apoyo de la gendarmera, la madrugada del 4 de julio de 1919, y al medioda, Legua
jur la Presidencia ante el general Andrs A. Cceres.

Gracias al rgimen paternalista, a la defensa demaggica del indio, a la

construccin de obras pblicas (carreteras, irrigaciones, urbanizacin, etctera), y al
control de las instituciones polticas y de la prensa, don Augusto B. Legua cre una
situacin de bonanza material, ganando la simpata de numerosos sectores de la
poblacin, abriendo las puertas del Estado a la clase media.

Pero en 1922, se present un proyecto de ley para permitir la reeleccin del

Presidente, nicamente por una ocasin. El proyecto fue aprobado en 1923, con ello,
y en 1924, Legua asumi su tercer perodo.

En 1926, un nuevo proyecto de ley al Congreso busc la reeleccin indefinida del

Presidente. El proyecto fue aprobado por unanimidad, y fue promulgado por la Ley N
5857 del 4 de octubre de 1927, con la que en 1929, Legua fue reelecto y asumi su
cuarto perodo presidencial, que debera durar hasta 1934.

El 22 de agosto de 1930, el comandante Luis M. Snchez Cerro (1889-1933), se

sublev en Arequipa. La madrugada del lunes 25 de agosto de 1930, Augusto B.
Legua, el ciudadano que ms tiempo ha ocupado el ms alto cargo que puede haber
en el Per, firm su renuncia.
7. Qu nos puede decir sobre el Anteproyecto Villarn?

La Comisin fue presidida por el constitucionalista Manuel Vicente Villarn, y estuvo

integrado por personalidades tan destacadas como el diplomtico Vctor Andrs
Belande, el economista Emilio Romero, y el jurista Jos Len Barandiarn. El 5 de
diciembre, la Comisin present su proyecto de 204 artculos, junto con una notable
Exposicin de Motivos.

Busc perfeccionar e integrar las instituciones polticas y administrativas, y satisfacer

los anhelos pblicos, de forma compatible con la realidad nacional. No alter la
estructura del Estado, pero si propuso reformas en la organizacin, atribuciones y
relaciones de los Poderes Pblicos.

Limitaba el poder presidencial, promova la independencia del Poder Judicial, defenda

la descentralizacin y la autonoma municipal, buscaba un autntico sufragio con un
poder electoral verdaderamente autnomo. Buscaba, en pocas palabras, crear un
efectivo Estado de Derecho. Lejos de limitarse a copiar instituciones del derecho
constitucional comparado, la Comisin Villarn estudi su posible aplicacin en la
convulsa realidad peruana del momento.

8. Qu importancia tuvo la Constitucin de 1979?

En cuanto a su parte dogmtica, es pionera en muchos aspectos. Para empezar es la

nica en la historia del Per que cuenta con un extenso y bien preparado Prembulo.
Pec en exceso, mas no en omisin, recogiendo derechos de primera, segunda y
tercera generacin, adems de reconocer los derechos implcitos y recapitular los
deberes de los peruanos, legislando tambin el rgimen econmico en razn del
inters social. Se ratific los tratados sobre derechos humanos como el Pacto de San
Jos, limitando la pena de muerte a la traicin a la Patria en guerra externa, adems
de regular el rango legal de los tratados internacionales, complementada con el
pionero artculo 105, que reconoci rango constitucional a los tratados internacionales
sobre derechos humanos. Tambin asegur a los ciudadanos, la posibilidad de recurrir
a instancias internacionales, una vez agotadas las instancias nacionales. Introdujo el
principio de supremaca constitucional y regul extensamente las garantas para
todo ciudadano en materias judiciales. Por ltimo, lo que creemos ms importante,
diferenci adecuadamente a los derechos y garantas, estableciendo cuatro
garantas: hbeas corpus, accin de amparo, accin popular y accin de
inconstitucionalidad.
9. Qu diferencias tuvo la Constitucin de 1993 con respecto de la de 1979?

10. En que consistieron los Cdigos santacrucinos?

Durante la Confederacin Per Boliviana, en los Estados Nor y Sur Peruanos, por
Decreto del 23 de junio de 1836, se impusieron los Cdigos que el mariscal Santa
Cruz, inspirado en el Cdigo Napolenico, haba dado para Bolivia.

11. Explique cmo fue el proceso codificador civil peruano.

Tras la independencia, el Per entr en una etapa de lderes y caudillos en lucha

constante por el poder. Esto impidi la consolidacin de una codificacin real y
efectiva. La historia del orden jurdico peruano registra hasta la fecha, tres cdigos
civiles (1852, 1936 y 1984), tres cdigos penales (1863, 1924 y 1991), dos cdigos de
comercio (1853 y 1902), y varios cdigos procesales.

La doctrina histrica jurdica ha denominado derecho intermedio a la obra legislativa

producida entre la Independencia y la formulacin del Cdigo Civil de 1852. Esta etapa
se vio marcada por la continua vigencia de la legislacin virreinal.

Wl Presidente Echenique dispuso la promulgacin solemne de los Cdigos el 28 de

julio de 1852, para que rigiese desde el siguiente da. Este tuvo 2301 artculos y fue
organizado en un Ttulo Preliminar y tres libros: las personas y sus derechos, las cosas
y el modo de adquirirlas, y obligaciones y contratos.

Tras varios gobiernos inestables, el gobierno del general Oscar R. Benavides se

encarg de impulsar el nuevo Cdigo. Por Ley N 8305 del 29 de mayo de 1936, el
Congreso autoriz la promulgacin del Cdigo Civil con la facultad de introducir
reformas en el texto.

En su segundo gobierno, Belande puso nfasis de concluir esta labor codificadora. El

Congreso entonces, promulg la Ley N 23403 del 13 de mayo de 1982 que facult al
Ejecutivo a promulgar el nuevo Cdigo mediante Decreto Legislativo antes del 28 de
julio de 1985, previa labor de una comisin revisora del Congreso que entreg sus
observaciones el 5 de julio de 1984.

12. Cmo se desenvolvi el proceso codificador penal peruano?

En materia penal, despus de la independencia, continuaron vigentes las viejas

ordenanzas virreinales, aunque nuestras primeras Constituciones abolieron las penas
de infamia, confiscacin y mutilacin, el tormento y las penas transmitidas a los
descendientes, avanzando as en la humanizacin del castigo.

En el Per, ya emprendida la tarea codificadora en lo civil, faltaba lo penal. As,

durante el gobierno de Echenique se busc preparar el Cdigo Penal, designando una
comisin en 1853, que no lleg a funcionar por las incidencias de la sublevacin de
1854.

El Cdigo Penal fue promulgado el 1 de enero de 1863 por el Presidente San Romn,
empezando a regir desde el 5 de marzo. Este Cdigo se bas en gran parte en el
Cdigo espaol de 1850. Por su sistema, sus propsitos y su cuidadosa redaccin,
Vctor M. Martua, autor del Cdigo de 1924, calificara al Cdigo de 1863 como
serio, claro, elevado y de tcnica perfecta.

La Ley N 4868 del 10 de enero de 1924 dispuso que el nuevo Cdigo Penal fuese
promulgado el 28 de julio de 1924. Este Cdigo introdujo conceptos nuevos como la
condena y liberacin condicionales, la pena con indeterminacin relativa, las medidas
de seguridad como sustitutivas de las penas, entre otros. El diputado iqueo Vctor M.
Martua aboli la pena de muerte para sustituirla con la de internamiento,
estableciendo escalas benignas para la represin.
Al igual que con el Cdigo Civil, el primer gobierno de Belande emprendi la reforma
del Cdigo Penal, y en marzo de 1965, nombr una comisin de juristas encargada de
revisar el Cdigo de 1924. En 1972, present el anteproyecto de Cdigo Penal, que no
pas a mayores debido a la coyuntura poltica.

Ya empezaba el gobierno de Alberto Fujimori, y el Congreso urgi al gobierno para la

promulgacin del Cdigo: por Ley N 25280, se deleg al Ejecutivo la facultad de
promulgar el Cdigo, en el trmino de 90 das, plazo prorrogado por 60 das por Ley
N 25305 en febrero de 1991. Finalmente, el 3 de abril de 1991, por Decreto
Legislativo N 635, el presidente Fujimori y su ministro de Justicia, Dr. Augusto
Antonioli, promulgaron el Cdigo Penal de 1991, vigente hasta la fecha.

13. Qu sabe sobre la Ley de la Conscripcin Vial? Y la Ley de Vagancia?

La construccin de carreteras fue una verdadera obsesin para el Oncenio leguista.

Para obtener mano de obra para esa labor, se promulg el 10 de mayo de 1920, la Ley
N 4113, Ley de la Conscripcin Vial, la cual estableca en todo el territorio de la
Repblica, el servicio obligatorio para la construccin y reparacin de los caminos y
obras anexas, impuesta a todos los varones entre los 18 y 60 aos, en un plazo de 6
a 12 das al ao, plazo que pocas veces se cumpla.

El 18 de enero de 1924, por Ley N 4891, Legua promulg la Ley de la Vagancia,

norma que rompa los principios de legalidad y tipicidad que consagraba el nuevo
Cdigo Penal. Esta ley, vigente hasta 1986, tena tal grado de versatilidad que ningn
ciudadano escapaba fcilmente a su manto omnicomprensivo. Bsicamente, a los
vagos los pona a trabajar.

14. Cmo fue la enseanza del derecho en el siglo XIX peruano?

Con la progresiva modernizacin del derecho, la enseanza del derecho recibi su

impacto. Los nuevos Reglamentos educativos de Echenique y Castilla, pusieron fin a
la costumbre de que los jvenes se graduasen de bachilleres o doctores a temprana
edad.

Otras reformas fueron la introduccin de manuales de enseanza de doctrinarios

extranjeros, como Heinecius o Ahrens, autores eclcticos que insistan en un
compromiso entre el racionalismo modernizador y el historicismo tradicionalista,
consagrando as las bases de lo que Fernando de Trazegnies denomin
modernizacin tradicionalista del derecho peruano.
15. Quin fue el primer Presidente de la Corte Suprema de Justicia?

Manuel Lorenzo de Vidaurre

16. Qu puede decir sobre la obra jurdica de Francisco Garca Caldern?

Fue la figura ms notable de la jurisprudencia peruana decimonnica. Con 26 aos,

fue autor del monumental Diccionario de la Legislacin Peruana (1860-1862).

17. Cul fue la importancia de la obra de Jos Len Barandiarn?

Que sus estudios caracterizados por su vigorosidad cientfica y metodolgica, con

amplio dominio doctrinal y de derecho comparado, dieron base a lo que se llam la
Escuela Peruana de Derecho Civil.

18. Qu sabe sobre la literatura jurdica del Per republicano?

La necesidad de describir, explicar, sistematizar, criticar y aportar soluciones dentro

del mundo jurdico, se revel ms imperiosa desde la promulgacin del Cdigo Civil de
1852.

Hasta entonces los libros de consulta legal pertenecan a autores extranjeros, pese a
que algunos de ellos, eran publicados en el Per. Autores como Felipe Masas, Jos
Silva Santisteban y Juan de Oviedo contribuyeron al desarrollo de la doctrina
jurdica propiamente peruana, produccin que no se agotaba en los libros, sino que se
evidenci en las revistas y folletos.

La doctrina tambin se desarroll en la publicacin y lectura de folletos que contenan

piezas, pruebas, alegatos, dictmenes y sentencias, adems de discursos en las
Cmaras y exposiciones de leyes, siendo Luciano Benjamn Cisneros el ms prolfico
en este gnero

19. Explique el principio del uti possidetis y el de libre determinacin de los pueblos.

El viejo principio romano del uti possidetis iure, actuaba de manera que, la nueva
Repblica Peruana deba erigirse sobre los territorios del Virreinato perulero, junto con
la Comandancia General de Maynas y el Gobierno de Guayaquil, que formaban parte
del Virreinato del Per, segn las Reales Cdulas de 1802 y 1803.

Frente a este principio, se opuso el principio de la libre determinacin de los pueblos,

basada en las ideas filosficas de libertad e igualdad. En este, los pueblos eran libres
de decidir si se conformaban en un Estado o se anexaban, en este caso, al Per.
20. Qu fueron los Tratados de Legua?

Fueron los acuerdos que Legua hizo con Chile como estrategia para resolver los
distintos problemas limtrofes y luego tener las manos libres frente a Chile, evitando
que el pas sureo pudiera intrigar contra el Per como ya haba ocurrido. Como por
ejemplo cuando se acord por medio del protocolo Porras-Aldunate (1922), someter la
cuestin al arbitraje del Presidente de los Estados Unidos (1922) acerca de un
plebiscito sobre Tacna y Arica.

21. Qu sabe sobre la cuestin de Tacna y Arica?

Que el peso de la ocupacin chilena en Tacna y Arica y la imposibilidad de

recuperarlas por las armas. Por ello, se decidi llegar a una negociacin directa.

La solucin fue la partija, pues no poda retrasarse la liberacin de Tacna, llegndose

tras largas negociaciones (en las que se insisti en la necesidad de un puerto para
Tacna) al Tratado del 3 de junio de 1929, por el cual el Per recuperaba Tacna
(entrega hecha el 28 de agosto) y ceda Arica a cambio de una serie de servidumbres.

Este Tratado ha sido el nico caso donde un pas vencido recupera territorios de
manos del vencedor sin llegar a las armas y al desquite, siendo considerado por
polticos chilenos como un desastre territorial.

22. Explique el caso de delimitacin martima entre Per y Chile llevado ante la
Corte Internacional de Justicia de La Haya.

A partir de 2004, la cancillera peruana solicit iniciar negociaciones con Chile sobre el
lmite martimo, complementando su poltica con la Ley N 28621, Ley de Lneas de
Base del Dominio Martimo, del 3 de noviembre de 2005.

Ante las discrepancias con Chile por este tema, el 16 de enero de 2008, el gobierno
peruano present una demanda ante la Corte Internacional de Justicia de La Haya, a
fin de resolver tres puntos concretos: la delimitacin martima entre Per y Chile, las
tesis opuestas respecto al punto de inicio de la citada frontera y la pretensin de Chile
de desconocer la soberana y jurisdiccin peruana en una zona martima de casi
28,471.86 kilmetros cuadrados.

El fallo final fue emitido el 27 de enero de 2014, fallo obligatorio para las partes, por el
cual el Per obtuvo 50 mil km ms de mar, pero Chile mantuvo un rea rica en la
pesca de anchoveta.