9qOp/GnPA

REGISTRADA BAJO EL N 237-S Fo. 1252/1269

Expte. N 161257 Juzgado Civil y Comercial N1

En la ciudad de Mar del Plata, a los 6 das del mes de octubre

de dos mil diecisis reunida la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial, Sala Segunda, en acuerdo ordinario a los efectos de dictar
sentencia en los autos caratulados PELLIZZI, CHRISTIAN MARCELO C/
PREZ, RICARDO A. S/ DAOS Y PERJUICIOS, habindose practicado
oportunamente el sorteo prescripto por los artculos 168 de la Constitucin
de la Provincia y 263 del Cdigo de Procedimientos en lo Civil y Comercial,
result que la votacin deba ser en el siguiente orden: Dres. Ricardo D.
Monterisi y Roberto J. Loustaunau.

El Tribunal resolvi plantear y votar las siguientes

CUESTIONES

1) Se encuentra desierto el recurso de apelacin interpuesto

por la demandada y su aseguradora a fs. 583?

2) Es justa la sentencia de fs. 570/582?

3) Qu pronunciamiento corresponde dictar?

A la primera cuestin planteada el Sr. Juez Dr. Monterisi

dijo:

I. El recurso, adelanto, se encuentra desierto.

La expresin de agravios debe contener un mnimo de tcnica

recursiva por debajo de la cual las consideraciones o quejas carecen de
entidad jurdica como agravios, resultando insuficiente la mera
disconformidad con lo decidido por el juez, sin hacerse cargo de los
fundamentos de la resolucin apelada.

Doctrina de viejo cuo de este Tribunal tiene dicho que fundar un

recurso significa consignar razonadamente los errores de hecho y de
derecho incurridos por el inferior, hacer un anlisis razonado y serio del fallo

1
 9qOp/GnPA

y aportar la demostracin de que es errneo, injusto o contrario a derecho

(causa 18.014, RSD 484-68 del 25/11/68).

Ahora bien, un simple cotejo de las manifestaciones efectuadas

por el recurrente en lo que debi ser la expresin de agravios con los
argumentos en que se apoya la sentencia cuestionada, revela que ella -en la
parcela cuestionada- ha quedado firme por falta de impugnacin idnea
(conf. fallo cit.).

En efecto, en el quinto considerando de la decisin atacada el

Sr. Juez a quo explic que la demandada no justific una conducta que sea
atribuible al accionante y que pudiera haber operado como interruptiva del
nexo causal, sea total o parcialmente (v. fs. 574, prrafo segundo).

Al fundar su recurso, el apelante se limit a sealar que se

encuentra acreditada la imprudencia del demandante al desatenderse de las
contingencias del trnsito, clavar los frenos (sic) cuando la luz cambi a
rojo, y violar el llamado de atencin que impone la luz amarilla.

Por fuera de estas breves afirmaciones, fcil es advertir que el

quejoso no ha formulado una crtica concreta y razonada del fallo atacado,
conforme lo establece el artculo 260 del Cdigo de rito. De hecho, siquiera
es mencionado en la breve pieza de fs. 603.

No se ha explicado, por caso, cul es el error en el que habra

incurrido el sentenciante al considerar que no existe prueba que permita
justificar una conducta reprochable al actor, a la vez que tampoco se ha
sealado siquiera mnimamente cules seran los elementos probatorios
que daran sustento a la hiptesis fctica que el apelante alega en su
defensa.

Por otra parte, llama la atencin la total discordancia y

contradiccin que media entre la versin que propone el apoderado del
demandado en el escrito recursivo y la que su cliente ofreci al momento de
absolver posiciones a fs. 409. En aquel acto procesal el demandado Prez,

2
 9qOp/GnPA

lejos de referir a una sbita frenada de Pelizzi motivada por un semforo que
cambiaba a rojo, dio cuenta de un escenario en el que el error del actor
habra sido no avanzar cuando la luz verde le habilit continuar su marcha
luego de estar detenido (fs. cit., posicin tercera).

Este contraste entre las versiones ofrecidas al contestar la

demanda y al absolver posiciones no solo ahonda en mayores razones para
considerar deficitariamente fundado el recurso en tratamiento, sino que
adems pone en tela de juicio la veracidad de las afirmaciones que ahora
trae a la instancia recursiva (arg. art. 34 inc. 6 del CPC).

En cualquier caso, lo que aqu importa destacar -a los fines de

dar respuesta al interrogante que abre el acuerdo- es que lo que debi ser la
expresin de agravios se reduce a una simple exposicin subjetiva de lo que
la parte entiende que ha sido la mecnica de los hechos. Esta ltima,
adems de no poseer respaldo probatorio alguno y ser contradictoria con la
propia confesin del justiciable, resulta inidnea para erguirse como una
crtica seria y razonada de la decisin judicial en la cual aqulla versin fue
desestimada (arts. 260 y 261 del CPC).

Por todo ello, frente a la notoria y manifiesta carencia de crtica,

ha de tenerse por no fundado el recurso en estudio, debiendo soportar el
apelante las consecuencias previstas en el art. 261 del cdigo citado (esta
Sala, causas 100.439, RSI 259-97 del 15/4/97; 138.858, RSD 197-08 del
15/5/08; entre muchos otros).

VOTO POR LA AFIRMATIVA.

El seor Juez Dr. Roberto J. Loustaunau vot en igual

sentido y por los mismos fundamentos.

A la segunda cuestin planteada el Sr. Juez Dr. Ricardo D.

Monterisi dijo:

3
 9qOp/GnPA

I) La sentencia dictada a fs. 570/582 viene a conocimiento de

este Tribunal de Alzada con motivo del recurso de apelacin deducido por la
actora a fs. 585.

En lo que aqu interesa, el juez hizo lugar a la demanda de

daos y perjuicios promovida por Cristian Marcelo Pelizzi contra Ricardo
Alejandro Prez y conden a este ltimo, conjuntamente con su citada en
garanta Seguros Bernardino Rivadavia Cooperativa Limitada a abonar al
actor la suma de $49.000, con ms intereses a calcular a la tasa pasiva que
paga el Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus depsitos a 30 das.

Para as decidirlo, expuso que no fue controvertido -y, en su

caso, qued debidamente acreditado- que el 24 de abril de 2006 a las 9:30
horas ocurri un accidente de trnsito en la interseccin de la Avenida
Independencia y calle Alberti de esta ciudad en el que intervinieron un Jeep
Ika dominio XAT-640 conducido por Pelizzi y una camioneta Ford F-100
dominio RAQ-758 al mando de Prez. Seal que Pelizzi circulaba por
Avenida Independencia (sentido de Av. Coln hacia Juan B. Justo) y fue
embestido por el vehculo F-100 en su parte trasera.

Agreg que la prueba permite verificar que las fotografas

incorporadas en la causa son autnticas y que el actor era titular registral del
rodado Pick Up Ika 1959 al momento del siniestro.

Asimismo, asever que la evidencia colectada en autos permite

concluir que el demandado ha sido el nico responsable en la produccin del
accidente que es materia del proceso. No solo conduca el vehculo que hizo
las veces de embistente, sino que adems el automvil del actor se
encontraba detenido en el semforo ubicado en la interseccin de
Independencia y Alberti, en razn de que la luz roja le prohiba continuar su
marcha.

Argument que Prez no ha obrado con la debida atencin y con

el dominio suficiente del rodado a su cargo a la vez que no ha sido

4
 9qOp/GnPA

justificada conducta alguna atribuible al Sr. Pelizzi que pudiera haber

operado como interruptiva, en forma total o parcial, del nexo de causalidad.

En cuanto a los daos, hizo lugar a los siguientes rubros: (a)

daos a la salud e integridad fsica por la suma de $18.000, (b) dao moral
por $15.000, (c) gastos mdicos, farmacuticos y teraputicos en $1.000.-,
(d) gastos de reposicin de vehculo por $12.000.-, (e) privacin de uso y
gastos de movilidad por $1.000.- (f) gastos por asistencia profesional en
$2.000.-.

Rechaz los reclamos por lucro cesante, prdida de chance y

valor de las pertenencias extraviadas.

Por ltimo, desestim el pedido de actualizacin monetaria e

impuso las costas a los demandados, en su calidad de parte vencida.

II. El actor present sus agravios a fs. 593/601.

Sus puntos de disconformidad pueden sintetizarse de la

siguiente manera:

(i) Que la suma reconocida por daos a la salud e integridad

fsica es insuficiente y no repara las consecuencias del hecho daoso, y que
una correcta valoracin de la prueba producida debe llevar a otorgar, por el
rubro en cuestin, la suma de $113.174,28.-. Aclar que en el escrito de
demanda peticion la suma que fuera reconocida por el juez, aunque se
consign que ello era sin perjuicio de lo que en ms o menos resulte de la
demanda, frase que debe entenderse en el sentido de que lo reclamado
queda supeditado a lo que en ms o en menos resulte de la prueba a
producirse. Aqul giro dice- fue utilizado por un error material involuntario.
Adems, entiende que deben utilizarse los parmetros fijados por la
Secretara de Seguridad Social

(ii) Que es injusto el rechazo del rubro de lucro cesante y

prdida de chance. La labor del abogado conlleva actividades fsicas que
exceden lo meramente intelectual (v. gr. diligenciar oficios, concurrir a

5
 9qOp/GnPA

oficinas pblicas, etctera) y que la prueba pericial permite verificar que al

menos por cuarenta das se vio impedido de desplazarse. Apunt que ello le
gener un lucro cesante representado por los honorarios que no pudo
percibir durante el lapso que no ejecut sus tareas normalmente, que a esa
poca realizaba para la firma Estudio Liquidador de Seguros Montigny &
Francisco y para la Cooperativa de Trabajo de la Industria Pesquera y Afines
Lobo de Mar Limitada. Seala que tambin medi una prdida de chance,
dado que durante aquel tiempo de convalecencia se vio privado de mejorar
sus condiciones laborales y sus ingresos a futuro.

(iii) Que tampoco es adecuada la indemnizacin otorgada por

reposicin del vehculo. Puso de relieve el proceso inflacionario agudo que
sufre nuestro pas (agravado en los ltimos meses) y que el presupuesto
adjuntado a su escrito recursivo permite verificar que el valor de reposicin
de un Jeep como el siniestrado solo en cuanto a la carrocera- asciende a
la suma de $85.120, suma que entiende alejada de la que fuera reconocida
por el a quo. Aleg que debe brindarse al actor la posibilidad de adquirir un
nuevo vehculo en la actualidad ya que se torna ilusorio manifestar que ello
puede hacerse con la suma de $12.000, y que la sumas reclamadas en la
demanda se vinculaban con el monto equivalente a un rodado de las mismas
caractersticas (lo que evidencia que esa suma fue expuesta tomando en
consideracin al valor de un nuevo rodado en las mismas condiciones en
que se encontraba el siniestrado). Concluye que debe hacerse lugar al
parcial reclamado por la suma de $140.000.-

(iv) Que es incorrecto el monto reconocido por el rubro privacin

de uso y gastos de movilidad. Critica que el juez haya calificado como
injustificada la cantidad de das que demandaran las reparaciones cuando
ello surge del informe de parte suscripto por el Ingeniero Jouandon (25 das
solo para arreglo de chapa). Refiere que es evidente que el vehculo, de
haber sido reparado, habra permanecido en un taller por varios meses. Por
esta razn, solicita se haga lugar al rubro por la suma de $5720.-

6
 9qOp/GnPA

(v) Que la tasa de inters moratoria es insuficiente para cubrir la

desvalorizacin de la moneda. Reconoce que la temtica es controvertida y
peticiona se dicte una sentencia ejemplificadora que admita la tasa activa, o
en su caso, una tasa promedio superadora de la alcuota establecida en la
sentencia.

III. Tratamiento del recurso.

Seguidamente analizar los agravios presentados por la actora,

siguiendo para ello -en lo posible- el orden propuesto en la pieza que obra
glosada a fs. 593/601.

1. Daos a la salud e integridad fsica

a. En el apartado I del escrito de demanda el accionante seal

que su reclamo indemnizatorio ascenda a la suma de $106.187,34.- o en lo
que en ms o en menos resulte de la demanda (sic., v. fs. 109/vta, punto I, el
resaltado me pertenece).

Al analizar el rubro daos a la salud e integridad fsica, el

colega de la instancia anterior consider errneamente, al decir del
apelante que Pelizzi no supedit su pretensin a lo que hubiere surgido
de la prueba a producirse. Con esa base, y en honor al principio de
congruencia, admiti el parcial nicamente por la suma de $18.000.-

Entiendo que la queja de la actora es procedente.

Es indudable que la redaccin escogida por el letrado

reclamante (al decir a fs. 109/vta lo que en ms o en menos resulte de la demanda) es
confusa y puede motivar alguna vacilacin interpretativa a la hora de indagar
su verdadero significado (es decir, definir qu es lo que la parte pretendi
afirmar mediante su empleo). Sin embargo, tengo para m que el contenido y
la redaccin del giro utilizado (sumado al contexto discusivo en el cual fue
inserto) permiten fcilmente dilucidar aquella incertidumbre. Y diferencia de
lo resuelto en la instancia anterior, entiendo que el reclamante ha querido

7
 9qOp/GnPA

significar que el monto indemnizatorio peticionado quedaba supeditado a lo

que resulte de la prueba ofrecida en la demanda.

Varias razones me persuaden de ello.

En primer lugar, es un hecho notorio que la frmula o en lo que

en ms o en menos surja de la prueba (y no de la demanda) es de uso muy
frecuente en el lenguaje forense que ha sido ampliamente admitido por los
tribunales en aquellos casos -como el de autos- en las que se entiende
razonable que el actor estime una suma inicial para cuantificar su reclamo
(de manera de cumplir las cargas enunciadas en el artculo 330 del CPC) no
obstante deje supeditado el monto exacto a las resultas de prueba que
finalmente se produzca en el expediente (art. 330 inc. 3 y ltimos dos prrafos
del CPC; esta modalidad ha sido admitida por la Corte Federal en Fallos: 266:223,
283:213, entre otros; en detalle y con mayores referencias a precedentes
nacionales- vase Carlo Carli, La demanda civil, Editorial Lex, 1973, pg. 82; esta
Sala, en autos Perea, Nilda A. c/ Micromnibus La Marplatense SA, La Ley, LLBA,
1996, 73, AR/JUR/2896/1995).

El amplio uso que esta frase tiene en el estilo del foro por
cierto, conocido tanto por los profesionales intervinientes, como por el juzgador
es el que permite concluir que el cambio entre las palabras demanda y
prueba ha obedecido no ms que a un error de escritura. No hay all un
impedimento para comprender cabalmente lo que la parte ha pretendido
afirmar.

Una aplicacin razonable del denominado principio de caridad

debe llevar al juzgador a elegir, entre varias interpretaciones posibles de un
discurso ambiguo o poco claro, aquella que presente las ideas en la forma
ms coherente, lgicamente vlida y racional que sea posible. Es decir,
conforme esta pauta hermenutica corresponde priorizar -criteriosamente, y
con celoso respeto a las garantas fundamentales de la parte contraria-
aquella lectura que mejor presente las afirmaciones del justiciable, y no la
que las expone de manera desfavorable, o incurriendo en contradicciones o

8
 9qOp/GnPA

redundancias (sobre el tema, en profundidad, vase Bonorino, Pablo Ral,

Introduccin a la lgica jurdica, Mar del Plata: Ediciones Surez, 2003, pg. 45;
del mismo autor, "La justificacin de las sentencias penales: una perspectiva, lgica
y conceptual" San Salvador, El Salv.: CNJ - ECJ, 2004; Bouvier, Hernn, "Reglas y
razones subyacentes", DOXA, Cuadernos de Filosofa del Derecho, 27 (2004)
ISSN: 0214-8676 pgs. 393-424).

Advirtase que una lectura estrictamente literal de la frase

esgrimida por el letrado accionante no le otorgara mayor sentido prctico:
toda peticin se vincula (es decir: depende de, queda supeditada a) lo que
surja de la misma pieza en la cual ella es introducida. En un escrito judicial y
mediando el uso de un lenguaje tcnico aqul agregado -reitero, interpretado
en su literalidad- resultara redundante, tautolgico y hasta prescindible. Esta
interpretacin rgida supondra tanto como optar por la peor lectura de todas
las posibles, apartndose de la precitada regla hermenutica e incurriendo
en un excesivo y evitable rigor formal.

A la hora de interpretar los escritos judiciales, el magistrado no

puede dejar de tomar en consideracin el uso frecuente que se le da a las
palabras y frases, el sentido que comnmente se les asigna y las
costumbres propias del mbito en el cual son utilizadas. Estas directrices
deben ser suficientes para poder distinguir un enunciado carente de sentido,
de un simple enroque involuntario de palabras, precisando de esa manera la
verdadera intencin del emisor.

Y en el caso de autos, el contexto en el cual la expresin ha sido

utilizada es el que termina por despejar cualquier duda a la hora a
comprender su alcance: la frmula de estilo es la que versa sobre la prueba
producida, y no reconoce uso en el foro aquella que versa sobre la
demanda. Ello me lleva a inferir (y as debi considerarlo el a quo) que el
accionante ha querido insertar en su escrito postulatorio aquella reconocida
frase y no una desconocida, carente al menos en principio- de un
significado relevante.

9
 9qOp/GnPA

En otras palabras, en el contexto apuntado y mediando un nico

vocablo de diferencia entre un giro (conocido, relevante) y otro (desconocido,
redundante), no solo era posible para el rgano judicial interpretar
razonablemente lo que la parte pretendi afirmar, sino tambin estar seguro
de qu es lo que la contraparte ha entendido a la hora de resistir la
pretensin, despejando cualquier posibilidad de afectacin de los derechos
de la demandada (art. 34 inc. 5, apartado c del CPC).

Tampoco puedo dejar de advertir que, llegado el caso y

tratndose de un proceso sumario, es la demanda (a cuyo contenido fue
supeditada la suma reclamada) la que contiene todo el ofrecimiento
probatorio efectuado por la parte para dar sustento a sus reclamos (arg. art.
484 seg. prr. del CPC). Es decir, aun aferrndose a un entendimiento textual
del enunciado, sera tambin posible darle un sentido acorde al lenguaje
tcnico en punto a definir el objeto litigioso.

Para resumir lo expuesto: asiste razn a la actora en cuanto a

que el giro utilizado en el escrito postulatorio pretendi significar que el total
reclamado que en muchos apartados se consigna como meramente estimado
(v. fs. 111, 115, 115/vta) quedaba supeditado a lo que surja de la prueba
que fuera ofrecida en la demanda. No se avizoran en este caso, y con
motivo de la exgesis propuesta, problemas de congruencia ni de
vulneracin de los derechos fundamentales de la contraria. Los trminos y
alcances de la pretensin insisto: interpretada razonablemente y conforme los
usos forenses corrientes- han sido claros y han demarcado con suficiencia los
lmites del debate y el margen de decisin con el que cuenta el rgano
jurisdiccional a la hora de dictar la sentencia definitiva (art. 34 inc. 5, 163
inc. 6 y cctes. del CPC).

b. Aclarado lo anterior, corresponde ingresar en el estudio de los

restantes agravios que versan sobre el rubro en tratamiento.

Existe consenso en doctrina y jurisprudencia en el sentido que el

reclamo por incapacidad apunta a la reparacin de una lesin a la integridad

10
 9qOp/GnPA

corporal que proyecta sus secuelas sobre todas las esferas de la

personalidad de la vctima -incluyendo la laboral-, constituyendo un
quebranto patrimonial indirecto derivado de las limitaciones fsicas y/o
psquicas que son secuelas del accidente (arts. 1068, 1069 y 1086 del C.
Civil vigente a la poca del pronunciamiento; art. 1746 nuevo C.Civil; CC2a.
LP, Sala 1, expte. B 82.265 RSD-5-96 S 13-2-1996; esta Sala, exptes.
150.448 S. 22-5-2012 Reg. 130-S, 151.505 S. 29-11-2012 Reg. 327-S, entre
otros).

Por ello -como hemos puesto de resalto en anteriores

oportunidades-, el dao resarcible no consiste en la lesin misma sino en
sus efectos, ya que a los fines de reparar los daos a la integridad fsica lo
que interesa es la concreta proyeccin de las secuelas del infortunio en la
existencia dinmica del damnificado (esta Sala, Exptes. 135.718 S. 29-4-08
Reg. 138-S, 136.669 S.22-12-08 Reg. 663-S, entre otros).

Por otra parte, es sabido que la integridad fsica es un bien cuyo

desmedro da derecho a indemnizacin; la afectacin fsica y psquica a
consecuencia de un accidente no se mide slo en relacin a las
posibilidades para realizar determinado trabajo sino por las aptitudes
genricas del damnificado; y no se limita a la capacidad para trabajar, ya que
se extiende a todas las consecuencias que afectan su personalidad y su vida
de relacin en cualquier aspecto. Lo que se trata de indemnizar en estos
casos no es otra cosa que el dao que se traduce en una disminucin de la
capacidad en sentido amplio, que comprende -adems de la aptitud laboral-
la relacionada con la actividad social, cultural, deportiva, etc. (CC2a.LP, sala
1, expte 102.338 RSD 126-6 S. 31-5-2006; CC1a.LP, sala 3, expte. 219.480
RSD 301-94 S. 17-11-1994, entre otros).

Surge del material probatorio aportado (actuaciones cumplidas

en la causa penal que en copia autenticada obra agregada a fs. 462/517,
pericia mdica de fs. 421/7 y explicaciones de fs. 563/4) que a consecuencia
del accidente el Sr. Pelizzi sufri un esguince de tobillo I (izquierdo),

11
 9qOp/GnPA

esguince y esquimosis en hombro I (izquierdo), traumatismo en mueca I

(izquierda), traumatismo en trax, traumatismo encfalo craneano, heridas y
hematomas varios, y a la fecha en que fuera realizado el examen mdico
(seis aos de ocurrido los hechos) el tobillo izquierdo se encuentra ms
tumefacto que el contralateral, con limitacin para la inversin (supinacin)
del mismo, limitacin de la flexin plantar-dorsal y eversin, con dolor y
cuando se la provoca con maniobras semiolgicas y radiologa, donde se
aprecia artrosis con pinzamiento articular o osteofitos marginales (fs. 423).
Dichas lesiones motivaron una incapacidad permanente que el perito
cuantific en el 12%.

Teniendo en cuenta tales circunstancias, las restantes

enunciadas por el a quo a fs. 576 apartado c de la sentencia, y reparando
adems en el impacto que las lesiones han de tener en la actividad laboral y
social del actor (detalladas con precisin por el perito a fs. 424 y vuelta) y el
valor actual del Salario Mnimo Vital y Mvil (Res. N 02/16 del
C.N.E.P.Y.S.M.V.Y.M.), entiendo que el importe fijado en la sentencia es
insuficiente para reparar ntegramente el dao sufrido. Por tal razn, y en
virtud de lo expuesto supra (apartado III.1.a) estimo que debe elevarse la
suma indemnizatoria a la de $70.000.-

2. Lucro cesante y prdida de chance

a. El recurso, en este parcial, no prospera.

Reiteradamente hemos dicho siguiendo uniforme criterio

jurisprudencial- que el lucro cesante est configurado por la prdida de
enriquecimiento o por las ganancias que ha dejado de percibir el
damnificado, y su reclamo debe hacerse sobre una base real y cierta y no
sobre una prdida probable o hipottica. De tal modo este perjuicio no se
presume, corriendo a cargo de quien lo solicita la prueba concreta de su
existencia y magnitud (SCBA causa C 98.475 S. 14/9/2011; CC2a. LP, Sala
3, exptes. 112.073 RSD123/11 S. 6/12/2011; 111.248 RSD-112/11 S.

12
 9qOp/GnPA

18/10/2011; esta Sala, exptes. 150.448 S. 22-5-2012 Reg. 130-S; 150.861 S.

3-6-2013, Reg. 123-S, entre muchos otros).

En el caso, he ledo atentamente las constancias obrantes en el

expediente y he advertido que: (i) el tiempo de curacin del actor fue
sustancialmente menor al consignado en la demanda (v. fs. 423 ltimo
prrafo y 424), (ii) no se ha producido prueba suficiente que acredite las
supuestas ganancias que Pelizzi dijo percibir de sus padres (v. fs. 113/vta
punto III.6.2.) y (iii) tampoco hay evidencia que me persuada de la alegada
frustracin de las ganancias derivadas de las labores que desarrollaba para
el Estudio Montigny y Francisco Liquidadores de Seguros y la Cooperativa
Lobo de Mar Ltda. Ms an, el relato que sustenta reclamo se muestra
incompatible con la indemnizacin pretendida en concepto de honorarios de
la Dra. Susana Mabel Morales, quien -al decir del propio accionante- lo
asisti para mantener el regular funcionamiento y atencin de su estudio
jurdico (v. fs. 115/vta, punto III.9).

En suma, la actora no ha satisfecho a este respecto la carga

probatoria, por lo que la pretensin ha sido correctamente desestimada por
el a quo (art. 375 y ccdts. del C.P. C.)

b. Idntica solucin cabe dar al agravio que versa sobre la

prdida de chance.

Conforme la doctrina del Mximo Tribunal Provincial, el

resarcimiento por prdida de chance comprende aquellas situaciones en
las que el comportamiento antijurdico ha interferido en el curso normal de
los acontecimientos de un modo tal que no puede saberse si el afectado
habra o no obtenido cierta ventaja o evitado cierta prdida, generndose de
tal modo la incertidumbre de saber si el beneficio se habra producido
efectivamente; en dicha medida, se ha cercenado una expectativa, la
probabilidad de una ventaja (Cfr. SCBA, Ac. 91.262 S. 23-5-2007, C 101.593
S. 14-4-2010, entre otros).

13
 9qOp/GnPA

Tambin ha dicho el cimero Tribunal que uno de los requisitos

del dao resarcible radica en que sea cierto, no meramente hipottico o
conjetural, es decir que debe darse certidumbre en cuanto a su existencia ya
sea presente o futura. A contrario, el dao es incierto y por ello no resarcible,
cuando no se tiene ninguna seguridad de que vaya a existir, porque el
simple peligro o la sola amenaza de un dao no basta (Cfr. SCBA, Ac.
33.797 S. 18-6-85; AyS 1985-II-120; Ac. 46.097, S. 17-3-92; Ac. 78.851, S.
20-4-05; C. 89.068, S. 18-7-07). La chance misma es slo una
probabilidad, pero para que su frustracin sea indemnizable, tal probabilidad
debe ser cierta e inequvoca (Cfr. SCBA C 101.593 S. 14-4-2010, Daz,
Claudia y otros c/ Massalin Particulares S.A. s/ Daos y perjuicios).

Siguiendo esta postura, hemos sealado en anteriores

pronunciamientos de este Tribunal que resulta indemnizable a ttulo de
prdida de chance, el cercenamiento de la razonable probabilidad de
obtener futuros ingresos o beneficios econmicos, probabilidad que no debe
ser meramente conjetural o hipottica sino que se establece sobre la base
de lo que de ordinario sucede (v. esta Sala, exptes. 134.149 S. 3-7-08 Reg.
350-S; 136.826 S. 24-2-09 Reg. 50-S, entre otros).

Trasladando estos conceptos al caso en estudio, advierto que el

perjuicio invocado por el accionante no ha sido debidamente probado (art.
375 C.P.C.). Es que ms all de encontrarse acreditadas las lesiones
sufridas por el Dr. Pelizzi y las dificultades de movilidad que tuvo en la etapa
de curacin (que dur de 15 a 45 das; v. fs. 422/vta), lo cierto es que no se ha
producido prueba alguna que permita formar una razonable conviccin sobre
la prdida de una probabilidad (cierta, no hipottica ni presunta) de obtener
un rdito econmico futuro.

Por lo expresado, el agravio no puede progresar.

3. Valor de reposicin del vehculo

a. En el apartado III.4 del escrito de demanda (fs. 112) el actor

reclam el valor de un nuevo vehculo, en razn de que su Jeep Ika modelo

14
 9qOp/GnPA

1959 haba resultado totalmente destruido por el accidente. Mediante el

escrito de fs. 238/9 solicit la produccin anticipada de la prueba pericial con
fundamento en la necesidad de tener que vender el rodado al quilo de
hierros.

En su dictamen pericial, el ingeniero mecnico Jorge Norberto

Zabala explic a fs. 253/5 que la naturaleza y entidad de las deformaciones
sufridas por el Jeep propiedad de Pelizzi llevan a considerar que la
reparacin es inviable y que la destruccin ha sido total (v. fs. 254/vta
prrafo primero).

El Sr. Juez a quo hizo lugar al reclamo no obstante la suma final

otorgada por este parcial fue de $12.000, valor que el Ingeniero Jouandon
consign en el informe de parte obrante a fs. 103/108.

b. El recurso debe prosperar.

Esta Sala he seguido el criterio -reconocido por la doctrina y

jurisprudencia mayoritaria- conforme el cual el dao debe ser cuantificado a
la fecha de la sentencia, en tanto resulta ser el momento ms cercano al que
se har efectiva la reparacin (Trigo Represas, F.A. - Cazeaux, Pedro N.,
"Derecho de las obligaciones. 3ra ed." La Plata, 1996, t. V, pg. 964 y sus
cit.; Cm.Civ.Com. de Azul, Sala Primera, autos "Iglesias, Graciela M.,
Telleria, V.A. y Telleria, B. D. c/ Marquez, Alfredo A. s/ Daos y perjuicios",
causa 1-57741-13, del 07/11/2013, Cm.Ap. de Trelew, sala A, "Morra, A. M.
y otro c. Enriquez, C. y otro", del 27/05/2009, en voto del Dr. LPEZ MESA,
La Ley Online, AR/JUR/76491/2009, entre muchos otros).

Ello es as en la inteligencia de que, en principio, los reclamos

resarcitorios versan sobre deudas de valor, por lo que aqulla estimacin
jurisprudencial -realizada en un momento posterior al hecho daoso- no
implica actualizar o repotenciar obligaciones pecuniarias sino determinar el
contenido monetario de una cierta utilidad o valor que es objeto de
controversia.

15
 9qOp/GnPA

La propia Suprema Corte bonaerense ha resuelto que los

jueces se hallan facultados para fijar el quantum indemnizatorio tanto a la
fecha del hecho como al momento de dictar sentencia y an diferirlo a las
resultas del procedimiento que considere pertinente -art. 165, C.P.C.C.-,
todo a fin de lograr una mejor reparacin del dao causado (SCBA, en
causas 44.415, 101.107, 117.926 en igual sentido este Tribunal Sala II
causas n 131.976, 131.833, 130.138, 159.764, entre otros).

Como bien ha afirmado el Dr. Loustaunau en su voto en la causa

Ruiz (esta Sala, Expte. 161.169, sent. del 18/08/2016), es razonable
afirmar que la doctrina legal citada, implcita o explcitamente refiere que las
sumas destinadas a reparar daos constituyen deudas de valor, en el
sentido que siempre les ha reconocido la doctrina, an antes de la vigencia
del actual art.772 del Cdigo Civil y Comercial (fallo cit., con cita de Alterini,
Atilio A Las deudas de valor no se encuentran alcanzadas por la ley 23.928
de convertibilidad del austral en LL 1991-B, 1048).

Partiendo de esta base, no puedo ms que coincidir con el

apelante en cuanto a que la suma de $12.000 en concepto de indemnizacin
por la destruccin total de un vehculo resulta exigua e insuficiente.

Teniendo en cuenta la destruccin total del rodado que ha sido

corroborada pericialmente (fs. 253/5), las caractersticas del bien (en
particular, el tipo de vehculo, la marca, modelo y ao), y los valores que
para unidades similares he podido consultar en los sitios web De Autos y
Mercado Libre (vase, deautos.com y mercadolibre.com.ar, respectivamente; ltimo da
de visita: 25/08/2016 a las 12:37 pm) y que oscilan entre los $85.000 y 180.000 de
acuerdo al ao de fabricacin y el nivel de arreglos funcionales y estticos
que cada unidad ofrecida tiene, entiendo razonable y justo que el rubro
reclamado prospere por la suma de $120.000.-, monto en el cual he detrado
un proporcional correspondiente al valor de rezago derivado de la venta que
el accionante denunci a fs. 238/vta (art. 165 y cctes del CPC).

4. Privacin de uso y gastos de movilidad.

16
 9qOp/GnPA

El actor reclam $5.720 con motivo de las erogaciones que

debi efectuar ante la imposibilidad de utilizar su vehculo (fs. 112/vta). En su
sentencia, el a quo hizo lugar parcialmente al reclamo, cuantificndolo en
$1.000.-; para as resolverlo, estim la cantidad de das que
presumiblemente hubiera llevado arreglar la unidad y cuantific $40 diarios
de gastos de traslado (fs. 579/vta, punto 7).

El recurso, en este parcial, tambin debe progresar.

La indemnizacin por privacin de uso de un vehculo que ha

resultado ntegramente destruido no puede ser cuantificada con base en el
tiempo que conllev (o hubiere conllevado, hipotticamente) su reparacin.
Subyace en la solucin y los fundamentos expuestos por el a quo una
contradiccin insalvable.

As todo, para definir la procedencia del parcial en anlisis

entiendo necesario efectuar algunas consideraciones previas.

Como es sabido, el reclamo por privacin de uso contempla los

perjuicios econmicos derivados de la imposibilidad de utilizar normalmente
un rodado afectado por un accidente.

Ello puede manifestarse de dos maneras: o bien como un dao

emergente, representado por las erogaciones realizadas por la vctima para
abonar medios sustitutivos de transporte ante la imposibilidad de utilizar su
propio rodado; o bien como un lucro cesante, que se vincula con las rentas
frustradas que se hubieran percibido si la unidad afectada hubiera podido
usarse normalmente (arts. 1067, 1068, 1069 y cctes. del Cdigo Civil; Sup. Corte de
Mendoza, Sala Primera, autos "Instalaciones y Montajes Electromecnicos c. Autocuyo y
ot.", del 25/11/2003 , publicado en LLGran Cuyo 2004 (marzo), 151).

En anteriores oportunidades, he dejado sentada mi opinin en el

sentido que, acreditada la indisponibilidad del vehculo, ello es suficiente
para hacer lugar a la reparacin por privacin de uso en tanto dao
emergente, ante la ausencia de prueba en contra que debi aportar a tal fin
la parte demandada (esta Sala, Exptes. N 134.840 S. 10-5-07 Reg. 91-S,

17
 9qOp/GnPA

135.174 S. 21-8-07 Reg. 227-S, 134.191 S. 11-9-07 Reg. 883-S, 137.160 S.

14-7-09 Reg. 508-S, entre otros).

En el mismo sentido, una antigua doctrina de esta Sala -que

entiendo correcta- seal que los daos emergentes por privacin del uso
del vehculo deben ser indemnizados con independencia de que no se
acredite el perjuicio, pues se presume -en principio- que quien tiene un
automotor lo usa para llenar una necesidad de su vida, contribuyendo al
desarrollo de sus actividades en general, tanto laborativas, como de
comunicacin, comodidad y esparcimiento (causa nro. 45.679, del 28-6-
1979, Reg. Nro. 164 (S) folio 631-634).

El caso en estudio el vehculo de Pelizzi qued ntegramente

destruido como consecuencia del accidente, siendo ya imposible su ulterior
reparacin. En estos supuestos, la procedencia de la indemnizacin por
privacin de uso ha sido muy controvertida en la doctrina judicial.

Para una primera postura, es improcedente resarcir la privacin

de uso del automvil en los casos de destruccin total o cuando resulta
antieconmica su reparacin, desde que la imposibilidad de reintegro "in
natura" de la cosa daada impide el otorgamiento de un rengln que
precisamente resarce la prdida sufrida por su temporaria falta de utilizacin
y que es incompatible con el perjuicio experimentado por el propietario de un
automotor destruido (CNCiv., Sala A, autos "Valenzuela, Hernn c. Misuraca,
Osvaldo Angel y otros", del 10/03/2008, La Ley Online, AR/JUR/1036/2008; en
idntico sentido; Cm.2da.Civ.Com. de La Plata, Sala Primera, autos "Zito, Mnica
Graciela c/Jara, Hugo Daniel y otro s/Daos y perjuicios", Expte. 79819 RSD-65-95
del 30/03/1995; d., autos "Gauna, Jos Luis y otro c/Ferreyra, Roque Oscar y otro
s/Daos y perjuicios", Expte. 81671 RSD-103-96 del 14/05/1996; vase opinin del
Dr. Pettigiani en autos Portugal, Ral Sal c/Compaa Colectiva Costera Criolla
S.A. y otros s/Daos y perjuicios, SCBA, Ac. 54245, del 21/03/2001).

En fundamento de esta tesitura, se ha argumentado que no

corresponde reconocer un dao moratorio (como lo es, en definitiva, la
privacin de uso) por la falta de utilizacin de un vehculo que ya no puede

18
 9qOp/GnPA

repararse en especie, ni volver a ser usado en un futuro. En las hiptesis

en las que es imposible restituir la cosa in natura, la indemnizacin
compensatoria por el rodado destruido indefectiblemente se traducir en una
suma de dinero (art. 1083 del Cdigo Civil -ley 340-) cuyo pago tardo (dao
moratorio) se repara por medio de los intereses. Son stos ltimos los que,
precisamente, tienen la funcin de indemnizar la falta de disponibilidad del
activo patrimonial representado por el valor de la cosa ya definitivamente
perdida (vase, en detalle, voto del Dr. Molteni en CNCiv., Sala A, autos Valenzuela,
Hernn c. Misuraca, Osvaldo Angel y otros, del 10/03/2008, La Ley Online,
AR/JUR/1036/2008; en igual sentido aunque en el mbito contractual- vase
Cm.Civ.Com. de Tucumn, Sala III, autos Freidenberg de Jabif, Stela Ruth c. Mapfre
Aconcagua Cia. de Seguros S.A, del 28/03/2008, publicado en La Ley, LLNOA 2008
(julio) , 609).

Para una segunda postura, se entiende viable reconocerle a la

vctima el derecho a ser indemnizado por la privacin de uso del automotor
destruido, aunque acotando el dao al marco temporal que razonablemente
le hubiera llevado a la vctima la gestin y compra de una nueva unidad
(Cm.1ra.Civ.Com. de La Plata, Sala III, autos Tossi, Julia M. C. c/Turco, Diego y/o
Lnea 518 s/Daos y perjuicios, Expte. 239088 RSD-47-2, del 18/04/2002; del mismo
Tribunal, Sala I, autos Aguirre, Edgardo y otro c/Fortes, Juan Bautista s/Daos y
perjuicios, Expte. 230818 RSD-28-2 del 26/02/2002; Cm.Civ.Com. de Azul, Sala II,
Lazzarino, Lismael Rubn c/C.T.R. Comunicaciones S.R.L. s/Daos y perjuicios,
Expte. 39300 RSD-53-98 del 19/05/1998, entre otros).

Se ha dicho en este sentido que "la indisponibilidad de un

vehculo puede tener como fuente no slo la circunstancia de que deba ser
sometido a reparacin sino tambin la necesidad de cambiarlo por otro pues
la tarea de sustituir el automotor inservible no puede efectuarse en un solo
da, siendo necesario un cierto tiempo hasta la entrega de la nueva unidad
(CNCiv., Sala H, "Friero, Mario J. y otro c. Campi, Jos L.", del 30/03/2000 ,
La Ley AR/JUR/3187/2000). Con esa base, se resolvi que la
indemnizacin debe otorgarse tomando en consideracin el tiempo que
razonablemente hubiera sido necesario para reponer unidad por otra, puesto

19
 9qOp/GnPA

que la idea de destruccin total del rodado, o en todo caso su no reparacin

(ya fuera por carencia de dinero para llevarla a cabo o por resultar
antieconmico), no basta para denegar la indemnizacin por privacin de
uso del mismo; en efecto, tal privanza es la consecuencia directa y necesaria
de los deterioros provocados al mismo, y como tal, debe ser resarcida"
(Cm.Civ.Com. de Lomas de Zamora, Sala Primera, autos "Di Tomasso,
Rodolfo c/Sucesores y Herederos de E. Torres Filippini s/Daos y perjuicios",
Expte. 64038 RSD-325-7, del 25/09/2007).

En general, se esgrimen dos argumentos centrales para dar

sustento a este enfoque: por un lado, que no puede estar en mejor situacin
indemnizatoria quien recibe un dao menor (averas reparables) que quien
padece la desaparicin virtual de su rodado (destruccin o equivalentes) (v.
Cm.Civ.Com. de Trenque Lauquen, Bonnet, Armando A. c/Brun, Santiago y otros
s/Daos y perjuicios Expte. 583 RSD-16-61, del 03/11/1987). Por otro, se alega que
la limitacin temporal de la reparacin se funda en razones de causalidad,
dado que conceder esta indemnizacin por el tiempo real que tarda la
vctima en conseguir el dinero, o esperar el final del pleito y que le paguen la
indemnizacin implica ingresar en la consideracin de una consecuencia
mediata (vase, entre otros, Cmara Segunda de Apelaciones en lo Civil, Comercial,
Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza, autos Corpa, Mximo y ot. c. Cardozo, Jose y
otros, del 28/07/2006, publicado en LLGran Cuyo 2007 (febrero) , 106 con cita de
Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, Sala II, en "Sansevich,
Daniel c. La Segunda Cooperativa Ltda., del 05/03/1997, publicado en La Ley Litoral,
1998-1-142).

b. Expuestas, en prieta sntesis, las diversas miradas que la

temtica ha motivado, dir que -a mi entender- el rubro de privacin de uso
es ntegramente procedente y sin que se justifique establecer lmites
temporales.

El sistema de la responsabilidad civil se funda en un objetivo

central: la reparacin integral del dao injustamente sufrido. La idea
de reparacin integral hace referencia a la situacin en la que una persona

20
 9qOp/GnPA

que ha sufrido un menoscabo o dao injusto, en su patrimonio, o en su

persona, obtiene una indemnizacin de una entidad tal que permite que el
estado de cosas actual vuelva a identificarse con el estado de cosas
preexistente al suceso daoso. Indemnizar de manera integral significa
borrar todos los efectos del suceso daoso. El ncleo del reconocimiento del
derecho a la reparacin integral surge, bsicamente, de la conjuncin y la
interpretacin armnica de los arts. 15, 17 y 19 de la Constitucin Nacional y
21 inc. 2 y 29 inc. c de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Jurez Ferrer, Martn, "Las frmulas indemnizatorias y la reglamentacin
razonable del derecho a la reparacin integral. Criterio jurisprudencial local",
DT 2011 (diciembre), 3361 - LLC 2011 (diciembre), 1169).

Los perjuicios econmicos que se siguen de la imposibilidad de

utilizar un vehculo destruido conforman un dao patrimonial emergente de
tipo moratorio. La vctima no solo ha perdido un bien que ya no puede
enmendarse sino que adems ese hecho le genera -inmediatamente- la
necesidad de efectuar nuevos gastos con motivo de contratar medios de
transporte sustitutivos. Este dao complementario conforma una
consecuencia mediata y previsible para el autor, y cuya indemnizacin forma
parte del mdulo bsico de reparacin en el mbito de la responsabilidad
civil extracontractual. Su extensin en el tiempo no debe -ni puede-
imputarse a la conducta de la vctima (v.gr. por no adelantar una altsima
suma de dinero para mitigar el perjuicio) sino nicamente al autor del dao,
quien ha incumplido su obligacin de entregar en tiempo y forma una
indemnizacin que compense la perjuicio que ha causado y que permita al
reclamante hacerse de un nuevo rodado (art. 901, 904, 1113 y cctes. del
Cd. Civ. -ley 340-).

La indemnizacin que la vctima reciba para compensar la

prdida del automotor no puede tener la virtualidad de anular la procedencia
de otro reclamo complementario, cuando ste es acreditado o es
sencillamente presumible de conformidad con las reglas de la experiencia. Si

21
 9qOp/GnPA

bien es cierto que la reparacin por la prdida del vehculo se materializar

en dinero (puesto que la reparacin in natura no ser ya posible; art. 1083
del Cd. Civ.) y que la mora por la entrega oportuna del capital se indemniza
a travs del pago accesorio de los intereses moratorios (art. 622 del Cd.
Civ.), no es menos cierto que -an bajo el rgimen de las obligaciones
dinerarias- es posible admitir el resarcimiento de todo dao que se invoque y
pruebe como derivado del incumplimiento, jugando el inters moratorio como
un piso legalmente presumido pero no como un techo rgido o inflexible
(vase Pizarro, D. Vallespinos, Carlos, Instituciones de derecho privado. Obligaciones.
Buenos Aires: Hammurabi, 2006, t. I, pg. 412).

En la sentencia que esta Sala dict en autos "Panasci, Ariel E. c/

La Mercantil Andina S.A. s/ Daos y Perjuicios" (Expte. 158.947, sent. del
25/08/2015) acompa el voto del Dr. Roberto Loustaunau en el cual apunt
en un conflicto negocial, pero que es perfectamente aplicable en la
especie que no corresponde poner a cargo del damnificado la prueba de
que no contaba con el dinero para comprarse otro auto, lo que conlleva un
muy discutible anlisis de la relacin causal atribuyndole indebidamente a
la vctima una falta de diligencia e imputndole ese dao o su agravacin.

Se expuso all que el deber de la vctima de no agravar el dao

sufrido debe ser exigido con razonabilidad, extremo que no se verifica si se
limita la reparacin por la imposibilidad de utilizar un vehculo partiendo de la
base de que aqul debi desembolsar otra suma de dinero para hacerse de
un nuevo automvil y as poder mitigar el dao econmico que su privacin
le generaba. El criterio en anlisis implicara trasladar las consecuencias de
la mora al propio reclamante, lo que no guarda coherencia con la solucin
que se le ofrece al acreedor de sumas de dinero, a quien no se le retacea el
dao moratorio hasta que l mismo hubiera podido suplir el capital que su
deudor no le paga (v. fallo cit., voto del Dr. Loustaunau).

Echevesti, que tampoco comparte la solucin que vengo

criticando, seala que en los casos de destruccin total del vehculo el dao
es el valor de la prdida sufrida o la utilidad dejada de percibir (art. 519), o el

22
 9qOp/GnPA

perjuicio efectivamente sufrido o la ganancia de que fue privado el

damnificado (arts. 1068 y 1069, Cd. Civil), que en un supuesto u otro
constituye la "privacin del automotor". Cuando como consecuencia de un
hecho ilcito, una cosa se destruye en forma total (art. 1094, Cd. Civil), el
damnificado hasta que no sea resarcido por el valor que esa cosa tena en el
mercado para adquirir otra de las mismas caractersticas -en punto a marca,
modelo, ao, estado de conservacin etc.- se ver temporariamente privado
de ella. Es decir, ha sufrido una situacin transitoria de indisponibilidad
respecto de un bien. Luego debe repararse el perjuicio consistente en el
valor de la cosa y la prdida que su privacin le signific a la vctima hasta
poder obtener otra semejante. Esta indisponibilidad se extiende desde el
momento en que la cosa le fue destruida, hasta la efectiva percepcin de la
indemnizacin que le permite acceder a otra similar, si es que no ha podido
lograr su reemplazo por otro medio que no le haya sido tambin gravoso
(Echevesti, Carlos A., "Accidentes de automotores (Privacin de uso.
Usuario no propietario)", publicado en: LA LEY 1991-D, 264, el resaltado me
pertenece).

Criticando el argumento de la causalidad, Echevesti apunta con

acierto que no tiene explicacin que la privacin de uso se considere una
consecuencia mediata reparable cuando conlleva un tiempo reducido, pero
se la considere no reparable cuando signifique un lapso mayor (por caso, la
duracin de un juicio), que es cuando el perjuicio es ms grande (aut. cit.).

En definitiva, considero que la privacin de uso es un dao

patrimonial indemnizable aun en supuestos en los que el automvil del actor
resulta ntegramente destruido, mbito en el cual no cabe establecer
limitaciones temporales con fundamento en exigencias irrazonables en
perjuicio de la propia vctima.

Por ello, el reclamo realizado por el actor debe prosperar por los
montos y conceptos peticionados en la demanda, los cuales estimo
razonables y acordes con las reglas de la experiencia (ello a excepcin del

23
 9qOp/GnPA

proporcional correspondiente a los invocados viajes en avin, perjuicio que de existir- no

guarda nexo de causalidad con el hecho). Estimo prudente entonces que el parcial
prospere por la suma de $5.320.- (art. 34 inc. 5, 163 inc. 6, 330 inc. 3,
375, 384 y cctes. del CPC; arts. 1083 y cctes. del Cdigo Civil ley 340- y 7
del Cdigo Civil y Comercial).

5. Intereses moratorios.

El agravio vinculado a la tasa de inters moratoria prospera

parcialmente.

i. Hace ya casi una dcada, la Sala Segunda de este Tribunal

resolvi por mayora- en autos Zibecchi, Pablo c/ Trama, Fabin y ot. s/
Daos y Perjuicios (Expte. N 126.644, sent. del 21-06-07 Reg. 168-07) que
en aquellos casos en los que no es aplicable una tasa legal o pactada, los
intereses moratorios deben ser calculados, desde el 6 de enero de 2002
(fecha de promulgacin de la ley 25.561), a la tasa activa que cobra el Banco
de la Provincia de Buenos Aires en sus operaciones de prstamos
personales.

Sostuve en el antecedente citado que la Suprema Corte

Provincial, a partir del caso Zgonc Ac. 43.448, del 21/05/1991-, sent
como doctrina judicial la aplicacin de la tasa pasiva a todos los crditos
pendientes de pago que han sido reconocidos judicialmente, trtese de
responsabilidad contractual o aquiliana, cuando no median intereses
convencionales ni legales, y que ese criterio haba sido sostenido en los
inicios del denominado plan de convertibilidad. Ese contexto econmico
seal difera sustancialmente del que exista al momento de dictar la
sentencia en la precitada causa Zibecchi.

Expuse tambin en aquella oportunidad que los jueces deben

dar solucin -en los casos a resolver- en la medida que mejor satisfaga los
intereses sociales de la poca, por lo que teniendo en consideracin la
notoria desarticulacin normativa del sistema de convertibilidad a partir de la
promulgacin de la ley 25.561-, es imprescindible mantener inclume la

24
 9qOp/GnPA

cuanta de la obligacin, fijndose tasas de inters moratorio positivas (art.

622 del Cdigo Civil) para evitar as que debido a la demora en el pago
imputable al obligado, el acreedor reciba una cantidad nominal depreciada,
en lugar de la justa indemnizacin que le corresponde para enjugar el dao
padecido (C.N.Civ., Sala G, La Ley 06/03/2007). Todo ello para dar
cumplimiento al principio de la reparacin integral de la que nos informa el
Cdigo de Vlez en su artculo 1069 y con tutela constitucional.

ii. Sin embargo, en octubre de 2009 la Corte con sede en La

Plata -por mayora- ratific la vigencia del criterio sentado en el caso Zgonc
sin perjuicio del abandono de la paridad cambiaria instituida por la ley
25.561, reafirmando la aplicacin de la tasa pasiva del Banco de la Provincia
de Buenos Aires con posterioridad al 6 de enero de 2002 (SCBA, causa C.
101.744, en autos Ponce, Manuel Lorenzo y ot. c/ Sangalli, Orlando
Bautista y ot. s/ Daos y Perjuicios, sen. del 21-10-09; idntica solucin,
aunque en materia laboral, fue adoptada en el acuerdo L. 94.446, in re
"Ginossi, Juan Carlos contra Asociacin Mutual U.T.A. Despido, de la
misma fecha).

Si bien los decisorios de la Corte Provincial carecen de

obligatoriedad para los jueces inferiores en la resolucin de casos anlogos
(pues no existe normativa expresa de ningn rango que as lo imponga) el
deber moral e institucional de seguir sus lineamientos interpretativos
sumado a razones de economa procesal llevaron a este Tribunal a aplicar
aquella doctrina en los casos que llegaron a su entendimiento (arts. 15
CPBA y 34 inc. 5 CPC; S.C.J.B.A., Ac. 77.132; Hitters Juan Carlos Tcnica
de los recursos extraordinarios y de la casacin, pg. 228, Editorial Librera
Editora Platense S.R.L., 1994; Camps, Carlos E. Jurisprudencia obligatoria
y doctrina legal de la Corte bonaerense, JA 2004-II-1164). Ello, claro est,
sin perjuicio de dejar a salvo mi opinin personal ya expresada en el
precedente Zibecchi .

iii. La preocupacin por la nfima proporcin en la que se termina

25
 9qOp/GnPA

indemnizando el dao moratorio sufrido por la vctima motiv que en las

causas Avila c/ Transportes 25 de Mayo s/ Daos y Perjuicios (Sala II,
causa 156.126, sentencia del 9/9/14, RSD 225-14), y Rojas, Orocimbo c.
Delio, Cristian y otro s. Daos y perjuicios" (Sala II,. Expte. 155.954, del
04/09/2014; RSD, 223-944) adhiera a la opinin del Dr. Roberto J.
Loustaunau mediante la cual se busc una solucin alternativa. En tales
fallos, la opcin escogida fue utilizar la tasa pasiva que paga el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en sus operaciones de plazo fijo digital a treinta
das (es decir, aquellos cuyos fondos son captados a travs del sistema
Homebanking de la entidad, denominado comercialmente Banca Internet
Provincia o BIP), y en su modalidad tradicional (esto es, sin posibilidad
de cancelar anticipadamente).

La razn para la eleccin de esta tasa era relativamente sencilla:

aceptando -por estrictas razones de casacin de hecho- que el inters
moratorio representa "la productividad que se ha frustrado a raz de
permanecer impago el capital adeudado" (SCBA, in re "Ponce...", voto del
Dr. Genoud), o aun si se considera que tiende a "resarcir la renta de la que
se vio privado el acreedor durante el lapso en que no pudo disponer de los
fondos que se le adeudaban" (d., voto del Dr. Soria), resulta prudente
escoger, entre las diversas tasas pasivas disponibles en la banca pblica
bonaerense, aquella que represente el mejor rendimiento para el acreedor
insatisfecho (pues es esa la conducta que razonablemente puede
presumirse que hubiera observado la vctima de haber recibido el capital en
tiempo y forma). En aquel entonces, y aun hoy, el plazo fijo ms rentable es
el constituido por homebanking.

Esta tasa BIP tiene la virtud de garantizar el respeto a las tres

pautas dadas por el Mximo Tribunal en su doctrina legal (SCBA, causas C.
43.858, Zgonc, 101.774 Ponce y L. 94.446 Ginossi, et. al), en
tanto: (a) se trata de una tasa pasiva, (b) corresponde a una operacin de
depsitos a treinta das y (c) se liquida sin incurrir en ninguna forma de

26
 9qOp/GnPA

capitalizacin. Tal es as que en autos Zocaro, Toms A. c. Provincia

A.R.T., SA y otros s/daos y perjuicios (RI. 118615 de fecha 11/03/2015,
publicado LA LEY 07/05/2015, 7), la Suprema Corte consider que aquella
alcuota no era violatoria de su doctrina legal.

iv. Ahora bien, el pasado 18 de mayo de 2016 la Suprema

Corte resolvi -por mayora- en autos Ubertalli Carbonino, Silvia contra
Municipalidad de Esteban Echeverra s/ Demanda contencioso
administrativa (causa B. 62.488) que al crdito de la reclamante sobre el
cual tampoco haba tasa legal o convencional aplicable deban
adicionrsele intereses moratorios a calcular conforme la tasa pasiva ms
alta ms alta fijada por el Banco de la Provincia de Buenos Aires para la
captacin de depsitos a plazo fijo a 30 das, durante los distintos perodos
de devengamiento, conforme las condiciones determinadas en las
reglamentaciones aplicables en cada caso.

Poco menos de un mes despus, el mismo Tribunal dict

sentencia en autos Cabrera, Pablo David contra Ferrari, Adrin Rubn.
Daos y perjuicios (causa C. 119.176, del 15/06/2016), ratificando -ahora en
un caso de derecho civil- lo afirmado en Ubertalli aunque agregando que
los intereses deban liquidarse desde el da del hecho (fallo cit., voto de la
Dra. Kogan, considerando V.b, ltimo prrafo).

Es de destacar que en este ltimo precedente fue motivado por

un recurso de inaplicabilidad de ley interpuesto contra la sentencia dictada
por la Sala Segunda de la Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y
Comercial del Departamento Judicial de Baha Blanca en la cual modific la
sentencia de primera instancia que, a su turno, haba hecho lugar a una
demanda de daos y perjuicios por un accidente de trnsito. La Alzada haba
modificado algunos rubros indemnizatorios y, en lo que respecta a la tasa de
inters moratoria, haba fijado la aplicacin de una alcuota del 4% anual
desde la fecha del accidente hasta el dictado de la sentencia, y desde ese
momento hasta el efectivo pago -junto al resto de los conceptos concedidos-

27
 9qOp/GnPA

de acuerdo a la tasa pasiva que paga el Banco de la Provincia de Buenos

Aires. El actor impugn esta ltima decisin por ser incongruente (ultra
petita) dado que la aplicacin de la tasa del 4% fue oficiosamente dispuesta
por el ad quem y no obedeca a un pedido de las partes.

La Suprema Corte, por mayora, hizo lugar parcialmente al

recurso extraordinario y sostuvo en voto de la Dra. Kogan, al que adhiri
luego la mayora que la evolucin de las distintas tasas de inters
pasivas aplicadas por el Banco de la Provincia de Buenos Aires, que se
hallan determinadas en el marco reglamentario de la mencionada institucin
oficial (art. 768, inc. "c", Cd. cit.), impone precisar el criterio que este
Tribunal ha mantenido hasta ahora en carcter de doctrina legal, en pos de
la referida finalidad uniformadora de la jurisprudencia. Por tal razn,
considero que los intereses debern calcularse exclusivamente sobre el
capital, mediante la utilizacin de la tasa pasiva ms alta fijada por el Banco
de la Provincia de Buenos en sus depsitos a treinta (30) das, vigente al
inicio de cada uno de los perodos comprendidos y, por aquellos das que no
alcancen a cubrir el lapso sealado, el clculo debe ser diario con igual tasa,
desde la fecha del hecho daoso hasta el da de su efectivo pago (arts. 622
y 623, C.C. de Vlez Sarsfield; 7 y 768, inc. "c", C.C. y C.N.; 7 y 10, ley
23.928 y modif.) (fallo. cit., voto de la Dra. Kogan que conforma la mayora).

Tres aspectos merecen especial atencin en esta decisin de la

Suprema Corte, la cual -se advierte- configura un nuevo captulo en la
evolucin jurisprudencial de la temtica de los intereses moratorios:

(a) Una primera observacin que cabe efectuar es que la nueva

doctrina se acompasa con lo decidido originariamente en la causa C. 43.858,
Zgonc, y luego ratificado en causas 101.774 Ponce y L. 94.446
Ginossi, entre otros. As todo, entre aquellos precedentes (Ponce,
Ginossi) y el aqu analizado (Cabrera) existe una diferencia que no es
menor: si bien se insiste en la utilizacin de la tasa que representa la renta
que otorga un plazo fijo constituido a treinta das en el Banco de la Provincia

28
 9qOp/GnPA

de Buenos Aires, se deja a salvo la facultad del magistrado de elegir la ms

alta entre todas las posibles para cada perodo de devengamiento. Es decir,
dentro del gnero de ese tipo de inversiones, el sentenciante podr elegir la
especie (esto es, el producto bancario particular) ms rentable para el
ahorrista. Hoy esa tasa ms alta es la que el banco paga en sus depsitos
hechos por homebanking, pero nada quita que en el futuro otro producto
siempre que se trate, claro est, de depsitos a plazo fijo a 30 das hechos
en el Banco Provincia- prevea una renta superior.

(b) Una segunda observacin que es menester realizar se

vincula con la aplicacin temporal de la doctrina legal y su utilidad para las
liquidaciones de los crditos reconocidos -o a reconocer- en procesos en
trmite.

La doctrina fijada por la Suprema Corte ha sido establecida con

especial referencia a la nueva normativa Civil y Comercial que entr en
vigencia el pasado 01 de agosto de 2015 (art. 768 inc. c y cctes. del CCyC)
pero tambin con relacin a las pautas establecidas en el hoy derogado
cdigo velezano (art. 622 del Cd.Civ. -Ley 340-).

De ello se sigue que el nuevo criterio debe utilizarse para liquidar

intereses moratorios correspondientes a perodos devengados con
anterioridad al 01/08/2015 (art. 622 del Cdigo Civil, Ley 340), as como
tambin los perodos devengados con posterioridad a dicha fecha (art. 768
inc. c del Cdigo Civil y Comercial, Ley 26.994).

(c) Finalmente, un tercer aspecto a destacar, tiene que ver con

la momento a partir de la cual los intereses moratorios deben computarse,
tpico que no fue abordado en los ya citados casos Ponce y Ginossi, y
que en Cabrera haba sido objeto de crtica por parte de la recurrente al
agraviarse de la solucin de la Cmara que, para ciertos rubros
indemnizatorios, utilizo al parecer, oficiosamente- una tasa pura del 4%
para los intereses devengados desde el da del accidente hasta la fecha de
la sentencia.

29
 9qOp/GnPA

Al decir de la Corte provincial, los intereses moratorios deben

liquidarse desde el da del hecho daoso (es decir, y utilizando la
terminologa del nuevo digesto civil: desde que se produce cada perjuicio;
art. 1748 del C.C.C.) sin que quepa efectuar distinciones segn el tipo de
rubro indemnizatorio que se trate o el valor actual o histrico que hubiere
sido tenido en cuenta para su cuantificacin dineraria.

Advirtase que si bien la solucin de la Casacin es concordante

con la jurisprudencia mayoritaria en la materia (y reconoce como
antecedente al clebre fallo plenario de la Cmara Civil de Capital federal en
autos Gmez c/Empresa Nacional de Transportes" del 16/12/58; L.L. 93-
667), puede merecer algunas observaciones cuando se trata de intereses
por mora que acceden a rubros resarcitorios que se cuantifican a valores
ms cercanos a la fecha de la sentencia o en la etapa de ejecucin
(modalidad que la propia Casacin ha reconocido; vase "Arbizu, Vctor
Esteban y otros contra Provincia de Buenos Aires. Expropiacin inversa",
101.107, sent. del 23 de marzo de 2010, y sus citas).

La utilizacin de tasas puras desde la fecha del hecho hasta la

de la sentencia -como la adoptada por la Cmara de Baha Blanca y
revocada por la SCBA en el caso que vengo comentando- es una razonable
herramienta que pretende evitar resultados que pueden ser calificados de
injustos, cual es el caso del damnificado que recibe el capital aumentado
(representado aqu por la cuantificacin actual del valor reclamado), y a la
vez, sobre dicho capital percibira el accesorio de los intereses a una tasa
(activa o pasiva) solo justificable en pocas de aguda inflacin. La
concurrencia de dos correctivos encaminados al mismo fin, producira, a
favor del damnificado, un enriquecimiento sin causa (esta tesis es sostenida
por Juan Jos Casiello en Los intereses y la deuda de valor (Doctrinas
encontradas y saludable evolucin de la jurisprudencia), Publicado en La
Ley 151, 864, Obligaciones y Contratos Doctrinas Esenciales Tomo III, 219).

Este tema fue analizado con especial detenimiento en la cuarta

30
 9qOp/GnPA

cuestin sometida a plenario por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo

Civil en autos Samudio de Martnez, L. c/ Transportes Doscientos Setenta
S.A. s/ Daos y Perjuicios del 20/04/2009, donde el Tribunal opt por el uso
de tasas activas aunque aclar a propsito de los rubros cuantificados a
valores actuales- que la tasa de inters fijada debe computarse desde el
inicio de la mora hasta el cumplimiento de la sentencia, salvo que su
aplicacin en el perodo transcurrido hasta el dictado de dicha sentencia
implique una alteracin del significado econmico del capital de condena que
configure un enriquecimiento indebido.

Ms all de estas digresiones, el punto a destacar es que la

Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires ha entendido innecesario
efectuar distingos entre rubros estimados a valores vigente a la fecha del
reclamo y aquellos que se cuantifican al momento ms cercano a la
sentencia, estableciendo -en cambio- un nico punto de partida para el
clculo de los intereses moratorios: el da en que se produce el dao.

Esta tesitura fue luego confirmada en la causa "Padn, Martn

Anbal contra Municipalidad de Olavarra. Daos y perjuicios" (C. 116.930,
sent. del 10/08/2016) donde la Casacin expuso que no se configura una
doble actualizacin cuando a un rubro indemnizatorio calculado a valores
actuales se le aplica una tasa moratoria desde la fecha del hecho. Se
argument en tal sentido que los intereses moratorios se reconocen ipso iure
desde la fecha de la mora y que no constituyen un modo de actualizacin del
capital sino que buscan resarcir el dao que al actor ocasiona el
incumplimiento del deudor y poseen como causa la privacin al dueo del
capital que el deudor no tiene derecho a retener (fallo cit., considerando "3.e"
del voto del Dr. Pettigiani).

v. En conclusin, sin perjuicio de mantener mi opinin personal

ya expresada en el precedente Zibecchi arriba citado, estrictas razones de
casacin de hecho me llevan a aplicar en el caso en estudio la doctrina
establecida por el Mximo Tribunal Provincial in re Cabrera (SCBA, C.

31
 9qOp/GnPA

119.176, del 15/06/2016).

En consecuencia, corresponde modificar la sentencia apelada y

disponer que los intereses moratorios sean calculados a la tasa pasiva ms
alta fijada por el Banco de la Provincia de Buenos en sus depsitos a treinta
(30) das, vigente al inicio de cada uno de los perodos comprendidos y, por
aquellos das que no alcancen a cubrir el lapso sealado, el clculo debe ser
diario con igual tasa. A los fines de determinar cul es el plazo fijo ms
rentable que para cada perodo ha ofrecido dicha institucin financiera,
deber utilizarse como parmetro de consulta el documento denominado
Tasas de consulta frecuente publicado en la seccin Institucional del sitio
web del Banco de la Provincia de Buenos Aires
(www.bancoprovincia.com.ar/Content/docs/tasas_frecuentes.pdf) o cualquier otro
informe oficial que en un futuro lo reemplace. Esta pauta se aplicar
indistintamente a los intereses devengados antes y despus de la entrada en
vigencia del Cdigo Civil y Comercial (arts. 622 del Cdigo Civil, 7 y 768 inc.
c del Cdigo Civil y Comercial).

Y si bien en la presente sentencia diversos rubros fueron

cuantificados a valores actuales (v. supra, considerando III.1 y III.3.), no
corresponde adecuar o modificar a su respecto el dies a quo de los intereses
en razn de no haber sido ello motivo de agravio. Ello sin perjuicio de que, a
todo evento, aquella adecuacin aun oficiosa- no es admisible a la luz de la
nueva doctrina legal (SCBA, fallos Cabrera, C. 119.176, del 15/06/2016 y
Padn, C. 116.930, sent. del 10/08/2016).

AS LO VOTO.

El seor Juez Dr. Roberto J. Loustaunau vot en igual

sentido y por los mismos fundamentos.

A la tercera cuestin planteada el Sr. Juez Dr. Monterisi

dijo:

32
 9qOp/GnPA

Corresponde: I) Declarar desierto el recurso de apelacin

interpuesto a fs. 583; II) Hacer lugar parcialmente al recurso de la actora,
modificando la sentencia en lo que respecta a la tasa de inters (debiendo
calcularse a la tasa pasiva ms alta fijada por el Banco de la Provincia de
Buenos en sus depsitos a treinta das, vigente al inicio de cada uno de los
perodos comprendidos y, por aquellos das que no alcancen a cubrir el
lapso sealado, el clculo debe ser diario con igual tasa; todo ello de
conformidad con los parmetros establecidos en el considerando III.5) y los
montos por los rubros daos a la salud e integridad fsica ($70.000.-), valor
de reposicin del vehculo ($120.000.-), privacin de uso y gastos de
movilidad (por $5.320.-) confirmando el decisorio atacado en lo restantes
puntos que fueran motivo de agravio; III) Imponer las costas de la segunda
instancia a la demandada y su citada en garanta (art. 68 del CPC). IV)
Diferir la regulacin de los honorarios profesionales para su oportunidad (art.
31 del Dec-Ley 8904).

AS LO VOTO.

El seor Juez Dr. Roberto J. Loustaunau vot en igual

sentido y por los mismos fundamentos.

En consecuencia se dicta la siguiente

SENTENCIA

Por los fundamentos expuestos en el precedente acuerdo, se

resuelve: Corresponde: I) Declarar desierto el recurso de apelacin
interpuesto a fs. 583; II) Hacer lugar parcialmente al recurso de la actora,
modificando la sentencia en lo que respecta a la tasa de inters (debiendo
calcularse a la tasa pasiva ms alta fijada por el Banco de la Provincia de
Buenos en sus depsitos a treinta das, vigente al inicio de cada uno de los
perodos comprendidos y, por aquellos das que no alcancen a cubrir el
lapso sealado, el clculo debe ser diario con igual tasa; todo ello de
conformidad con los parmetros establecidos en el considerando III.5) y los
montos por los rubros daos a la salud e integridad fsica ($70.000.-), valor

33
 9qOp/GnPA

de reposicin del vehculo ($120.000.-), privacin de uso y gastos de

movilidad (por $5320.-) confirmando el decisorio atacado en lo restantes
puntos que fueran motivo de agravio; III) Imponer las costas de la segunda
instancia a la demandada y su citada en garanta (art. 68 del CPC). IV)
Diferir la regulacin de los honorarios profesionales para su oportunidad (art.
31 del Dec-Ley 8904). V) NOTIFQUESE personalmente o por cdula (art.
135 del C.P.C.). DEVULVASE.

RICARDO D. MONTERISI ROBERTO J. LOUSTAUNAU

ALEXIS A. FERRAIRONE

SECRETARIO

34