Temario D Mercantil I C. U.

Villanueva Curso 2013/14

TEMA 23. ALGUNOS TIPOS ESPECIALES DE SOCIEDADES DE CAPITAL

Otra de las novedades del Real Decreto Legislativo 1/2010 que aprueba el texto
refundido de la Ley de Sociedades de Capital es reunir en un nico cuerpo legal, por
primera vez en nuestro ordenamiento, tres tipos especiales de sociedades de capital que,
por sus singularidades, precisan de un tratamiento diferenciado: la Sociedad Limitada de
Nueva Empresa, la Sociedad Annima Europea, y las Sociedades Annimas Cotizadas.

A estos tres tipos sociales, contenidos en los Ttulos XII, XIII y XIV
respectivamente de la LSC dedicamos este ltimo tema del Derecho de Sociedades
dentro del curso de Derecho Mercantil I.

I. LA SOCIEDAD DE NUEVA EMPRESA.

A) Introduccin.

La sociedad de Nueva Empresa (en adelante SNU) se regula especficamente

como una especialidad de la Sociedad de Responsabilidad Limitada [art. 434 LSC], de
ah que en lo no previsto especficamente para ella, habr que estar al rgimen general
de esta frmula social.

Recordemos que esta figura fue creada por la Ley 7/2003, de 1 de abril, y con
ella se busca simplificar al mximo los requisitos constitutivos de esta sociedad,
posibilitando la puesta en marcha de sociedades en el mnimo tiempo posible. Al
tiempo, se piensa que puede ser la va idnea para canalizar las iniciativas econmicas
de menores dimensiones, tanto por lo que se refiere al nmero de socios como a la cifra
del capital social. El hecho es que, a da de hoy, esta frmula no ha tenido ni mucho
menos la acogida que se esperaba.

B) Especialidades de su rgimen jurdico.

1. Constitucin y menciones estatutarias: Por un lado, es de destacar que slo

se admite su constitucin por un mximo de 5 socios, que necesariamente habrn de ser
personas fsicas [art. 437 LSC].

En cuanto a la denominacin, se obvian los problemas que habitualmente

plantea la bsqueda de una denominacin social que no se encuentre ya reservada a
favor de otra sociedad, establecindose que la denominacin necesariamente ser
subjetiva, constituida por el nombre y dos apellidos de algunos de los socios, seguido de
un cdigo alfanumrico que permita la identificacin de la sociedad de manera nica e
inequvoca [art. 435.1 LSC], seguida como no poda ser de otra manera- de la
indicacin Sociedad Limitada de Nueva Empresa o su abreviatura SLNE [art. 435.2
LSC].

El objeto social se configura con absoluta amplitud, al permitirse que en los

estatutos figure un objeto social amplio y genrico, con la finalidad de tener presente la
posibilidad de que la sociedad se dedique a actividades diversas o pueda decidir como
suele ser habitual en los primeros aos de vida social- cambiar de actividad, sin tener
que pasar por una modificacin estatutaria [art. 436 LSC, verlo].

141
 Temario D Mercantil I C. U. Villanueva Curso 2013/14

El capital social mnimo se establece en 3.012 [art. 443 LSC], y en este

artculo y esta cifra de capital se aprecia una vez ms el descuido y la precipitacin con
la que esta norma ha sido elaborada, ya que no se entiende cmo siendo el capital
mnimo de la Sociedad Limitada de la que la SLNE es una especialidad- de 3.000
[art. 4.1 LSC] hay esta discordancia, resultado de la traduccin a los euros de las
antiguas 500.000 pts. Slo se admiten aportaciones dinerarias, y para este subtipo social
s hay un tope mximo de capital social, 120.202 [art. 443 LSC], congruente con la
vocacin de pequea y mediana empresa de la SLNE.

2. Condicin de socio y participantes: la simplificacin en este subtipo social

alcanza tambin al campo de la acreditacin de la condicin de socio, ya que no se
exige la llevanza del libro-registro, acreditndose dicha condicin mediante exhibicin
del documento pblico en que se hubiera adquirido la misma [art. 445.1 LSC].

3. rganos sociales: se simplifica notablemente la forma de convocatoria de

Junta General, al permitirse realizarla mediante correo certificado con acuse de recibo,
as como por procedimientos telemticos que posibiliten al socio el conocimiento de la
convocatoria y puedan acreditar su recibo. Adems, en estos casos no resulta necesario
proceder a los anuncios en el BORME y en un diario [art. 446 LSC].

En cuanto a los administradores, la nica peculiaridad digna de mencin es que

se prohbe el formato para este rgano social de consejo de administracin, limitndose
las posibilidades a administrador nico, o a varios administradores solidarios o
mancomunados, en quienes recae la representacin de la sociedad y la facultad
certificante [art. 447 LSC]. El cargo de administrador necesariamente tiene que recaer
en un socio y puede ser retribuido [art. 448 LSC].

4. Modificaciones estatutarias y estructurales: las modificaciones estatutarias

se limitan, al expresar la LSC que esta sociedad slo podr modificar su denominacin
(necesariamente habr de hacerlo en caso de que el socio que d nombre a la sociedad
pierda dicha condicin), su domicilio social y capital social (respetando el mnimo y
mximo legal) [art. 450.1 LSC].

Merece finalmente destacarse la distincin que se establece entre la

transformacin de la SLNE en otro tipo social (que requiere las mayoras y presupuestos
previstos para dicha modificacin estructural) y lo que la LSC denomina continuacin
de operaciones en forma de sociedad de responsabilidad limitada, que requiere simple
acuerdo de la Junta general y adaptacin de los estatutos sociales a lo prevenido en la
propia ley para la constitucin de una sociedad de responsabilidad limitada, todo ello de
acuerdo con la mayora ordinaria [art. 454 LSC].

C) Sobre el Documento nico Electrnico (DUE).

Junto a las especialidades que ya hemos reseado de su rgimen jurdico, la

SLNE no puede concebirse si no es en el contexto del denominado proyecto Nueva
Empresa. El eje principal sobre el que pivota este ambicioso proyecto de la
Administracin es la agilizacin de los trmites administrativos que rodean la
constitucin de la sociedad, a travs del denominado Documento nico Electrnico
(DUE).

142
 Temario D Mercantil I C. U. Villanueva Curso 2013/14

Como lo describe la propia Ley, es aquel en el que se incluyen todos los datos
referentes a la sociedad nueva empresa que, de acuerdo con la legislacin aplicable,
deben remitirse a los registros jurdicos y las Administraciones pblicas competentes
para la constitucin de la sociedad y para el cumplimiento de las obligaciones en
materia tributaria y de Seguridad Social inherentes al inicio de su actividad [Disp. Adic.
3 LSC].

Aunque la LSC y ya antes la norma de creacin de la SLNE, la mencionada

Ley 7/2003- indudablemente fomenta el recurso al DUE por parte de los fundadores de
la SLNE, no constituye la va nica, subsistiendo el procedimiento tradicional. Con
todo, es preciso aclarar que el DUE no sustituye a la escritura pblica ni a la inscripcin
en el Registro Mercantil, sino que tan solo supondra el recurso a las nuevas tecnologas
para agilizar el procedimiento y reducir al mximo los plazos para constituir la
sociedad.

A tales efectos, seala esta normativa societaria que los trmites necesarios para
el otorgamiento de la escritura de constitucin de la SLNE podrn realizarse a travs de
tcnicas electrnicas, informticas y telemticas, amparado todo ello por la firma
electrnica avanzada (sin merma, por tanto, de la necesaria seguridad jurdica). Al
propio tiempo, se ordena la remisin inmediata de la escritura por parte del notario a
la Administracin tributaria y al Registro Mercantil, para su inscripcin, debiendo el
registrador mercantil calificar e inscribir, en su caso, la escritura en el plazo de 24 horas
desde el asiento de presentacin, cuando se hubiere utilizado el modelo orientativo de
estatutos aprobado por Orden del Ministerio de Justicia (O.JUS/1445/2003, de 4 de
junio).

Finalmente, sealar que, aunque su importancia sea muy inferior, la creacin del
Centro de Informacin y red de Creacin de Empresas (CIRCE), concebido como una
red de puntos de asesoramiento e inicio de la tramitacin (PAIT), a fin de asesorar e
informar a los empresarios interesados en la constitucin de una SLNE [Disp. Adic. 3
LSC].

II. LA SOCIEDAD ANNIMA EUROPEA.

A) Introduccin.

Como es bien sabido, el objetivo de este tipo societario es la creacin de una

sociedad europea con su propio marco jurdico. De esta forma, las sociedades
constituidas en diferentes Estados miembros podrn fusionarse, o formar una sociedad
de cartera o una filial comn, evitando las obligaciones jurdicas y prcticas que resultan
de ordenamientos jurdicos diferentes. Este marco jurdico prev asimismo la
participacin de los trabajadores en la sociedad europea, reconociendo su labor y su
papel en la empresa.

En el mbito comunitario est regulada por el Reglamento del Consejo (CE) n

2157/2001, de 8 de octubre de 2001, por el que se aprueba el estatuto de la Sociedad
Annima Europea y la Directiva del Consejo 2001/86/CE, de 8 de octubre de 2001, por

143
 Temario D Mercantil I C. U. Villanueva Curso 2013/14

la que se completa el estatuto de la Sociedad Annima Europea en lo que respeta a la

implicacin de los trabajadores.

La Sociedad Annima Europea (designada con arreglo a su nombre en latn:

Societas Europaea o SE) se convierte en realidad 30 aos despus de haber sido
propuesta. Esta legislacin entr en vigor en 2004, al ser una de las prioridades citadas
en el Plan de accin de servicios financieros (PASF).

Se prevn cuatro formas de constitucin de una sociedad annima europea (SE):

por fusin, por creacin de una sociedad de cartera, por creacin de una filial comn o
por la transformacin de una sociedad annima de Derecho nacional. La fusin est
reservada a las sociedades annimas de distintos Estados miembros. La creacin de una
sociedad europea de cartera est abierta a las sociedades annimas y sociedades de
responsabilidad limitada con implantacin en la Comunidad, ya sea porque sus
domicilios sociales estn situados en Estados miembros diferentes, o bien porque
cuentan con filiales o sucursales en pases distintos de aquel donde se encuentra su
domicilio social. La constitucin de una sociedad europea en forma de filial comn est
abierta a cualquier entidad de Derecho pblico o privado, con arreglo a los mismos
criterios anteriormente mencionados.

B) Regulacin por la LSC.

Nuestra normativa interna recoge esta figura en la Ley de Sociedades de Capital,

aprobada por Real Decreto Legislativo 1/2010, que regula esta figura en su Ttulo XIII
(arts. 455 a 494).

Para la regulacin de este tipo societario, la LSC se estructura de la forma

siguiente: tras un apartado de Disposiciones generales (Captulo I), dedica su segundo
apartado a una de las cuestiones ms polmicas sobre las sociedades extranjeras, cual es
el tema del domicilio social y su traslado a otro Estado miembro.

A continuacin, el Captulo III, relativo a la constitucin de la SAE, que se

articula en las siguientes secciones:

Seccin 1 Disposiciones generales.

Seccin 2 Constitucin por fusin.
Seccin 3 Constitucin por holding.
Seccin 4 Constitucin por transformacin.

El ltimo captulo de este Ttulo XIII, de la SAE, aborda igualmente uno de los
puntos que ms debate doctrinal ha suscitado en los ltimos aos en lo relativo al
derecho societario, y es todo lo referente a los rganos sociales, en particular la
conocida polmica entre el sistema dual el actualmente vigente en nuestro pas- o el
sistema monista. En relacin con la Junta General no se observan importantes
novedades.

1) Capital mnimo: La SE tendr un capital mnimo de 120.000 euros. Cuando

en algn Estado miembro el capital mnimo exigido a las sociedades de determinados
sectores sea ms elevado, el mismo mnimo se aplicar tambin a las SE de dicho
Estado.

144
 Temario D Mercantil I C. U. Villanueva Curso 2013/14

2) Domicilio social: El domicilio social de la SE, que ser fijado por los
estatutos, deber corresponder al lugar donde se encuentre su administracin central, es
decir, a su sede real. Podr cambiarse dicho domicilio dentro de la Comunidad, sin
deber (como ocurre ahora) disolver la empresa en un Estado miembro para crear una
nueva en otro.

Nuestra normativa interna prev que la sociedad annima europea deber fijar su
domicilio en Espaa cuando su administracin central se halle dentro del territorio
espaol [art. 458 LSC]. As mismo, para el caso de discordancia entre domicilio
registral y domicilio real, se prev que cuando una sociedad annima europea
domiciliada en Espaa deje de tener su administracin central en Espaa debe
regularizar su situacin en el plazo de un ao, bien volviendo a implantar su
administracin central en Espaa, bien trasladando su domicilio social al Estado
miembro en el que tenga su administracin central [art. 459 LSC].

3) Constitucin: Est regulado en el Captulo III de este Ttulo, y contempla las

posibilidades de constitucin por fusin (Seccin 2, arts. 467 a 470 LSC), la
constitucin por holding (Seccin 3, arts. 471 a 473 LSC), o la constitucin por
transformacin (Seccin 4, arts. 474 a 475 LSC).

4) Registro y liquidacin: El registro y el fin de la liquidacin de una sociedad

europea se publicarn, a ttulo informativo, en el Diario Oficial de la Unin Europea.
Toda sociedad europea se inscribir en el registro designado por la legislacin del
Estado donde tenga su domicilio social.

5) Estatutos: Los estatutos de la sociedad europea establecen como rganos la

junta general de accionistas y, o bien un rgano de direccin y un rgano de vigilancia
(sistema dualista), o bien un rgano de administracin (sistema monista). As lo prev el
art. 476 LSC, para a continuacin decantarse en nuestro pas- por el sistema dual
(contemplado en los arts. 478 a 491 LSC).

Con arreglo al sistema dualista, el rgano de direccin asumir la gestin de la

sociedad europea. El miembro o miembros del rgano de direccin tendrn poder para
obligar a la sociedad europea ante terceros y para representarla ante los tribunales.
Dicho miembro o miembros sern, adems, nombrados y revocados por el rgano de
vigilancia. No podrn ejercerse simultneamente en la misma sociedad las funciones de
miembro del rgano de direccin y miembro del rgano de vigilancia.

No obstante, el rgano de vigilancia podr, en caso de vacante, designar a uno de

sus miembros para ejercer las funciones de miembro del rgano de direccin. Durante
este perodo las funciones del interesado en calidad de miembro del rgano de
vigilancia quedarn en suspenso.

Con arreglo al sistema monista, el rgano de administracin asumir la gestin

de la sociedad europea. El miembro o miembros del rgano de administracin tendrn
poder para obligar a la sociedad europea ante terceros y para representarla ante los
tribunales. El rgano de administracin nicamente podr delegar en uno o varios de
sus miembros la gestin de la sociedad.

145
 Temario D Mercantil I C. U. Villanueva Curso 2013/14

Las siguientes operaciones requerirn la autorizacin del rgano de vigilancia o

una deliberacin del rgano de administracin:

todo proyecto de inversin de volumen superior al porcentaje del capital

suscrito;
la creacin, adquisicin, enajenacin o liquidacin de empresas,
establecimientos o partes de establecimientos, cuando su precio de compra o el
producto de su venta sea superior al porcentaje del capital suscrito;
la solicitud o concesin de crditos, la emisin de obligaciones y la asuncin o
garanta de compromisos de terceros, cuando la operacin en su totalidad sea
superior al porcentaje del capital suscrito;
la contratacin de suministros y de servicios cuyo valor total previsto sea
superior al porcentaje del volumen de negocios del ltimo ejercicio comercial;
el porcentaje al que se refieren los anteriores guiones se fijar en los estatutos.
No podr ser inferior al 5 % ni superior al 25 %.

6) Cuentas anuales: La sociedad europea elaborar las cuentas anuales que

incluirn el balance, la cuenta de prdidas y ganancias, el anexo y un informe de gestin
en el que se analizarn el desarrollo de las actividades y la situacin de la sociedad;
tambin llevar, en su caso, cuentas consolidadas.

7) Fiscalidad: En el aspecto fiscal la SE recibe el mismo trato que cualquier otra

multinacional, es decir, que est sometida al rgimen fiscal de la legislacin nacional
aplicable tanto a la SE como a sus sucursales. Las SE siguen sujetas al pago de los
impuestos y tasas de todos los Estados miembros donde tienen sedes y sucursales
estables. En este sentido, su estatuto fiscal no es perfecto al no existir una armonizacin
europea suficiente en la materia.

8) Disolucin: La disolucin, liquidacin, insolvencia y suspensin de pagos

estarn sujetas, en gran medida, a la legislacin nacional aplicable. El traslado del
domicilio social fuera del territorio comunitario supondr la disolucin de la SE a
peticin de cualquier interesado o de una autoridad competente.

III. LAS SOCIEDADES ANNIMAS COTIZADAS.

Las sociedades annimas cotizadas son definidas en la propia LSC en el art.

495, con el que da comienzo el Ttulo XIV- como las sociedades annimas cuyas
acciones estn admitidas a negociacin en un mercado secundario oficial de valores.

Debido a la importancia jurdica y econmica de este tipo de sociedades, y la

trascendencia que los mercados de valores tienen para la economa de un pas, as como
por sus peculiaridades especficas, es de aplaudir que el legislador les haya dedicado un
Ttulo especfico, haciendo notar, no obstante, que en todas aquellas cuestiones no
previstas en este ttulo, las sociedades cotizadas se regirn por las disposiciones
aplicables a las sociedades annimas, adems de por las dems normas que les sean de
aplicacin [art. 495.2 LSC].

146
 Temario D Mercantil I C. U. Villanueva Curso 2013/14

Todo este Ttulo XIV de la Ley de Sociedades de Capital podemos decir que es
un elenco de especialidades de las Sociedades Annimas cotizadas, en relacin con el
rgimen general y, recordemos, subsidiario- de las no cotizadas; as, los diferentes
captulos hacen referencia, y as adems van rubricados, a las especialidades en materia
de acciones (Captulo II), en materia de suscripcin de acciones (Captulo III), en
cuanto a la junta general de accionistas (Captulo VI), en cuanto al rgano de
administracin (Captulo VII), y a la informacin societaria (Captulo IX).

Otras peculiaridades, derivadas de la naturaleza de este tipo de sociedades, y las

mayores exigencias de transparencia y capitalizacin que su cotizacin burstil les
exige, son las relativas al lmite mximo de autocartera [art. 509 LSC] y la publicidad a
la que tienen que estar sujetos los pactos parasociales [arts. 518 a 523 LSC].

Finalmente, y este quiz es el artculo ms famoso de esta nueva Ley de

Sociedades de Capital, recordar que el 1 de julio de 2011, casi un ao despus que el
resto, entr en vigor la previsin de nulidad de las clusulas limitativas del derecho de
voto [entonces, en el primer texto aprobado en el BOE de la LSC era el art. 515 LSC,
tras la aprobacin de la Ley 25/2011, y otros parches, enmiendas y remiendos que ha
sufrido esta Ley, el actualmente vigente es el art. 527 LSC, Clusulas limitativas de
derecho de voto, verlo!], tambin conocida como clusula anti-blindajes, y que ha
sido objeto de una intensa polmica doctrinal y jurisprudencial, no exenta de intereses
empresariales encontrados que se han ido ventilando ante diversos organismos
judiciales- como la entrada de ACS en el consejo de administracin de Iberdrola, o los
intentos de entrada de Sacyr-Vallehermoso en el consejo de administracin de Repsol.

147