MODULO

DERECHO FINANCIERO

RESEA DEL DERECHO COMERCIAL

TUTOR

ERMIDEZ RAFAEL FONTALVO DAZ

ALUMNO

RAFAEL PREZ ALMANZA

UNIVERSIDAD DE CARTAGENA

ADMINISTRACIN FINANCIERA

SEMESTRE IX

CREAD CERETE CRDOBA

2016
 AMBITO HISTRICO

La historia del derecho comercial no debe ser confundida con la historia del
comercio, pues esta ltima nace desde que se evidencia en el hombre la
necesidad de intercambiar productos con otros semejantes, para satisfacer sus
necesidades y el surgimiento del Derecho Comercial como disciplina autnoma se
presenta en la edad media; razn por la cual la existencia de algunas normas
jurdicas que aparecieron, inclusive siglos antes del surgimiento del Imperio
Romano, pueden llegar a constituir a lo sumo sus remotos antecedentes, pero de
ninguna manera constituyen un sistema de normas y principios que permitan
inferir que se trate de una disciplina homognea y autnoma. Relaciones
mercantiles en la antigedad est debidamente comprobado que los pueblos de la
antigedad tales como los egipcios, babilonios, asirios, fenicios y griegos, debieron
adoptar normas reguladoras en las que es posible encontrar rudimentos de
instituciones del Derecho Comercial.

En Egipto no se han encontrado vestigios de instituciones comerciales a pesar de

que su pueblo sostuvo un intenso intercambio con la India. Las actividades
primordiales de los egipcios eran el pastoreo y la agricultura. El comercio era
ejercido por extranjeros caldeos, judos y griegos. En la Civilizacin que floreci en
las mrgenes del Tigris y el ufrates, no hay duda de que con anterioridad al siglo
XX antes de Cristo, haba una actividad comercial muy activa y avanzada. En el
cdigo de Hamurabi (promulgado veinte siglos antes de Cristo, en tanto que el
Declogo de Moiss data del siglo catorce antes de Cristo) se encuentran
disposiciones sobre prstamo a inters, el depsito, algunas formas de comisin,
arrendamiento de barcos, responsabilidad del dueo de la nave y del barquero y el
abordaje. A partir del S.XI antes de J. C., surgieron los semitas que poblaban a
Siria y Palestina, entre los cuales se destacaron los fenicios, navegantes y
mercaderes que fundaron ciudades en las costas del Mediterrneo, pero se
desconocen sus instituciones jurdicas. En la isla de Rodas colonizada por ellos,
se promulgaron las leyes Rodias algunas de cuyas disposiciones incorporaron los
romanos en el Digesto (Lex Rodia iactu). En ellas se han encontrado estudios
sobre averas martimas pues el cargador y el armador de un buque deban
contribuir para reparar al promotor de una expedicin cuyas mercaderas haban
sido arrojadas al mar para aligerar la nave y salvarla (echazn). La accidentada
geografa de la Pennsula Helnica facilit la divisin poltica de puertos y plazas
donde se llevaba a cabo un intenso intercambio comercial. En ellos se crearon
instituciones como el NAUTICUM FOENUS, consistente en una modalidad de
prstamo vinculado a la suerte que corriera una expedicin martima, germen de lo
que posteriormente vino a llamarse prstamo a la gruesa ventura. Pero los griegos
no legaron esquemas jurdicos sino relatos de operaciones mercantiles. Los
romanos crearon un sistema jurdico muy evolucionado que contina siendo
fundamento de diversas instituciones del Derecho Privado, pero no tuvieron un
cuerpo especial de reglas de carcter comercial por cuanto la clase patricia
detentadora del poder desde los orgenes de Roma hasta su extincin, se
integraba mayoritariamente por terratenientes que daban especial importancia a la
agricultura, considerando que el comercio y la industria eran actividades propias
de esclavos y libertos; porque en el rgimen esclavista las relaciones entre el amo
y el esclavo no eran jurdicas sino de hecho circunscritas a aspectos
administrativos y de contabilidad; porque las relaciones entre los romanos y los
extranjeros eran reguladas por el IUS GENTIUM, dotado de flexibilidad y
adaptabilidad que le permitan satisfacer los requerimientos de simplicidad y
rapidez del trfico mercantil; porque fueron caractersticas del Derecho Romano la
prevalencia de la buena fe, el reconocimiento de los usos mercantiles, el riguroso
procedimiento de ejecucin por deudas, y por sobre todas, el Pretor fue revestido
de facultades legislativas que le permitieron adaptar las instituciones jurdicas a las
exigencias del trfico comercial y a la evolucin de necesidades de la vida social,
formndose as el IUS PRAETORIUM u HONORARIUM. Fue tiempo despus de
ejercer la Roma Imperial su dominio sobre toda la cuenca del Mediterrneo
cuando se estructuraron los contratos de representacin , las reglamentaciones
martimas, las instituciones bancarias y de cuentas como el RECEPTUM
ARGENTARIUM, contrato en virtud del cual el banquero se comprometa a pagar
las deudas de su cliente, es decir, una especie de aval bancario; o como el LIBER
ACCEPTI et DEPENSI, en el cual los romanos anotaban las sumas recibidas de
sus clientes y las que ellos pagaban esta contabilidad era muy elemental pero
tena valor probatorio en justicia, y de ella naci la OBLIGATIO LITTERIS.
Igualmente se observa en el Derecho Romano rudimentos de la quiebra en la
MISSIO IN POSSESIONEM y en la BONORUM VENDITIO que en lneas
generales, consistan en que el pretor entregaba los bienes del deudor a un
curador para que este los vendiera y pagara o los repartiera entre los acreedores.
SURGIMIENTO DEL DERECHO MERCANTIL Esta Rama del derecho entendida
como sistema de principios generales aplicables a las actividades mercantiles,
naci de una segregacin del derecho privado que tuvo ocurrencia bien avanzada
la Edad Media.

Las cuales reaccionaron contra: El formalismo del derecho Romano; los

procedimientos brbaros del incipiente Derecho Germnico como el duelo judicial,
la ordala, el juicio de Dios, las pruebas del agua y del fuego y Contra los
esquemas limitados e insuficientes del derecho cannico. Ciertamente la Iglesia
prohiba el prstamo con inters, salvo tres excepciones

Cuando el capital se entregaba a un socio dando as origen e importancia al

surgimiento de las sociedades y en especial de la en comandita.

Cuando se prestaba en condiciones que implicaban gran riesgo de perder,

como ocurra en el derecho martimo

Cuando se prestaba un capital para ser devuelto en lugar distinto a aqul

en que la operacin se realizaba por cuanto se consideraba como un
trasporte de dinero, dando as asidero a la letra de cambio.
EL DERECHO COMERCIAL EN COLOMBIA

ANTECEDENTES Desde la Colonia, nuestra legislacin en materia mercantil

estuvo directamente influenciada por la legislacin Espaola y en especial por los
preceptos de las Ordenanzas de Bilbao. Dentro de las leyes mercantiles
expedidas con posterioridad a la independencia vale la pena resaltar las
siguientes: * La ley de 23 de mayo de 1835 en la que se dispuso que cuando las
partes no fijaran intereses en los contratos de mutuo, si el negocio era comercial
se entenda pactado por el 6% anual, y el 5% en los dems negocios; * La de 23
de mayo de 1836, mediante la cual se orden que los juicios de comercio se
sometan al procedimiento de juicios comunes y al conocimiento de los jueces
ordinarios, quienes decidirn conforme a lo dispuesto en las Ordenanzas de
Bilbao, y en su defecto por las leyes comunes vigentes; * La de 25 de mayo de
1844 sobre comercio de cabotaje y costanero; * La de 4 de mayo de 1852 que
estableci la jurisdiccin especial de comercio; * La de 16 de Junio de 1853, que
desarrollo la anterior y en su artculo 1o dispuso que En todas las cabeceras de
circuito en lo que crea conveniente la legislatura provincial, se establece un
tribunal de comercio a cargo de un juez, que actuando como su secretario,
conocer privativamente de todos los negocio comerciales comprendidos en el
cdigo sustantivo de la materia, y de las terceras en juicios de comercio. Esta
iniciativa se vio frustrada por la instauracin del rgimen federal.

PRIMER CODIGO DE COMERCIO: Fue expedido mediante la ley de 1o de Junio

de 1.853, el cual recoge casi textualmente el cdigo de Comercio de Espaa de
1.829, del cual se suprimi el libro V, sobre jurisdiccin comercial y
procedimientos, cuestiones estas que fueron reguladas por la ley de junio 16 de
1.853 ya citada. Dicho cdigo constaba de 1.110 artculos, el ltimo de los cuales
dispuso Quedan derogadas las Ordenanzas de Bilbao y todas las disposiciones
sustantivas que sobre comercio hasta ahora hayan regido en la Repblica.
Confederacin Granadina La Repblica adopt este nombre en la Constitucin
Poltica de 1.858, que estableci el rgimen federal. En ella se autoriz a los
estados soberanos (Antioquia, Bolvar, Boyac, Cauca, Cundinamarca,
Magdalena, Panam y Santander) para legislar sobre todos los objetos que no
sean atribuidos por esta Constitucin a los poderes de la Confederacin (art. 8),
vale decir, sobre todos los ramos del derecho privado. Y el art. 15, Nm. 13,
reserv al Gobierno Nacional todo lo concerniente a la legislacin martima y a la
del comercio exterior y costanero. As se origin un divorcio entre la legislacin
sobre comercio martimo y la del comercio terrestre. En efecto, el Cdigo de 1.853
qued en vigor con carcter de Cdigo Nacional , El libro II referente al comercio
martimo y cada estado, en ejercicio de la facultad constitucional antes indicada,
adopt sus respectivos cdigo Civil , de Minas y de Comercio Terrestre.

SEGUNDO CODIGO DE COMERCIO: La constitucin poltica de 1.886 aboli el

federalismo y reconstituy a Colombia como una Repblica Unitaria con un
gobierno central. Atribuy al Congreso Nacional la facultad de expedir cdigos en
todos los ramos de la legislacin y de reformas disposiciones. y en uno de sus
artculos transitorios dispuso ... El Consejo Nacional Constituyente, una vez
asuma el carcter de cuerpo legislativo, se ocupar preferentemente de expedir
una ley sobre adopcin de cdigos y unificacin de la legislacin nacional.

TERCER CODIGO DE COMERCIO. Fue expedido mediante el decreto ley 410 de

1971, dictado en ejercicio de las facultades conferidas al presidente de la
Repblica por el congreso nacional en el art. 20, numeral 15, de la ley 16 de 1968.

GESTACIN DEL NUEVO CDIGO. En el ao de 1935 se pens por primera vez

en actualizar la ley orgnica mercantil y con tal propsito la ley 73 del mismo ao
dispuso crear una comisin encargada de adelantar la revisin general del Cdigo
de Comercio a fin de dotar al pas de una legislacin completa y moderna. La
comisin redact varios proyectos sobre sociedades annimas, instrumentos
negociables y quiebras. Este ltimo fue el nico convertido en ley mediante
Decreto Ley 750 de 1940, que rigi hasta el 29 de Mayo de 1969, fecha en que la
Corte Suprema de Justicia declar su inexequibilidad. Por virtud de los decretos
legislativos 1813 de 1952 y 817 de 1953, se crearon comisiones revisoras de los
cdigos civil, de comercio, penal, de procedimiento penal y civil. La del C. de Co.,
redact un proyecto de 2391 artculos distribuidos en un ttulo preliminar y siete
libros, que fue presentado a consideracin del Congreso en 1958. El proyecto
present, entre otros, los siguientes defectos:

Exceso de reglamentacin en algunas materias, lo cual se consider

inconveniente al ser atentatorio contra las costumbres mercantiles y la
autonoma privada. * La espina dorsal del proyecto era la teora general del
acto de comercio, cuestionada en el mundo jurdico.

En materia de ttulos valores se trat de retocar la ley 46 de 1923 adoptada

sin mayor estudio por recomendacin de la misin Emerger. Se ignoraron
los ttulos valores representativos de mercaderas y los de participacin.

Exceso en las repeticiones de principios consagrados en el Cdigo Civil No

recogi la normatividad vigente para la poca que eran considerados como
avances del derecho Mercantil. Diez aos despus de presentado al
Congreso el proyecto de 1.958, este revisti al Presidente de la Repblica
de facultades extraordinarias por el trmino de tres aos para previa una
revisin final hecha por expertos en la materia, expida y ponga en vigencia
el proyecto de ley sobre el Cdigo de Comercio. La mencionada ley fue
sancionada el 28 de marzo de 1968. Despus de extensos debates y
discusiones, en especial sobre el alcance e implicaciones de la revisin del
proyecto (facultad otorgada al Presidente de la Repblica) frente a la
oportunidad para adoptar una nueva reglamentacin, se expidi el Decreto
410 de 27 de marzo de 1971, el cual se public en el Diario Oficial Nro.
33.339 de 16 de junio de 1971.
CONTENIDO DEL DERECHO COMERCIAL LA MATERIA DE COMERCIO.

El contenido del derecho comercial, est constituido por lo que suele llamarse la
MATERIA COMERCIAL. La materia de comercio es una categora legislativa; y
su determinacin debe hacerse, por consiguiente, con relacin a cada derecho
positivo.- En consecuencia, constituye materia comercial todo supuesto de hecho
al que la ley considera mercantil.-La legislacin de nuestro pas (Cdigo de
Comercio), que no define en ninguna parte la materia comercial pero hace
referencia a ella en algunas ocasiones, enumera en el Art. 8 cierta cantidad de
actos que declara sometidos a su rgimen.- Tal enumeracin no es cerrada y el
mismo cdigo leyes complementarias aumentan la lista de actos a medida que las
necesidades reclaman la sumisin de ciertas actividades a la regulacin ms
flexible, enrgica y garantizadora del Derecho Comercial.-ART. 8 DEL CDIGO
DE COMERCIO: La ley declara actos de comercio en general:

Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho

sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado en
que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor.

La transmisin a que se refiere el inciso anterior.

Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.

Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier

otro gnero de papel endosable o al portador.

Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o

transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra.

Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto

Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos,

provisiones, y todo lo relativo al comercio martimo.
 Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de
los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien
depende.

Las convenciones sobre salarios de dependientes, y otros empleados de

los comerciantes.

Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una

operacincomercial.-11.Los dems actos especialmente legislados en este
Cdigo.

RELACIN CON EL DERECHO CIVIL; TEORAS, ORDEN DE PRELACIN

DE LOS PRECEPTOS APLICABLES A LA MATERIA COMERCIAL.
AUTONOMA DEL DERECHO COMERCIAL.

Autonoma cientfica y didctica: en cuanto que el estudio de esta rama

constituye una materia especial de investigacin y de enseanza. Autonoma
jurdica, en cuanto las normas atinentes a esta materia forman un sistema que,
si bien queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta
rasgos peculiares y distintivos. Autonoma legislativa, puesto que existe un
cuerpo separado de normas contenidas en el cdigo de comercio y
leyes complementarias. Autonoma jurisdiccional, en algunas provincias existen
juzgados que entienden exclusivamente en materia comercial.

UBICACIN DEL DERECHO COMERCIAL.

En el plano general del Derecho localizamos al Derecho Comercial en una de las

subdivisiones del Derecho Privado, por eso se dice que el Derecho Mercantil es la
continuacin del Derecho Privado, el cual estudia en toda su extensin las
relaciones jurdico patrimoniales de las personas entre s y las regula a travs del
Derecho Civil y el Derecho Comercial. El Derecho Civil estudia las relaciones
jurdicas patrimoniales entre personas naturales y jurdicas no comerciantes. A su
vez el Derecho Comercial estudia las relaciones jurdico patrimoniales entre
personas comerciantes, en otras palabras estudia las relaciones comerciales.

El Derecho Comercial vincula principios que gobiernan el Derecho Privado y

adopta normas del Cdigo Civil para resolver cuestiones comerciales.

Ej.: Arts. 12 y 822 C.Co.

Existen discusiones frente a la iniciativa de unificar las relaciones de Derecho Civil

y Comercial en un solo estatuto, eliminando las dos vertientes del Derecho
Privado, estas tendencias han dado resultados distintos. Unas legislaciones
aceptan la dualidad de Cdigos y otras unifican y aceptan la existencia de un solo
cdigo para el Derecho Civil y Comercial; tal es el caso de Inglaterra, Estados
Unidos, Rusia, Suiza, Polonia, etc. Otros pases aceptan cdigos diversificados
como Francia, Espaa, Portugal, Alemania y la mayora de pases suramericanos,
aclarando que entre los pases que aceptan esta legislacin, unos pases aceptan
el Cdigo Mercantil con criterio objetivo, otros con criterio subjetivo, y uno con
criterio ecltico (mixto).

Entre los pases que aceptan el criterio objetivo predomina el acto de comercio por
encima de la persona comerciante, as lo sea o no.

Ej.: Cdigo de Comercio Francs.

En cambio, el cdigo con criterio subjetivo como el cdigo alemn, hablan de un

Derecho profesional, porque la persona comerciante est por encima del acto de
comercio. En los cdigos mixtos se combinan estos criterios, tal como ocurre en
los pases latinoamericanos incluida Colombia.