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Legalidad y proporcionalidad.
Circunstancias atenuantes
privilegiadas
CELIS MELENDO
En el caso de la determinacin del marco legal de la pena, se tiene hasta tres lmites:
i) el marco general, previsto en el art. 29 del CP; ii) el marco abstracto fijado para
cada delito; y, iii) el marco concreto.
Este conflicto debe ser resuelto, en el marco de la ley penal, configurada desde la
Constitucin e interpretada conforme a la Convencin Interamericana de Derechos
Humanos, pues se erigen no solo como lmite al poder punitivo[2], sino como nica
forma legtima de resolver el conflicto punitivo.
El artculo 45-A establece que la pena se determina dentro de los lmites fijados
por ley; por tanto, es claro que la pena debe individualizarse dentro de un marco
legal. En ese orden, el lmite mximo es legal y el lmite mnimo tambin es legal.
La ley, y no los jueces, fija los lmites legales.
4. Problemas de aplicacin
Se presentan respecto del lmite inferior; un sector de la judicatura opta por fijar
un nuevo mnimo no legal por integracin analgica[6], que finalmente es la
pena concreta.
Marco legal inicial. En primer lugar, el delito con la circunstancia especfica solo es
til para fijar el marco legal inicial
Marco legal final. En segundo lugar, opera la circunstancia atenuante privilegiada fija
el marco legal final. Con el nuevo marco legal fijado legalmente, donde el mnimo
legal es dos das, conforme lo dispone el artculo 29 del CP y el nuevo mximo es el
anterior mnimo legal, corresponde entonces realizar el recorrido ascendente desde el
mnimo legal hasta el mximo legal.
Individualizacin y proporcionalidad. Recin tiene operatividad la circunstancia
especfica, ya no para fijar el marco legal, sino para individualizar la pena concreta.
A cada circunstancia especfica se le asigna un valor cuantitativo conforme a criterios de
proporcionalidad y de acuerdo a que la circunstancia especfica agravante
determine una magnitud mayor o menor de injusto o culpabilidad. Concluido el
recorrido recin se tiene la pena concreta. No es posible la divisin en tercios pues el
catlogo de circunstancias especficas en el caso de los delitos ms frecuentes como el
robo y el hurto con circunstancias agravantes, no contiene circunstancias especficas
atenuantes, por tanto, no sera posible la divisin del espacio punitivo en tercios. Sin
embargo, el principio de proporcionalidad se configura tambin considerando las
condiciones personales, cultura, etc., del sentenciado conforme lo establece el art. 45 del
CP, que normativiza el principio de co culpabilidad.
Finalizado ello recin entonces corresponde aplicar las consecuencias procesales,
pudiendo ser el beneficio por la conclusin anticipada, confesin sincera, entre otros.
6. Conclusin
La estimacin volitiva judicial[9], crticas respecto del mnimo legal de dos das
previsto en el art. 29 del CP, no sustituye la voluntad legislativa; y los jueces
deben aplicar la ley y la Constitucin.
[1] Txema.
[2] Artculo 138.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce
por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la
Constitucin y a las leyes.
[6] Como ya se verifico lneas arriba, analoga que est prohibida por mandato
constitucional y por la mima norma penal. No se trata de una interpretacin
analgica sino de una integracin analgica; en efecto la interpretacin procede
cuando el dispositivo normativo no es claro; empero, la integracin analgica se
empela cuando no existe norma; y en el caso de la aplicacin de la circunstancias
atenuantes privilegiadas no existe dispositivo normativo que seale porcentajes de
lmites punitivos.
[7] Por condicin del sujeto (Art. 46-A), reincidencia (Art. 46-B), habitualidad (Art.
46-C), uso de menores en la comisin de delitos (Art. 46-D), por abuso de
parentesco (Art. 46-E).
[8] Que exige el principio de igual razn igual derecho: La analoga se sustenta
en la semejanza que debe existir entre el caso previsto, y el no previsto, evitando
as la diferencia radical entre ambos. As, las lagunas de la ley deben ser
colmadas, a travs de la tarea jurisdiccional, a partir del principio que reza donde
hay la misma razn legal debe existir igual disposicin de derecho. Es principio
jurdico el que indica A igual razn igual derecho, por lo que en una situacin de
hecho similar se debe de aplicar la misma norma sustantiva.