TALLER

Que es la Ley extranjera?

Que artculo del CGP regula la ley o norma extranjera?
Cmo se aplica la ley extranjera por orden de las normas
internas?
Cul es la estructura de la norma indirecta? - explique En que
consiste cada parte?
Cul es la divisin de la norma indirecta segn el tratadista
Goldschmidt?
Cul es la divisin de la norma indirecta segn el tratadista
Balestra?
Define la funcin de la norma indirecta
cmo se clasifican las normas indirectas?

CARMELO JIMNEZ CRDENAS

TRABAJO PRESENTADO A LA DOCTORA: MAIRA SIERRA GARCIA

EN LA ASIGNATURA DE ELECTIVA II: DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO

FACULTAD DE HUMANIDADES Y CIENCIAS SOCIALES

PROGRAMA DE DERECHO
2017
 Contenido

1. Introduccin
2. Objetivos
3. Taller:
a. Que es la Ley extranjera?
b. Que artculo del CGP regula la ley o norma extranjera?
c. cmo se aplica la ley extranjera por orden de las normas
internas?
d. Cul es la estructura de la norma indirecta? - explique en que
consiste cada parte?
e. Cul es la divisin de la norma indirecta segn el tratadista
Goldschmidt?
f. Cul es la divisin de la norma indirecta segn el tratadista
Balestra?
g. Define la funcin de la norma indirecta.
h. cmo se clasifican las normas indirectas?
4. Conclusin
5. Bibliografa o Web grafa

1. Introduccin

Este taller desarrolla los aspectos ms importantes del derecho internacional

privado en contrapartida con el derecho internacional dentro de un panorama
procesal en un caso especfico donde los mismos conceptos aparecen con
contenidos distintivos o viceversa, determinante en la formulacin de un proceso
cualquiera que sea su arraigo. Es donde miramos cada uno de los conceptos
contemplados en el derecho internacional privado y la normatividad internacional,
sus caractersticas y su contenido, la manera distinta entramos en el mundo del
litigio e incluso en el rea de la legislacin basado en frmulas de normas que se
manifiesta incluso en el rea de la legislacin comparada. Si bien encontramos en
cada uno de esos fundamentos en el derecho internacional privado y del
internacional, salta de la mano en cada una de las normas, jurisprudencia y
doctrinas; en su distintivo orden e importancia de cada una dentro del proceso. En
este sustancial taller desarrollamos de manera completa todo lo referente al ley
extranjera y derecho internacional privado con su normatividad en comparacin
con Colombia.

2. Objetivos

Identificar las caractersticas del derecho internacional privado en

relacin con el derecho internacional, su importancia y las diferentes formas e
integrar los conceptos que enmarcan dentro del contexto de ley extranjera.

Determinar en la prctica procesal dentro del contexto del derecho, la

ley extranjera y el derecho internacional privado e importancia de su manejo.

3. Taller:
a. Que es la Ley extranjera?
Una Ley o norma extranjera es aquella regla de derecho o disposicin de carcter
general, abstracto y permanente que ha sido generalmente creada por el
legislador extranjero o por un organismo internacional para regular los
comportamientos sociales, econmicos o polticos en un determinado Estado o
territorio.
La ley extranjera es tratada como un asunto de derecho, el cual debe ser
pretendido por las partes, pero no necesariamente probado por estas. La regla
general en las jurisdicciones con tradicin legal del Common Law es que la ley
extranjera es un hecho que debe ser alegado y probado en el juicio 1.

1
Ver Janet Walker (Ed.). Castel & Walker, Canadian Conflicts of Laws, I, Ch. 11. 6 th ed.
Butterworth's, Toronto. (2008). The Conflict of Laws, Ch. 1 p. 9 at f 1-015. 6 th ed.
London: Sweet&Maxwell (2005).
 Ley extranjera es tratada como hecho, es un hecho especialsimo con un
rgimen legal igualmente particular2, similar cuando esa ley es tratada como
derecho, que es un derecho que no est a la par ni tiene la misma fuerza que la
ley interna, es decir, un derecho sui generis 3. Las normas jurdicas positivas no
son universales ni perpetuas, sino particulares y temporales. Tienen lmites,
mbitos y duracin. Valen para cierto territorio, para cierto grupo humano y
divergen unas de otras.
El cdigo de Organizacin Judicial: Los jueces y Tribunales aplicarn la
constitucin, los Tratados Internacionales, los Cdigos y otras leyes, los
derechos, ordenanzas municipales y reglamentos, en el orden de prelacin
enunciado. No podrn negarse a administrar justicia. En caso de insuficiencia,
obscuridad o silencio de la ley, aplicarn las disposiciones de leyes anlogas y
los principios generales del derecho y tendrn en consideracin los procedentes
judiciales. La ley extranjera competente ser aplicada de oficio por los Jueces y
Tribunales de la Repblica, sin perjuicio del derecho de las partes de alegar y
probar su existencia, contenido y vigencia.

La ley extranjera no se presume conocida por el juez o tribunal que ha de aplicarla, se

desprenden dos cuestiones. Una, tiene que ver con el conocimiento del derecho
extranjero llamado a ser aplicado. La otra se relaciona con el modo como se prueba la
existencia y contenido de ese derecho. Aun desconociendo el derecho extranjero, el
debe ser aplicado de oficio por el juez.

b. Que artculo del CGP regula la ley o norma extranjera?

Artculo 1. Este cdigo regula la actividad procesal en los asuntos civiles,
comerciales, de familia y agrarios. Se aplica, adems, a todos los asuntos de
cualquier jurisdiccin o especialidad y a las actuaciones de particulares y

2
Nygh, nota 3 p. 328: Peter North & J.J. Fawcett (Eds.). Cheshire and North's Private International
Law. Ch. 7 p. 100 13a ed. Butterworth's, Great Britain. (1999).
3
Stephen L. Sass. Foreign Law in Civil Litigation: A Comparative Survey. 16 Am. J. Comp. L. p. 332
(1968);
autoridades administrativas, cuando ejerzan funciones jurisdiccionales, en cuanto
no estn regulados expresamente en otras leyes.
El sector de la competencia judicial internacional acusa destacadamente la
inadecuacin de la normativa estatal a las situaciones privadas internacionales. De
hecho, ni siquiera existen normas especficas sobre el particular: el Cdigo
General del Proceso (CGP), al margen de ciertas disposiciones sobre inmunidad
de jurisdiccin (art. 27), nicamente contiene normas de competencia territorial
(principalmente, en la actualidad, el art. 28), que se aplicaran a la determinacin
de la competencia internacional, con resultados indeseables, en especial en lo que
respecta a determinadas materias (como la contractual) 4.
Las sentencias y otras providencias que revistan tal carcter, pronunciadas por
autoridades extranjeras, en procesos contenciosos o de jurisdiccin voluntaria,
tendrn en Colombia la fuerza que les concedan los tratados existentes con ese
pas, y en su defecto la que all se reconozca a las proferidas en Colombia.
El exequtur de laudos arbitrales proferidos en el extranjero se someter a las
normas que regulan la materia. Colombia Art. 605 Cdigo General del Proceso
La regulacin del reconocimiento y ejecucin de decisiones extranjeras se
encuentra
contenida en los arts. 30 y 605 y ss. CGP (antiguos arts. 25 y 693 y ss. CGP). Se
trata de un rgimen de reconocimiento caduco, al menos en lo que respecta a la
exigencia de reciprocidad del pas de origen. Sorprende, pues, que el legislador
haya acometido recientemente una reforma de estas disposiciones, sin que el
rgimen se haya visto mejorado en este extremo.
En efecto, a tenor de lo previsto en los arts. 605 y ss. CGP, la parte que solicita el
reconocimiento de la decisin extranjera debe probar reciprocidad, adems de una
serie de condiciones (previstas en el art. 606 CGP).
c. cmo se aplica la ley extranjera por orden de las normas
internas?
Generalmente lo que hace una ley en conflicto es designar la Ley que se estima
ms apropiada para resolver la cuestin propuesta ante el juez o tribunal

4 Esta Ley 1546 ha derogado tambin el art. 13 CPC, al que ms adelante se hace mencin.
competente; de ah que la aplicacin de una Ley o norma extranjera pueda ser
comandada por las normas internas de derecho internacional privado, las cuales
establecen el derecho aplicable a una cuestin dada, pudindose presentar el
caso en el que dicha Ley o norma sea diferente o no pertenezca al derecho interno
del pas de donde se solicitan.
tambin puede ser aplicada de oficio, da cuando el juez advierte que una Ley
extranjera puede adaptarse mejor al litigio que tiene frente a l. En este caso,
aunque se presente como poco probable, el juez que ha sido declarado como
competente puede aplicar una Ley extranjera perteneciente a un derecho
determinado, o puede dar aplicacin a una Ley o norma perteneciente a una
normatividad internacional como las que hemos mencionado anteriormente
En cuanto a las materias en que las partes pueden disponer libremente de
sus derechos, la aplicacin de la Ley o norma extranjera est supeditada a la
reivindicacin de la misma por parte de aquellas, en cuya ausencia no habr
aplicacin alguna.
En cuanto a las materias en que las partes pueden disponer libremente de sus
derechos, la aplicacin de la Ley o norma extranjera est supeditada a la
reivindicacin de la misma por parte de aquellas, en cuya ausencia no habr
aplicacin alguna. Cuando es en las partes en quien recae aportar la Ley al
proceso, aparece la denominada carga de la prueba que consiste bsicamente
en establecer los hechos de los cuales depende el xito de la pretensin, en otras
palabras: Actori incumbit probatio o Ei incumbit probatio qui decit, non qui negat.

d. Cul es la estructura de la norma indirecta? - explique en que

consiste cada parte?
1) Tipo legal: Se describe la situacin social que reclama un reparto, un sector
social a reglamentar. Describe el caso iusprivatista con elemento extranjero. Los
tipos legales son iguales, puesto que todas plantean casos iusprivatista. Es una
situacin condicional, prescrita por el autor de la norma, formada por uno o varios
datos jurdicos. Los elementos del supuesto de hecho de la norma de conflicto no
se realizan en un nico ordenamiento y pueden estar referidos a:
* Los efectos resultantes de cierta situacin. Ej. efectos del matrimonio.
*Las condiciones para que se produzcan tales efectos. Ej. la validez del
matrimonio; la validez de los actos.
* Tanto a los efectos como a las condiciones de validez. Ej. Las obligaciones
convencionales.
* Los aspectos procesales. Ej. competencia en la esfera internacional; la
competencia territorial interna.
Claro est que las normas de derecho internacional privado siempre
contienen elementos extranjeros, enfocando casos relativa o absolutamente
internacionales. Esta parte de la norma en el mbito del derecho internacional
atae al mtodo analtico.
2) Consecuencia jurdica: Reglamenta el sector social descripto en el Tipo Legal.
Esboza la solucin. Es el dispositivo que atribuye competencia a un Derecho o a
una jurisdiccin, que pueden resultar segn el caso los del Estado del juez que
conoce del asunto o los de uno extranjero. Hemos llegado a esta enunciacin de
la consecuencia jurdica de la norma de conflicto teniendo en cuenta la distincin
entre los aspectos que constituyen, esencialmente, el contenido del Derecho
Internacional Privado: el problema de la determinacin del Derecho aplicable y el
de la atribucin de la jurisdiccin. Segn la solucin adoptada (extraterritorialita o
territorialita) emplea un mtodo diferente. En la extraterritorialidad la consecuencia
indica el derecho que lo debe resolver (mtodo indirecto), que a veces requiere
completarse con mtodos auxiliares. En la territorialidad la consecuencia jurdica
resuelve inmediatamente el problema suscitado en el tipo legal (mtodo directo).
A su vez ambas partes de la norma indirecta poseen caractersticas
positivas y negativas que deben analizarse para corroborar si nos encontramos
ante una norma indirecta del derecho internacional privado.
1.- Las caractersticas positivas del tipo legal describen un aspecto del caso
iusprivatista (mtodo analtico) con elementos extranjeros y son positivas porque
son necesarias para que la norma exista.
2.- La caracterstica negativa del tipo legal contempla la inexistencia del fraude a la
ley para que la norma pueda actuar, para que la norma se aplique.
3.- La consecuencia jurdica tiene caracterstica positiva, cuando existe conexin
(que es la circunstancia del caso, gracias a la cual podemos identificar el derecho
aplicable) y tambin se da lo conectado (que es el derecho aplicable, identificado
por el punto de conexin).
4.- La consecuencia jurdica tiene caracterstica negativa, cuando la solucin que
brinda al caso es atentatoria a nuestro orden pblico. (La consecuencia no debe
actuar contra el orden pblico del derecho interno).
Ej. de una norma: siempre que se trate de un problema sucesorio de un causante
de un determinado domicilio poseyendo el caso elementos extranjeros
( caractersticas positivas del tipo legal) y el causante no hubiera escogido el
ultimo domicilio para burlas las leyes coactivas del pas en que realmente se
encontraba domiciliado ( caracterstica negativa del tipo penal), se aplica el
derecho del ltimo domicilio del causante( caractersticas positivas de la
consecuencia jurdica), con tal que este no infrinja la moral y las buenas
costumbres de la repblica( caractersticas negativas de la consecuencia jurdica).
No debe confundirse norma indirecta con el articulo legal, porque una norma
puede edificarse mediante varios artculos (ej. normas sobre sucesiones, arts.
3283, 3286, 3612 y 14 inc. 2); y un artculo puede contener varias normas (art. 11).
Goldschmidt: No es claro respecto a la estructura de la norma indirecta. En su
anlisis encuentra un tipo legal y una consecuencia jurdica; pero en el desarrollo
del tema deja ver entre ambos el punto de conexin.
Autores modernos como Balestra, reconocen una estructura tripartita de la norma
indirecta (tipo legal, consecuencia, punto de conexin).
e. Cul es la divisin de la norma indirecta segn el tratadista
Goldschmidt?
Goldschmidt no es claro respecto a la estructura de la norma indirecta. En su
anlisis encuentra un tipo legal y una consecuencia jurdica; pero en el desarrollo
del tema deja ver entre ambos el punto de conexin.
Goldschmidt, critica esta teora5 por considerar este desplazamiento inadmisible e
ilgico:
Restriccin de la consecuencia jurdica por los hechos: Es fcil suponer que
la consecuencia jurdica de la norma de colisin consiste en declarar aplicable
aquel ordenamiento jurdico que se determine por el punto de conexin. No
obstante se plantean dificultades si nos damos cuenta de que aquel ordenamiento
se aplica solo a determinadas cuestiones. Concretamente a los hechos del tipo
legal. Esta tesis afirma que la norma de colisin declara aplicable en su
consecuencia jurdica aquel ordenamiento jurdico que el punto de conexin
determina, en otras palabras, se declara aplicable un ordenamiento jurdico en su
totalidad a ciertos hechos, previamente incluido el tipo de la norma de colisin. La
norma de colisin es segn este punto de vista una norma directa.
Restriccin de la consecuencia jurdica por el tipo legal: En esta teora la
funcin de la norma de colisin no consiste en hallar el ordenamiento jurdico
aplicable a los hechos, sino en reglamentar estos hechos de determinados modos,
aunque esta reglamentacin no es dada directamente como en la norma
iusprivatista, sino que procede de manera indirecta. No declara aplicable un
ordenamiento en su totalidad, sino parte del mismo. Se segregan del derecho
aplicable aquellas normas cuyos tipos legales son tambin descriptos por el tipo
legal de la norma de colisin.
f. Cul es la divisin de la norma indirecta segn el tratadista
Balestra?
Autor moderno, Balestra, reconocen una estructura tripartita de la norma indirecta
(tipo legal, consecuencia, punto de conexin).
g. Define la funcin de la norma indirecta.
El Derecho internacional privado tiene por objeto solucionar los casos
iusprivatista con elementos extranjeros, su funcin es igual a la del derecho
privado que tiene por objeto brindar las soluciones de los casos iusprivatista en
general, el Derecho internacional privado es un derecho privado especial, o sea,
5
Teoras respecto a que parte del derecho considera aplicable la Consecuencia Jurdica de la norma.
parte del derecho privado que contempla las casos con elementos extranjeros. Por
lo tanto el problema planteado en el tipo legal de cada una de las normas del
Derecho internacional privado es igual a cualquier problema suscitado en los tipos
legales del derecho privado interno con la diferencia claro est, de que los
problemas de las normas del Derecho internacional privado siempre contienen
elementos extranjeros enfocando casos relativa o absolutamente internacionales.
Ej.: la norma iusprivatista internacional sobre sucesiones a imagen y semejanza
de la del derecho privado interno pregunta por quienes heredan y cuanto les
corresponden, la norma iusprivatista internacional; de manera anloga la norma
iusprivatista internacional sobre la celebracin del matrimonio, al igual que las del
derecho civil matrimonial interno, desean saber qu edad deben poseer los
contrayentes para tener capacidad nupcial y que requisitos de fondo y forma
deben cumplirse para que el matrimonio pueda estimarse vlidamente celebrado.
Al contrario, la consecuencia jurdica de la norma del Derecho internacional
privado a diferencia de la norma del derecho privado resulta indirecta y no directa,
puesto que la primera no da la solucin solicitada sino que se contenta con indicar
que derecho la va a ofrecer, la norma del Derecho internacional privado es pues
una norma indirecta consecuencia del empleo del mtodo indirecto.

h. cmo se clasifican las normas indirectas?

Pueden clasificarse en consideracin a su tipo legal o a su consecuencia
jurdica:
Clasificaciones en atencin al tipo legal:
1.- Norma que enfoca el efecto jurdico de una institucin (efectos personales del
matrimonio o los efectos de su nulidad).
2.- Norma que enfoca las condiciones para que se produzcan tales efectos (la
capacidad de derecho y la de obrar, la forma del negocio jurdico).
3.- Norma que enfoca el efecto como sus condiciones (incluir en un solo tipo legal
la capacidad de delinquir y los requisitos y efectos del delito o los requisitos de la
validez intrnseca del contrato y sus efectos).
Clasificaciones en atencin a la consecuencia jurdica:
1.- Normas ciertas y problemticas: Si los hechos no contienen un elemento
extranjero, la norma indirecta nos indica como aplicable el derecho propio (norma
cierta). De lo contrario la aplicacin de un derecho extranjero entra en las
posibilidades. Todos los problemas del DIP se relacionan (y de ah su nombre) con
la norma problemtica.
2.- Norma de importacin y exportacin: por sus efectos las normas pueden ser de
importacin que mandan a aplicar derecho extranjero (independientes), traducen
extraterritorialidad pasiva. Las normas de exportacin (dependientes) ordenan la
aplicacin del derecho propio, exportando el elemento extranjero, traducen
extraterritorialidad activa.
Diferencia entre las normas ciertas y las de exportacin: Las primeras se refieren a
casos de indudable aplicacin del derecho propio; en las segundas tambin se
aplica derecho propio, pero despus de algunas dudas ya que hay elementos
extranjeros.
4. Conclusin

En virtud de esta conceptualizacin y el anlisis de la actividad del Estado

como administrador de cada uno de los entes que lo conforman, tal como la
justicia no se agota en el juicio sobre la legalidad de cada decisin tomada como
un acto jurdico individual, pues el derecho internacional privado no solo es
considerado como un asunto de inters general, sino principalmente como un
derecho internacional y local de rango constitucional, del cual son titulares todos
los seres humanos.
Este documento o taller tiene mucha importancia ya que conforman una
garanta conceptual y diferencial del valor del derecho minero y derecho del medio
ambiente en el marco jurdico de un Estado, puesto que, mediante su realizacin
se pudo recurrir a fuentes bibliogrficas diversas que de manera puntual
mostraron una gran enseanza al respecto.
Agradecimiento al Dra. MAIRA SIERRA GARCIA por su inters en este fin
investigativo (Taller).

5. Bibliografa o Web grafa

 https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_internacional_privado

http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/derecho-
internacional-privado/derecho-internacional-privado.htm

http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?
i=48425