1. 3.

EN EL PENSAMIENTO ACTUAL
Actualmente cuando hablamos de justicia, nos referimos a la virtud que consiste en
dar a cada uno lo que le pertenece, considerada sta como uno de las cuatro virtudes
cardinales (junto a la prudencia, fortaleza y templanza). A menudo creemos que la
justicia debera ser sinnimo de Derecho, pero la realidad de los hechos demuestra lo
contrario, ya veces el Derecho deja de ser justo por impulsos motivados en
el ambiente. "Luchar por la justicia es la lucha Interna del Derecho, deca JHERING,
dejando en claro que el Derecho no es sino un medio que sirve para garantizar los
Intereses de la vida, ayudar alas necesidades, realizar sus fines."[6]
Definicin de Justicia
Son muchas las definiciones que se presentan al hablar de Justicia, pues, como bien
dice Perehman, de "entre todas las nociones prestigiadas, la justicia parece una de las
mas Irremediablemente confusas, desde hace miles de aos todos los antagonistas en
los conflictos pblicos y privativos, en las guerras, las revoluciones, los procesos, las
querellas de Intereses, declaran siempre y se esfuerzan por probar que al Justicia est
de su parte, que se Invoca a la justicia siempre que se recurre aun arbitro
Inmediatamente uno se da cuanta de la multiplicidad inverosmil de los sentidos que se
dan a esta nocin, y de la confusin extraordinaria provocada por su uso".[7] Sin
embargo, podemos mencionar las mencionaremos las siguientes definiciones: Para
Platn, "la justicia es una virtud superior y ordenadora de las dems virtudes
estableciendo entre ellas una relacin armnica". Por su parte Aristteles dice lo Justo
es lo igual y puesto que lo igual es un medio, la justicia ser el "Justo medio". Ulpiano
expresa que "la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo"
Para San Ambrosio la justicia es la madre fecunda de las dems virtudes. Segn San
Agustn, "Dios es la frecuente de toda Justicia expresada en los mandamientos". Santo
Toms manifiesta que la justicia es el hbito por el cual, con perpetua y constante
voluntad es dado a cada cual su derecho. Luego en el criterio de STAMMLER "la
justicia es una Idea de armona permanente y absoluta de la conducta social".
Finalmente Werner expresa que "el principio supremo de la Justicia consiste en
asegurar a cada cual un espacio de libertad dentro del cual pueda desenvolver
su personalidad y transformarse de hombre a persona la Justicia es la ms expresiva
e Impresionante, la ms grandiosa y especfica manifestacin de la moral sobre la
tierra". [8]
2.1. ACEPCIONES DE LA PALABRA "JUSTICIA"
"La palabra justicia" ha sido usada en dos acepciones de diferente alcance y
extensin, Incluso por los mismos autores: por una parte la palabra "Justicia" se ha
usado y se usa para designar el criterio ideal o por lo menos el principal criterio ideal
del Derecho (Derecho natural, Derecho racional, Derecho valioso), en suma, la Idea
bsica sobre la cual debe Inspirarse el Derecho. Mas por otra parte ha sido empleada
tambin para denotar la virtud universal comprensiva de todas las dems virtudes: As
por ejemplo, en ese sentido lato para Platn la justicia es la virtud fundamental de la
cual se derivan todas las dems virtudes pues constituye el principio armnico
ordenador de stas, el principio que determina el campo de accin de cada una de las
dems virtudes pues constituye el principio armnico ordenador de stas, el principio
que determina el campo de accin de cada fortaleza o valor para la voluntad y de la
templanza para los apetitos y tendencias sentido estricto como pauta para el Derecho
usa, asimismo la palabra "justicia" como expresin de la virtud total y perfecto, de la
cual dice que consiste en una medida de proporcionalidad de los actos, la cual
representa el medio equidistante entre el exceso y el defecto".
2.1. LOS TRES ASPECTOS DE LA JUSTICIA
"En su sentido subjetivo, la justicia como virtud moral es la virtud suprema,
omnicomprensiva, la expresin del bien absoluto, la santidad, la perfeccin Individual
del ser humano. En sentido, se ha definido como "el hbito del alma, observado en
el inters comn, que da a cada cual su dignidad", o "la constante y perpetua voluntad
de dar a cada uno lo que es suyo" (ULPIANO); O "el hbito segn el cual, con
constante y perpetua voluntad, da a cada cual su derecho".[9]
"En su sentido objetivo la justicia como valor jurdico es la cualidad por la cual un
acto humano es justo, aun cuando no sea acompaado de nimo de justicia, con tal
que se conforme al Derecho, la justicia es simplemente el ajuste de las relaciones
sociales con el ordenamiento jurdico a fin de hacer posible que la vida colectiva se
lleve a cabo la menor friccin posible, o sea, en paz la justicia consiste en dar a cada
uno lo que le corresponde de acuerdo a las condiciones Impuestas, no por la voluntad
del agente, sino por el Derecho.
En su aspecto Ideal la justicia es el sentimiento que cada uno lleva consigo en cada
lugar y en cada poca sobre como deben ser los actos humanos y el Derecho. La
justicia existe siempre como una Instancia crtica y valorativa del Derecho, ste no
satisface los ideales de Justicia ms que parcialmente; el Derecho siempre es
Imperfecto de la justicia. El Derecho tiene en la justicia un fin superior que alcanzar,
que persistentemente le sirva de meta y de fundamento".[10]
Clases de Justicia
Como se ha venido diciendo a lo largo del trabajo, la justicia en su sentido subjetivo,
se refiere a la virtud, o Ideal, por cuanto corresponde dar a cada uno lo que le
corresponde; y es as como la justicia abraza a todas las dems virtudes.
3.1. JUSTICIA PARTICULAR
Es la que delimita y armoniza los interese individuales en la vida social de
la comunidad o Regula las relaciones de los individuos entre s y las de la sociedad
con ellos. Busca el bien de los Individuos, sin perjuicio de lograr el bien comn. Su
necesidad deriva de la necesidad de mantener el orden social. La justicia particular
puede ser conmutativa o distributiva.[11]
3.1.1. JUSTICIA CONMUTATIVA
Tiene por objeto que exista igualdad entre lo debido y lo que se da; opera all donde
hay dos magnitudes frente a frente. Por ejemplo: prestacin -contraprestacin.
3.1.2. LA JUSTICIA DISTRIBUTIVA
Opera donde varios (por lo menos dos), reciben de un tercero ventajas o la Imposicin
de cargas. Es la debida por la comunidad a sus miembros. Debe estar auxiliada por
otros tres valores fundamentales: bien comn, seguridad jurdica y orden pblico.
3.2. LA JUSTICIA SOCIAL
Tiene el propsito de realizar acciones que benefician a las clases ms necesitadas y
una mejor distribucin de la riqueza que produce un pas para asegurar mejores
condiciones de vida. Se habla de justicia social para incidir en el hecho de que sus
destinatarios son las clases desvalidas y menesterosas.
3.3. LA JUSTICIA JUDICIAL
Es la justicia del caso concreto y lo propiamente del acto de Justicia. La justicia judicial
existe cuando el juez tiene que integrar el Derecho ante las lagunas de Ia ley,
haciendo uso de la analoga o de los principios generales del Derecho, con el fin de
encontrar una solucin justa en el caso concreto.
El Derecho y la Justicia
A menudo estos dos trminos aparecen como sinnimos, puesto que se aproximan
hasta confundirse casi por completo. Lo ideal es que el Derecho realice cada vez ms
la justicia para que pueda afirmar la dignidad y libertad de todos. La justicia como Ideal
orientador del Derecho es un valor jurdico: el valor supremo de la justicia. No es un
valor Individual, sino un valor social. Es valor fundante de todos los dems valores
jurdicos. Hans Kelsen (19) hablando de Derecho y Justicia en su obra Teora Pura del
Derecho, dice: Sin duda, el derecho positivo puede en ciertos casos autorizar la
aplicacin de normas morales. Es decir que delega en la moral el poder de terminar la
conducta por seguir. Puede desde que una norma moral, la cual tiene una autonoma
puramente formal. Luego agrega: el que considera justo o Injusto un orden jurdico o
alguna de sus normas se funda, a menudo, no sobre una norma simplemente
"supuesta" por l".[12]
"La justicia abstracta, como todos los grandes conceptos humanos o algo superiores a
lo humano, presenta tantas Interpretaciones como corrientes del pensamiento. Posee
carcter teolgico en San Agustn, que lo define como Amor al sumo bien, o sea a
Dios; se manifiesta racionalista cuando Platn la basa en la actuacin del propio obrar;
de acento exclusivamente jurdico es la ya transcrita definicin justiniana; y hasta a
sido plasmada como frmula matemtica por los pitagricos, que la representaban
como el cuadrado de un nmero, o multiplicacin de este por s mismo."[13]
En suma, y como ya se dijo, luchar por la justicia, es la lucha Interna del Derecho, y
para que ste cumpla con su cometido no es suficiente que sus operadores alcancen
la excelencia Intelectual, cerebral y racional; tambin es necesario que acompaen a
ellas las virtudes, cualidades o capacidades espirituales o ticas. As es que la justicia,
"es contemplada desde el punto de vista del sujeto que la practica; se trata de una
justicia subjetiva. Pero lo que Interesa ms al Derecho es el punto de vista objetivo de
la justicia, esto es, la contemplacin del acto justo en s mismo, prescindiendo de la
persona que lo realiza, porque el Derecho no se crea para promover la virtud entre los
seres humanos, sino para asegurar la justicia en las relaciones sociales... La justicia
objetiva se Identifica con el Derecho que la realiza obligando a dar a cada uno lo que
le corresponde de acuerdo a las pautas de evaluacin que l contiene, conforme a las
cuales se determina la categora o clase, cuyos miembros deben ser tratados con
Igualdad. Son, pues, las normas jurdicas las que establecen la obligacin de dar a
cada uno lo suyo, 10 que le corresponde por derecho."[14]
Anbal Torres Vsquez, al referirse a la justicia subjetiva, .o sea justicia como valor, y la
justicia objetiva, o justicia como Derecho muestra su disconformidad al decir que
pueden coincidir total o parcialmente, o pueden ser opuestas, y para un mayor
entendimiento pone el siguiente ejemplo: "SI un juez dicta una resolucin dando la
razn a quien le corresponde porque as lo dicta su conciencia y as est dispuesto por
el Derecho, entonces se realiza la justicia tanto en su aspecto objetivo como subjetivo.
En cambio, un juez que en base a una coima o la recomendacin de un tercero o por
temor a ciertos grupos de presin dicta una sentencia dando la razn a quien
realmente la tiene, para el Derecho, realiza un acto justo, porque aplica correctamente
la norma, pero para la moral ejecuta un acto Injusto, pues no es virtuoso ni persigue la
perfeccin individual". Esta sera pues una decisin justa en su sentido objetivo, pero
injusta en sentido subjetivo; es decir conforme al Derecho pero Inmoral.[15]
4.1. LA JUSTICIA EN EL CAMPO JUDICIAL
Es decir, la justicia "orientada hacia el proceso, civil o penal, es principio que se va
afirmando con el correr del tiempo que nadie puede hacerse justicia por su mano,
salvo perder su derecho o empeorar su situacin. No obstante existe una salvedad al
caso y se reconocen determinadas excepciones; como la legtima defensa, el derecho
de perseguir al ladrn infraganti y arrebatarle lo robado, el derecho de retencin en
ciertas situaciones jurdicas."[16] .
4.2. SIMBOLISMO DE LA JUSTICIA EN EL DERECHO
La justicia, considerada como el poder de hacer que se ejecute lo que es justo, era
representada entre los antiguos bajo la figura de una matrona con ojos vivos y
penetrantes, para manifestar que los jueces deben examinar con toda exactitud
los negocios que se les someten, antes de pronunciar su sentencia; hoy se la
representa con una venda en lo ojos, una balanza en una mano y una espada en la
otra, para denotar que obra sin acepcin de personas, que examina y pesa el derecho
del las partes, y que tiene la fuerza para llevar a efecto sus decisiones y hacer reinar el
reino".[17]
La Justicia como una virtud
La justicia como virtud consiste en el hbito o voluntad firme, constante, perpetuo y
libre de ser humano de reconocer y otorgar el derecho de los dems. Persona justa es
la que realiza el bien que le Impone la virtud de la justicia. El acto virtuoso es por
esencia libremente determinado y por tanto voluntario. La persona virtuosa realiza
perpetua y constantemente actos justos.
"La justicia no puede ser contemplada solamente desde el punto de vista de la
persona que realiza actos justos, sino tambin desde la perspectiva de sus enlaces
sociales. CICERON dijo que "la justicia es un hbito del alma, observando en el Inters
comn, que da a cada cual su dignidad". Si la, justicia consiste en dar a cada cual lo
que le corresponde, entonces la justicia, a diferencia de las dems virtudes, slo
comprende las relaciones interindividuales. Por consiguiente, la justicia persigue tanto
el perfeccionamiento individual como el bien social, lo que la convierte en la virtud
universal o general".[18]
La justicia como virtud es superior al Derecho; abarca. otras virtudes conexas:
la religin, que da a Dios el culto debido; la piedad, que tributa a los padres ya la patria
los homenajes merecidos; el respeto mediante el cual se honra a las personas dignas;
la gratitud o reconocimiento por los beneficios recibidos; la veracidad que impide el
engao y la hipocresa; la liberalidad, que permite auxiliar a los dems y dar de s en
beneficio ajeno; la afabilidad, que torna agradable la convivencia y se inspira en el
amor al prjimo y en respeto que le debemos. SI bien es cierto que el Derecho no
concede accin para exigir el cumplimiento de los deberes que se derivan de estas
virtudes, pero tampoco se opone a la realizacin de tales deberes,
denominados obligaciones naturales". [19]
"El ser humano religioso, piadoso, respetuoso, grato, veraz, liberal, afable que da
perpetua y constantemente a los dems lo que le corresponde -culto, piedad, respeto,
gratitud, franqueza, ayuda, gentileza -es una persona justa. Pero mientras estas
virtudes tienen como trmino el propio sujeto que las realiza, la justicia tiene sentido
social, se dirige hacia otra persona. De ah que la justicia se caracteriza por la
alteridad, la reciprocidad y el intercambio".[20]
La Justicia como ideal
La justicia no es solamente el ordenamiento positivo vigente, sino tambin el Ideal que
el Derecho aspira realizar. El ser humano tiene un sentido Innato de justicia inspirado
en el comportamiento de las personas y el ordenamiento jurdico".[21] Sin embargo la
justicia como ideal, resulta difcil de concretar en su realidad permanente. La justicia es
un Ideal de la verdad, tiene en la apreciacin de los hombres distintos prismas, y es
imposible albergarla en una ley fsica, inmutable. Producto de la naturaleza humana, la
justicia sufre las mudanzas que le imprimen los distintos pereceres, los cambios de
opinin, las diversas apreciaciones de un fenmeno jurdico dado. .
"Como el ordenamiento jurdico no siempre coincide con la realidad social, es que
puede ser valorado de acuerdo aun nivel de justicia alcanzable por medio de la
inteligencia y de la razn. Este ideal que anida en la conciencia de cada persona
(gobernantes, juristas, polticos, etc.) al final se traduce en la opinin pblica que
aspira y presiona por el perfeccionamiento de las normas que regulan el
comportamiento.
La justicia como ideal nunca puede ser alcanzada totalmente, pero, como estrella polar
inasequible, es siempre orientadora del anhelo constante de perfeccionamiento del
Derecho.
Justicia y moral
"Cuando llamamos Justo algo, con esto queremos denotar que se trata de algo
moralmente bueno. Hago moral, en tanto en cuanto viene en cuestin solamente la
justicia all donde opera la voluntad humana. Las cosas y los animales, en tanto que
tales no pueden ser ni justos ni Injustos. Por otra parte, es caracterstico para la
Justicia el hecho de que con este vocablo no slo se designa una voluntad humana,
una Intencin, una "virtud" sino tambin relaciones estructuras e Instituciones creadas
por los hombres. Esta primera mediacin pone ya manifiesto que mediante el concepto
de justicia lo moral es ensanchado mas all del reino Inmediato de la voluntad; y que
con este concepto se produce una cierta objetivacin o dosificacin de lo moral".[22]
La Justicia y el amor
"A diferencia de lo que sucede con el amor, la justicia puede servir como norma all
donde se trata de relaciones impersonales, de Instituciones, de leyes de
ordenamientos. Porque la justicia no tiene que ver con la persona misma, sino con
la ,,' participacin", que mana de la persona, en algo diferente de ella, precisamente
por eso el predicado "justo" o "Injusto" se aplica no solamente a los hombres sino a
todas aquellas relaciones Interhumanas, ensambladas, en las cuales se regula la
participacin de los miembros de un todo social. Por esa la Idea de justicia no
pertenece a la tica de la persona, sino a la tica de las ordenaciones o instituciones.
Incluso la "virtud" llamada justicia es una virtud referida al reino de las ordenaciones.
Lo mas que se puede pedir a las ordenaciones, de las instituciones, de las leyes, es
que sean justas; mientras que por el contrario, del ser humano se exige no slo que se
comporte con justicia frente a los dems hombres, sino tambin, adems con amor".
[23]
Conclusiones
1. La justicia a travs de la historia ha sido objeto de varias definiciones segn el
momento histrico y segn los autores;. Ello adems tomando en cuenta las
concepciones propias de cada corriente filosfica, por ejemplo los positivistas
conceban de manera un tanto diferente a la justicia que los iusnaturalistas.
2. La justicia es el supremo ideal que consiste en la voluntad firme y constante de dar
a cada uno lo suyo. Aunque en la realidad la justicia como ideal, resulta difcil de
concretar, pero como estrella polar inasequible, es siempre orientada al anhelo
constante de perfeccionamiento del Derecho.
4. La justicia es una virtud superior al Derecho, puesto que abarca otras virtudes
conexas, como la religin, la piedad. Persona justa es la que realiza el bien que le
Impone la virtud de la justicia. Sin embargo el Derecho constantemente obliga a
realizar actos justos con prescindencia de la intencin del agente. Esto indica que hay
una conexin entre el Derecho y al Idea de justicia, debiendo ser la decisin la
aplicacin correcta de una norma.
6. la justicia no es solamente el ordenamiento positivo vigente, sino tambin el Ideal
que el Derecho aspira realizar. El ser humano tiene un sentido Innato de justicia
Inspirador del comportamiento de las personas y del ordenamiento jurdico.
7. la justicia se divide por un lado en un sentido subjetivo o Justicia como virtud, y por
otro lado como justicia objetiva o Justicia como Derecho y siendo esta ltima la
aplicacin correcta de una norma como cosa opuesta a la arbitrariedad, y en este
sentido de Identifica con el ordena miento jurdico que obliga a que los iguales sean
tratados de la misma manera.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos88/la-justicia/la-

justicia.shtml#ixzz4j3eMs7sq
1. COACCION, SANCION Y ASPECTOS REGULADORES DE LA ACTIVIDAD
HUMANA.
2. 2. + ES LA CONSECUENCIAQUETENEMOSCOMOENTE
SSOCIALESCUANDOROMPEMOS LA ARMONIA DE NUESTROENTORNO.
CONSECUENCIA JURIDICA QUE EL INCUMPLIMIENTO DE ALGUNA NORMA
PRODUCE EN RELACION CON EL OBLIGADO. SANCION
3. 3. + SANCION LA LEYSANCIONA LA VIOLACION DE LOS DERECHOS DE
LOS INDIVIDUOS, YAQUE, AQUELQUE SE COMPROMETE A
UNAOBLIGACIONDEBECUMPLIRLA , ENCASOOPUESTO, LA PARTE
AGRAVIADA, RECURRIRA A LA JUSTICIAYPONDRA EN MOVIMIENTOTODO
EL APARATO JUDICIAL YLASFACULTADESQUE LE ASISTENPARAQUE SE LE
RECONOZCAY SE LE PROTEJASUDERECHO, PARAESTO LA
LEYESTAPROVISTA DEL ASPECTOCOACTIVO, ESDECIR, LA
PRESIONQUEINFLUYESOBRE LOS INDIVIDUOSPARAOBLIGARLOS A
CUMPLIR Y AQUI ES DONDE ENTRA EL ESTADO A TRAVES DEL PODER
JUDICIAL, CUYO FIN ESENCIAL ES LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA A
NIVEL NACIONAL.
4. 4. + SANCION UNA VEZ SE HAYA PUESTO LA ACCION JUDICIAL EN
MARCHA, SE CONCLUIRA CON UNA SENTENCIA, QUE CONSISTE EN UNA
DECISION JUDICIAL DICTADA POR UN JUEZ, EMITIDA LUEGO DE LOS
DEBATES DE RIGOR Y EN LA MISMA SE DETERMINA EL DERECHO
VIOLENTADO Y LA SANCION CORRESPONDIENTE.
5. 5. SANCIONES JURIDICAS: SE PRODUCEN COMO RESPUESTA EXTERNA Y
FORMAL A LA VIOLACION DE UNA NORMA JURIDICA Y ESTAS A SU VEZ SE
SUBDIVIDIDEN SEGUN EL AREA VIOLENTADA (CIVIL, PENAL,
ADMINISTRATIVA) NORMALMENTE LAS SANCIONES ESTRIBAN EN
NUEVAS OBLIGACIONES, POR EJEMPLO, INDEMNIZACIONES; LAS PENAS
SON SANCIONES DE TIPO PENAL Y ES LA FORMA MAS COMUN DE
CASTIGO.SANCIONES MORALES: AQUELLAS QUE VIOLENTAN UNA
NORMA MORAL Y CUYA SANCION ES INTERIOR (CULPA, INCOMODIDAD,
ANGUSTIA) +CLASIFICACION DE LA SANCION LA SANCION PUEDE
CLASIFICARSE EN EL MISMO ORDEN QUE LAS NORMAS:
6. 6. + COACCION ES LA APLICACION FORZADA DE LA SANCION EN EL CASO
DE QUE EL INDIVIDUO, PREVIAMENTE SANCIONADO NO CUMPLA CON LA
MISMA A CABALIDAD. EL USO DE ESTE RECURSO IMPLICA EL USO DE LOS
MEDIOS COMPULSIVOS CONTRA LA PERSONA INFRACTORA O CONTRA
SUS BIENES.
7. 7. + COERCION ES LA COACCION MEDIANTE IMPOSICION DE UN CASTIGO
O PENA CON EL OBJETO DE CONDICIONAR EL ACCIONAR DE LOS
INDIVIDUOS. SE PRESENTA PARA DECIRLE A LA SOCIEDAD EN GENERAL,
LAS CONSECUENCIAS QUE ACARREA EL ROMPIMIENTO DE LA ARMONIA
POR PARTE DE UNO DE SUS MIEMBROS.
8. 8. ES LA IMPOSICION FORZADA ANTE EL INCUMPLIMIENTO DE UN
DEBER. ES LA IMPOSICION DEL PODER IMPERATIVO. SE ESTABLECE
ANTES DE INFRINGIR LA LEY COACCION INFLUYE EN EL ASPECTO
PSICOLOGICO, PUES ANTE LAS TENTACIONES, EL INDIVIDUO PUEDE
REFRENARSE POR TEMOR A SUFRIR LA SANCION. ES EL EFECTO
EJERCIDO SOBRE EL LIBRE ALBEDRIO PARA OBLIGAR AL INDIVIDUO A
CUMPLIR CON SU DEBER. AL MOMENTO DE IMPONERSE, YA LA NORMA
HA SIDO VIOLENTADA. COERCION ES EL ESTABLECIMIENTO DE UN
CASTIGO POT INCUMPLIMIENTO DE UN DEBER. + DIFERENCIAS ENTRE
COERCION, SANCION Y COACCION SANCION
9. 9. + PARA EL BUEN DESENVOLVIMIENTO DEL HOMBRE EN SOCIEDAD, SE
REQUIERE DE ORGANIZACION Y DE REGLAS QUE GARANTICEN EL ORDEN
Y LA PAZ ENTRE LOS INDIVIDUOS. POR ESTO EXISTEN CIERTAS REGLAS
 QUE NOS AYUDAN COMO SERES ABSOLUTAMENTE SOCIALES A CUMPLIR
CON ESE OBJETIVO Y ESTAS SON: ASPECTOS REGULADORES DE LA
ACTIVIDAD HUMANA
10. 10. + ASPECTOS REGULADORES DE LA ACTIV SE REFIEREN A LA
CONCIENCIA BUSCAN REGULAR LA CONDUCTA HUMANA PERO NO SON
OBLIGATORIAS. SON NOMAS IMPERATIVAS. CONSTITUYEN LA FUENTE
DEL DERECHO Y SU MOTIVO PRIMARIO ES EL DE SUGERIR CIERTA
CONDUCTA, ORIENTAR Y REGULAR LA ACTIVIDAD HUMANA. NORMAS
TECNICAS: MUESTRAN COMO ACTUAR A LOS FINES DE CONSEGUIR UN
RESULTADO SATISFACTORIO. SU FIN NO ES DIRIGIR LA VOLUNTAD DE LOS
INDIVIDUOS SINO COMO HACER ALGO BIEN. NO SON LEGALES PORQUE
NO SE IMPONEN EN LA CONDUCTA DE LA PERSONA Y NO SON
OBLIGATORIAS. NORMAS MORALES: CONJUNTO DE REGLAS QUE SE
IMPONEN EN LA CONDUCTA HUMANA Y CUYO CUMPLIMIENTO PUEDE
SER COACTIVAMENTE. IDAD HUMANA NORMAS JURIDICAS:

El concepto de derecho

1) La pregunta Qu es el derecho?

Los juristas tienen diferencias cuando se trata de definir el objeto de su estudio y esto sucede
porque la palabra derecho como muchas otras palabras presenta ciertos inconvenientes que
suelen generar una serie de equvocos.

La palabra derecho es ambigua, tiene varios significados.

Ejemplo:

Derecho Objetivo: ordenamiento o sistema de normas.

Derecho Subjetivo: como facultad, atribucin, etc.

Ciencia del Derecho: investigacin, estudio de la realidad jurdica.

En general se conviene que Derecho signifique el ordenamiento jurdico.

Tambin la expresin derecho es vaga, o sea que no es posible enunciar propiedades que
deben estar presentes en todos los casos en que la palabra se usa.

Carga emotiva: la palabra derecho tiene un significado emotivo favorable y esto perjudica su
significado cognoscitivo ya que la gente extiende o restringe el uso del trmino para abarcar o
dejar fuera de su denotacin los fenmenos que aprecia o rechaza.
2) El iusnaturalismo y el positivismo jurdico. El positivismo metodolgico y la injusticia
extrema.

La concepcin iusnaturalista puede caracterizarse diciendo que ella consiste en sostener

conjuntamente dos tesis:

1) Hay principios morales y de justicia universalmente vlidos y asequibles a la

razn humana.

2) Un sistema normativo o una norma no puede ser calificada de jurdica si se

contradice con la 1 tesis.

Si bien los iusnaturalistas coinciden en defender estas dos tesis, discrepan acerca del origen de
los principios morales y de justicia que conforman el derecho natural.

El Iusnaturalismo Teolgico: sostiene que el derecho natural es parte del orden eterno del
universo originado en Dios, ningn orden positivo tiene fuerza obligatoria si no concuerda con
los principios del derecho natural.

El Iusnaturalismo Racionalista: sostiene que el derecho natural no deriva de los mandatos de

Dios, sino de la naturaleza o estructura de la razn humana.

El Positivismo: el concepto de derecho debe caracterizarse tomando en cuenta propiedades

descriptivas y no valorativas.

El Realismo Jurdico: plantea que hay que construir una ciencia del derecho que describa la
realidad jurdica con proposiciones empricamente verificables,

El derecho slo le permite al hombre predecir como se comportaran los tribunales, no cuales
son sus deberes y facultades.

El derecho consiste en un conjunto de profecas sobre la conducta de los tribunales.

UNIDAD V

La norma jurdica

1) Ciencias de la naturaleza y ciencias sociales. Causalidad e imputacin.

Las ciencias de la naturaleza: estudian los fenmenos naturales que se rigen por el principio de
causalidad que significa que todo hecho es causado por otro hecho.

(Ej: un metal se dilata cuando se le aplica calor)

Las ciencias sociales: estudian todos aquellos argumentos que relacionan al comportamiento del
hombre en la sociedad.
La imputacin en el pensamiento jurdico: la imputacin es una regla del derecho que establece
que la sancin debe seguir al acto ilcito.

La imputacin vincula dos conductas humanas: el acto ilcito y la sancin.

Formula del principio de causalidad

Si la condicin A se realiza, la consecuencia B se producir (no interviene ningn acto

humano)

Formula del principio de imputacin

Si la condicin A se realiza, la consecuencia B debe producirse (intervienen actos humanos)

La diferencia fundamental entre causalidad e imputacin es que la imputacin tiene un punto

final y la causalidad no lo tiene.

2) Objeto de la ciencia del derecho. Norma jurdica y regla del derecho.

Objeto de la ciencia del derecho

La ciencia estudia el derecho en sus dos aspectos: esttico y dinmico.

Esttico: sistema de normas establecido.

Dinmico: serie de actos por los cuales es creado y luego aplicado.

Validez de una norma

Para que una norma sea considerada vlida debe reunir las siguientes condiciones:

1) Norma dictada por rgano autorizado por otra norma superior.

2) Sigue el procedimiento determinado en otra norma superior.

3) Su contenido no es contrario al determinado por otra norma superior.

4) La norma no tiene que haber sido derogada por otra norma.

5) Debe pertenecer a un sistema jurdico vigente.

El fundamento de validez se da cuando se verifica con otras normas jurdicas positivas del
sistema.

Normas jurdicas: son el objeto que constituye la ciencia jurdica.

Regla de derecho: es el instrumento mediante el cual la ciencia del derecho describe su objeto
constituido por las normas jurdicas. Es un acto de conocimiento.
 UNIDAD VI

EL DERECHO Y LA MORAL

1) El derecho y la justicia.

El derecho positivo y la moral son dos ordenes normativos distintos una de otro.

El nico juicio de valor que la ciencia del derecho podra pronunciar sera la declaracin de que
un hecho es lcito o ilcito, legal o ilegal, constitucional o anticonstitucional.

El derecho positivo emana juicios de hecho y la moral emana juicios de valor.

2) Ciencia del derecho e ideologa.

La teora pura del derecho se abstiene de pronunciar juicios de valor sobre el derecho, dado que
quiere ser una ciencia y limitarse a comprender la naturaleza del derecho y analizar su
estructura.

Rehsa en particular favorecer cualquier inters poltico suministrndole ideologas que le

permitan justificar o criticar tal o cual orden social.

Se opone as, en forma terminante, a la ciencia tradicional del derecho, que tiene siempre,
consiente o inconscientemente, un carcter ideolgico ms o menos acentuado.

Todas las ideologas emanan de la voluntad y no del conocimiento.

UNIDAD VII

DEFINICIN DE DERECHO

1) El deber ser como categora.

La teora pura del derecho ve en el deber ser un categora lgica de las ciencia sociales
normativas en general y de la ciencia del derecho en particular. Coloca a la imputacin deber
ser en el mismo plano que la causalidad en las ciencias naturales, y le asigna un carcter
radicalmente antimetafsico y antiideolgico.

2) El derecho como orden coactivo. La sancin.

La sancin: en una regla del derecho la consecuencia imputada a la condicin es un acto

coactivo que consiste en la privacin, forzada si es necesario, de bienes tales como la vida, la
libertad, o cualquier otro valor, tenga o no contenido econmico. Este acto coactivo se
llama sancin.

3) Norma primaria: estructura y elementos. El hecho ilcito. La norma secundaria.

Para que una norma pertenezca a la esfera del derecho es necesario que defina la conducta que
constituye la condicin de una sancin y determine la sancin.
Norma Primaria: la que establece la relacin entre el hecho ilcito y la sancin.

(Ej: El que matare a otro sufrir de 8 a 25 aos de prisin)

Norma Secundaria: prescribe la conducta que permite evitar la sancin.

(Ej: no matars)

El Hecho Ilcito: llamamos hecho ilcito a la conducta contraria a la prescripta por una norma
jurdica o a la conducta prohibida por dicha norma.

El hecho ilcito es lo opuesto a una conducta obligatoria.

4) Los principios generales del derecho.

Principios 1: pautas de segundo nivel, que indican cmo debe entenderse, aplicarse y, a veces,
complementarse las reglas de 1 grado.

Principios 2: propsitos, objetivos, metas de una regla o conjunto de reglas del sistema.
Exigencias fundamentales de justicia y moral positivas y ciertas mximas o piezas de sabidura
jurdica tradicionales.

UNIDAD VIII

LA ESTRUCTURA JERRQUICA DEL ORDEN JURDICO.

1) El orden jurdico como sistema dinmico de normas. La norma fundamental. Validez y

eficacia.

Una unidad, un sistema o un orden de normas se constituyen cuando su validez deriva de una
nica norma. Esta norma fundamental es la fuente comn de validez de todas las normas
pertenecientes a un mismo orden.

Norma fundamental: el comienzo de un sistema de normas jurdicas positivas es la Norma

Fundamental que es una Hiptesis Terica de Trabajo de la cual resulta la
primera Constitucin Histrica.

Validez de las normas morales: la validez de las normas morales resulta de su contenido pues
puede ser referida a la norma fundamental como un concepto particular subsumido bajo un
concepto genrico.

Validez de las normas jurdicas: una norma jurdica es vlida si ha sido creada segn las reglas
determinadas y de acuerdo con un mtodo especfico.

El fundamento de validez de una norma se da cuando se verifica con otras normas jurdicas
positivas superiores del sistema.

Eficacia de una norma: una norma es eficaz cuando la generalidad de los individuos adecua su
comportamiento a lo prescripto por esa norma o cuando los rganos competentes aplican las
sanciones que esa norma prev.
Una norma puede perder su eficacia cuando ha cado en desuso por el hecho de que durante
cierto tiempo no ha sido aplicada por los rganos competentes.

2) La estructura jerrquica de un orden jurdico nacional.

El anlisis que ilumina la funcin de la norma fundamental descubre tambin una particularidad
del derecho: que l mismo regula su propia creacin, pues una norma determina cmo otra
norma debe ser creada y, adems, en una medida variable, cul debe ser el contenido.

La estructura jerrquica de un orden jurdico nacional es de la siguiente manera:

De acuerdo con la norma fundamental, cuyo carcter hipottico ya hemos definido, el grado
superior del derecho positivo es la constitucin cuya funcin esencial es la de designar los
rganos encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que
deben seguir. Estas normas generales forman lo que se denomina la legislacin que determina
tanto la creacin como el contenido de las normas judiciales y administrativas.

En ciertas circunstancias, la Constitucin autoriza al gobierno a dictar, en reemplazo del

parlamento, todas o parte de las normas generales necesarias, estas normas generales se
denominan reglamentos, los cuales detallan o suplen una ley, en este ltimo caso se dice que
tienen fuerza de ley..

En su sentido ms extendido, puede decirse que hay una fuente de derecho en toda norma
general o individual, en la medida en que derivan de ella deberes, responsabilidades o derechos
subjetivos.

UNIDAD IX

LAS FUENTES DEL DERECHO

1) Doctrina y teora de las fuentes del derecho.

Concepto: conjunto de factores o elementos que ejercen influencia en la formulacin de reglas

en las que un juez basa su decisin.

Las fuentes del derecho se clasifican en:

1. Completamente Objetivadas: al juez le llegan las normas listas para ser

aplicadas, legislacin en el sentido ms amplio.

2. Parcialmente Objetivadas: la costumbre y precedentes. El juez tiene el

material de legislacin pero debe apelar a otros elementos para dictar sentencia.
 3. No Objetivadas: la razn. Fuente de ideas o inspiracin para que el juez
formule la norma que necesita.

2) Legislacin. Precedente: doctrina stare decisis en el Common Law. La costumbre.

La tradicin de cultura.

Legislacin: toda sancin en ejercicio de competencia y comprende a la Constitucin, leyes del

parlamento y todo tipo de normas sancionadas cualquiera sea el nombre con el que se las
designe.

La fuente ms importante en el derecho de Europa Continental de hoy est constituida por las
normas sancionadas por las autoridades pblicas (legislatura). Los jueces se sienten obligados a
sancionar segn las normas que tienen fuerza obligatoria absoluta.

Condiciones de las normas del derecho:

Condiciones Formales de Competencia: definen el procedimiento para la

sancin de una norma, lo que incluye la identidad de las personas calificadas
para efectuar ese procedimiento.

Condiciones Materiales: definen el objeto o contenido de la norma que puede

ser sancionada mediante el procedimiento indicado.

Una norma sancionada tiene fuerza legal si ha sido dictada por una autoridad que ha seguido el
procedimiento regular y ha obrado dentro de su competencia material.

Precedente: los precedentes (decisiones anteriores) han desempeado siempre un papel

importante en la decisin de una controversia ante un tribunal.

La doctrina de las fuentes del derecho se ocupa de aquellos factores que, de hecho, influyen en
la conducta del juez.

Stare Decisis: esta doctrina puede ser resumida de la siguiente manera:

1. Un tribunal est obligado por las decisiones de tribunales anteriores.

2. Toda decisin relevante dictada por cualquier tribunal es un fuerte argumento

para que se lo tome respetuosamente en cuenta.

3. Una decisin solo es obligatoria respecto de sus caractersticas relevantes

(Ratio Deciden di).

4. Un precedente no pierde vigencia, aunque los precedentes muy viejos no son,

en principio, aplicables a circunstancias modernas.

En el Common Law se da por admitido, en general, que los precedentes son, por s mismos,
derecho vigente.
La costumbre: en los pueblos primitivos hay normas reguladas por las costumbres, normas en la
forma de cazar, pescar, trato social, relaciones sexuales, etc.

La costumbre es un modo de conducta obligatoria, cualquier forma de trasgresin lleva a la

desaprobacin de la tribu y hay grupos de ancianos, consejos o algn tipo de tribunal que decide
si esa trasgresin debe ser castigada y que tipo de castigo le corresponde.

Esto puede ser el principio de un poder judicial que luego se fue desarrollando hasta llegar a ser
una maquinaria jurdica y un sistema de autoridades pblicas que monopolizan el ejercicio de la
fuerza.

El derecho y la costumbre se diferencian en:

El Derecho: normas que estn respaldadas por el ejercicio organizado de la

fuerza.

La Costumbre: normas que se respaldan en las relaciones espontneas no

violentas (desprecio, ridculo, etc.)

La tradicin de cultura: la tradicin de cultura puede actuar tambin como una fuente de
derecho directa, puede ser el elemento fundamental que inspira al juez al formular la regla en
que basa su decisin.

Puede surgir una situacin en la que el juez no encuentre entre, las fuentes positivas, alguna
regla que pueda tomar como fundamento para su decisin. La ausencia de una norma con
autoridad es una falla, un defecto o una laguna del derecho que el juez debe suplir decidiendo la
correcta cuestin planteada en la forma que estime justa, tratando de justificar su decisin
destacando los puntos ms relevantes del caso.

As, inspirado por las ideas fundamentales de la tradicin jurdica y cultural, el juez formar una
regla jurdica general.

3) La relacin de las diversas fuentes con el derecho vigente.

En general se admite que una ley que ha sido debidamente sancionada y promulgada es derecho
vigente por s misma, esto es, con independencia de su ulterior aplicacin en los tribunales.

La doctrina mecnica tradicional del derecho presupone que la costumbre, si llena las
exigencias para su reconocimiento como costumbre jurdica, es derecho vigente por s misma
como la ley.

Otros sostienen que la costumbre no se transforma en derecho hasta que sea formulada
autoritativamente y reconocida por los tribunales.

4) La doctrina de las fuentes del derecho.

Corresponde a la doctrina de las fuentes del derecho, como parte de la ciencia del derecho,
suministrar una descripcin detallada de cada una de las fuentes y su importancia relativa dentro
de un orden jurdico especfico. Todo los ordenes jurdicos modernos contienen una abundante
serie de normas referentes a los diversos procedimientos para formular reglas del derecho, estos
elementos forman parte de la doctrina aun cuando no se los agrupe bajo este rtulo y se los
incluya en rtulos diversos como: derecho constitucional, derecho administrativo, derecho de
contratos.

Por otra parte, es prcticamente imposible desarrollar en forma anloga una doctrina de las
fuentes del derecho no legislado, porque no pueden indicarse las condiciones objetivas para que
tenga lugar la influencia motivadora de la costumbre, del precedente y de la razn.

La doctrina de las fuentes del derecho tiene que limitarse a indicar en trminos precisos el papel
desempeado por las diversas fuentes en un orden jurdico especfico.

UNIDAD IV

El concepto de derecho

1) La pregunta Qu es el derecho?

Los juristas tienen diferencias cuando se trata de definir el objeto de su estudio y esto sucede
porque la palabra derecho como muchas otras palabras presenta ciertos inconvenientes que
suelen generar una serie de equvocos.

La palabra derecho es ambigua, tiene varios significados.

Ejemplo:

Derecho Objetivo: ordenamiento o sistema de normas.

Derecho Subjetivo: como facultad, atribucin, etc.

Ciencia del Derecho: investigacin, estudio de la realidad jurdica.

En general se conviene que Derecho signifique el ordenamiento jurdico.

Tambin la expresin derecho es vaga, o sea que no es posible enunciar propiedades que
deben estar presentes en todos los casos en que la palabra se usa.

Carga emotiva: la palabra derecho tiene un significado emotivo favorable y esto perjudica su
significado cognoscitivo ya que la gente extiende o restringe el uso del trmino para abarcar o
dejar fuera de su denotacin los fenmenos que aprecia o rechaza.
2) El iusnaturalismo y el positivismo jurdico. El positivismo metodolgico y la injusticia
extrema.

La concepcin iusnaturalista puede caracterizarse diciendo que ella consiste en sostener

conjuntamente dos tesis:

1) Hay principios morales y de justicia universalmente vlidos y asequibles a la

razn humana.

2) Un sistema normativo o una norma no puede ser calificada de jurdica si se

contradice con la 1 tesis.

Si bien los iusnaturalistas coinciden en defender estas dos tesis, discrepan acerca del origen de
los principios morales y de justicia que conforman el derecho natural.

El Iusnaturalismo Teolgico: sostiene que el derecho natural es parte del orden eterno del
universo originado en Dios, ningn orden positivo tiene fuerza obligatoria si no concuerda con
los principios del derecho natural.

El Iusnaturalismo Racionalista: sostiene que el derecho natural no deriva de los mandatos de

Dios, sino de la naturaleza o estructura de la razn humana.

El Positivismo: el concepto de derecho debe caracterizarse tomando en cuenta propiedades

descriptivas y no valorativas.

El Realismo Jurdico: plantea que hay que construir una ciencia del derecho que describa la
realidad jurdica con proposiciones empricamente verificables,

El derecho slo le permite al hombre predecir como se comportaran los tribunales, no cuales
son sus deberes y facultades.

El derecho consiste en un conjunto de profecas sobre la conducta de los tribunales.

UNIDAD V

La norma jurdica

1) Ciencias de la naturaleza y ciencias sociales. Causalidad e imputacin.

Las ciencias de la naturaleza: estudian los fenmenos naturales que se rigen por el principio de
causalidad que significa que todo hecho es causado por otro hecho.

(Ej: un metal se dilata cuando se le aplica calor)

Las ciencias sociales: estudian todos aquellos argumentos que relacionan al comportamiento del
hombre en la sociedad.

La imputacin en el pensamiento jurdico: la imputacin es una regla del derecho que establece
que la sancin debe seguir al acto ilcito.

La imputacin vincula dos conductas humanas: el acto ilcito y la sancin.

Formula del principio de causalidad

Si la condicin A se realiza, la consecuencia B se producir (no interviene ningn acto

humano)

Formula del principio de imputacin

Si la condicin A se realiza, la consecuencia B debe producirse (intervienen actos humanos)

La diferencia fundamental entre causalidad e imputacin es que la imputacin tiene un punto

final y la causalidad no lo tiene.

2) Objeto de la ciencia del derecho. Norma jurdica y regla del derecho.

Objeto de la ciencia del derecho

La ciencia estudia el derecho en sus dos aspectos: esttico y dinmico.

Esttico: sistema de normas establecido.

Dinmico: serie de actos por los cuales es creado y luego aplicado.

Validez de una norma

Para que una norma sea considerada vlida debe reunir las siguientes condiciones:

1) Norma dictada por rgano autorizado por otra norma superior.

2) Sigue el procedimiento determinado en otra norma superior.

3) Su contenido no es contrario al determinado por otra norma superior.

4) La norma no tiene que haber sido derogada por otra norma.

5) Debe pertenecer a un sistema jurdico vigente.

El fundamento de validez se da cuando se verifica con otras normas jurdicas positivas del
sistema.

Normas jurdicas: son el objeto que constituye la ciencia jurdica.

Regla de derecho: es el instrumento mediante el cual la ciencia del derecho describe su objeto
constituido por las normas jurdicas. Es un acto de conocimiento.

UNIDAD VI

EL DERECHO Y LA MORAL

1) El derecho y la justicia.

El derecho positivo y la moral son dos ordenes normativos distintos una de otro.

El nico juicio de valor que la ciencia del derecho podra pronunciar sera la declaracin de que
un hecho es lcito o ilcito, legal o ilegal, constitucional o anticonstitucional.

El derecho positivo emana juicios de hecho y la moral emana juicios de valor.

2) Ciencia del derecho e ideologa.

La teora pura del derecho se abstiene de pronunciar juicios de valor sobre el derecho, dado que
quiere ser una ciencia y limitarse a comprender la naturaleza del derecho y analizar su
estructura.

Rehsa en particular favorecer cualquier inters poltico suministrndole ideologas que le

permitan justificar o criticar tal o cual orden social.

Se opone as, en forma terminante, a la ciencia tradicional del derecho, que tiene siempre,
consiente o inconscientemente, un carcter ideolgico ms o menos acentuado.

Todas las ideologas emanan de la voluntad y no del conocimiento.

UNIDAD VII

DEFINICIN DE DERECHO

1) El deber ser como categora.

La teora pura del derecho ve en el deber ser un categora lgica de las ciencia sociales
normativas en general y de la ciencia del derecho en particular. Coloca a la imputacin deber
ser en el mismo plano que la causalidad en las ciencias naturales, y le asigna un carcter
radicalmente antimetafsico y antiideolgico.

2) El derecho como orden coactivo. La sancin.

La sancin: en una regla del derecho la consecuencia imputada a la condicin es un acto

coactivo que consiste en la privacin, forzada si es necesario, de bienes tales como la vida, la
libertad, o cualquier otro valor, tenga o no contenido econmico. Este acto coactivo se
llama sancin.
3) Norma primaria: estructura y elementos. El hecho ilcito. La norma secundaria.

Para que una norma pertenezca a la esfera del derecho es necesario que defina la conducta que
constituye la condicin de una sancin y determine la sancin.

Norma Primaria: la que establece la relacin entre el hecho ilcito y la sancin.

(Ej: El que matare a otro sufrir de 8 a 25 aos de prisin)

Norma Secundaria: prescribe la conducta que permite evitar la sancin.

(Ej: no matars)

El Hecho Ilcito: llamamos hecho ilcito a la conducta contraria a la prescripta por una norma
jurdica o a la conducta prohibida por dicha norma.

El hecho ilcito es lo opuesto a una conducta obligatoria.

4) Los principios generales del derecho.

Principios 1: pautas de segundo nivel, que indican cmo debe entenderse, aplicarse y, a veces,
complementarse las reglas de 1 grado.

Principios 2: propsitos, objetivos, metas de una regla o conjunto de reglas del sistema.
Exigencias fundamentales de justicia y moral positivas y ciertas mximas o piezas de sabidura
jurdica tradicionales.

UNIDAD VIII

LA ESTRUCTURA JERRQUICA DEL ORDEN JURDICO.

1) El orden jurdico como sistema dinmico de normas. La norma fundamental. Validez y

eficacia.

Una unidad, un sistema o un orden de normas se constituyen cuando su validez deriva de una
nica norma. Esta norma fundamental es la fuente comn de validez de todas las normas
pertenecientes a un mismo orden.

Norma fundamental: el comienzo de un sistema de normas jurdicas positivas es la Norma

Fundamental que es una Hiptesis Terica de Trabajo de la cual resulta la
primera Constitucin Histrica.

Validez de las normas morales: la validez de las normas morales resulta de su contenido pues
puede ser referida a la norma fundamental como un concepto particular subsumido bajo un
concepto genrico.

Validez de las normas jurdicas: una norma jurdica es vlida si ha sido creada segn las reglas
determinadas y de acuerdo con un mtodo especfico.

El fundamento de validez de una norma se da cuando se verifica con otras normas jurdicas
positivas superiores del sistema.
Eficacia de una norma: una norma es eficaz cuando la generalidad de los individuos adecua su
comportamiento a lo prescripto por esa norma o cuando los rganos competentes aplican las
sanciones que esa norma prev.

Una norma puede perder su eficacia cuando ha cado en desuso por el hecho de que durante
cierto tiempo no ha sido aplicada por los rganos competentes.

2) La estructura jerrquica de un orden jurdico nacional.

El anlisis que ilumina la funcin de la norma fundamental descubre tambin una particularidad
del derecho: que l mismo regula su propia creacin, pues una norma determina cmo otra
norma debe ser creada y, adems, en una medida variable, cul debe ser el contenido.

La estructura jerrquica de un orden jurdico nacional es de la siguiente manera:

De acuerdo con la norma fundamental, cuyo carcter hipottico ya hemos definido, el grado
superior del derecho positivo es la constitucin cuya funcin esencial es la de designar los
rganos encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que
deben seguir. Estas normas generales forman lo que se denomina la legislacin que determina
tanto la creacin como el contenido de las normas judiciales y administrativas.

En ciertas circunstancias, la Constitucin autoriza al gobierno a dictar, en reemplazo del

parlamento, todas o parte de las normas generales necesarias, estas normas generales se
denominan reglamentos, los cuales detallan o suplen una ley, en este ltimo caso se dice que
tienen fuerza de ley..

En su sentido ms extendido, puede decirse que hay una fuente de derecho en toda norma
general o individual, en la medida en que derivan de ella deberes, responsabilidades o derechos
subjetivos.

UNIDAD IX

LAS FUENTES DEL DERECHO

1) Doctrina y teora de las fuentes del derecho.

Concepto: conjunto de factores o elementos que ejercen influencia en la formulacin de reglas

en las que un juez basa su decisin.

Las fuentes del derecho se clasifican en:

1. Completamente Objetivadas: al juez le llegan las normas listas para ser

aplicadas, legislacin en el sentido ms amplio.
 2. Parcialmente Objetivadas: la costumbre y precedentes. El juez tiene el
material de legislacin pero debe apelar a otros elementos para dictar sentencia.

3. No Objetivadas: la razn. Fuente de ideas o inspiracin para que el juez

formule la norma que necesita.

2) Legislacin. Precedente: doctrina stare decisis en el Common Law. La costumbre.

La tradicin de cultura.

Legislacin: toda sancin en ejercicio de competencia y comprende a la Constitucin, leyes del

parlamento y todo tipo de normas sancionadas cualquiera sea el nombre con el que se las
designe.

La fuente ms importante en el derecho de Europa Continental de hoy est constituida por las
normas sancionadas por las autoridades pblicas (legislatura). Los jueces se sienten obligados a
sancionar segn las normas que tienen fuerza obligatoria absoluta.

Condiciones de las normas del derecho:

Condiciones Formales de Competencia: definen el procedimiento para la

sancin de una norma, lo que incluye la identidad de las personas calificadas
para efectuar ese procedimiento.

Condiciones Materiales: definen el objeto o contenido de la norma que puede

ser sancionada mediante el procedimiento indicado.

Una norma sancionada tiene fuerza legal si ha sido dictada por una autoridad que ha seguido el
procedimiento regular y ha obrado dentro de su competencia material.

Precedente: los precedentes (decisiones anteriores) han desempeado siempre un papel

importante en la decisin de una controversia ante un tribunal.

La doctrina de las fuentes del derecho se ocupa de aquellos factores que, de hecho, influyen en
la conducta del juez.

Stare Decisis: esta doctrina puede ser resumida de la siguiente manera:

1. Un tribunal est obligado por las decisiones de tribunales anteriores.

2. Toda decisin relevante dictada por cualquier tribunal es un fuerte argumento

para que se lo tome respetuosamente en cuenta.

3. Una decisin solo es obligatoria respecto de sus caractersticas relevantes

(Ratio Deciden di).

4. Un precedente no pierde vigencia, aunque los precedentes muy viejos no son,

en principio, aplicables a circunstancias modernas.

En el Common Law se da por admitido, en general, que los precedentes son, por s mismos,
derecho vigente.
La costumbre: en los pueblos primitivos hay normas reguladas por las costumbres, normas en la
forma de cazar, pescar, trato social, relaciones sexuales, etc.

La costumbre es un modo de conducta obligatoria, cualquier forma de trasgresin lleva a la

desaprobacin de la tribu y hay grupos de ancianos, consejos o algn tipo de tribunal que decide
si esa trasgresin debe ser castigada y que tipo de castigo le corresponde.

Esto puede ser el principio de un poder judicial que luego se fue desarrollando hasta llegar a ser
una maquinaria jurdica y un sistema de autoridades pblicas que monopolizan el ejercicio de la
fuerza.

El derecho y la costumbre se diferencian en:

El Derecho: normas que estn respaldadas por el ejercicio organizado de la

fuerza.

La Costumbre: normas que se respaldan en las relaciones espontneas no

violentas (desprecio, ridculo, etc.)

La tradicin de cultura: la tradicin de cultura puede actuar tambin como una fuente de
derecho directa, puede ser el elemento fundamental que inspira al juez al formular la regla en
que basa su decisin.

Puede surgir una situacin en la que el juez no encuentre entre, las fuentes positivas, alguna
regla que pueda tomar como fundamento para su decisin. La ausencia de una norma con
autoridad es una falla, un defecto o una laguna del derecho que el juez debe suplir decidiendo la
correcta cuestin planteada en la forma que estime justa, tratando de justificar su decisin
destacando los puntos ms relevantes del caso.

As, inspirado por las ideas fundamentales de la tradicin jurdica y cultural, el juez formar una
regla jurdica general.

3) La relacin de las diversas fuentes con el derecho vigente.

En general se admite que una ley que ha sido debidamente sancionada y promulgada es derecho
vigente por s misma, esto es, con independencia de su ulterior aplicacin en los tribunales.

La doctrina mecnica tradicional del derecho presupone que la costumbre, si llena las
exigencias para su reconocimiento como costumbre jurdica, es derecho vigente por s misma
como la ley.

Otros sostienen que la costumbre no se transforma en derecho hasta que sea formulada
autoritativamente y reconocida por los tribunales.

4) La doctrina de las fuentes del derecho.

Corresponde a la doctrina de las fuentes del derecho, como parte de la ciencia del derecho,
suministrar una descripcin detallada de cada una de las fuentes y su importancia relativa dentro
de un orden jurdico especfico. Todo los ordenes jurdicos modernos contienen una abundante
serie de normas referentes a los diversos procedimientos para formular reglas del derecho, estos
elementos forman parte de la doctrina aun cuando no se los agrupe bajo este rtulo y se los
incluya en rtulos diversos como: derecho constitucional, derecho administrativo, derecho de
contratos.

Por otra parte, es prcticamente imposible desarrollar en forma anloga una doctrina de las
fuentes del derecho no legislado, porque no pueden indicarse las condiciones objetivas para que
tenga lugar la influencia motivadora de la costumbre, del precedente y de la razn.

La doctrina de las fuentes del derecho tiene que limitarse a indicar en trminos precisos el papel
desempeado por las diversas fuentes en un orden jurdico especfico