Escrito N : 01

Secretario Arbitral : Dra. Elena Carrasco Suarez.

Sumilla : Contestacin de Demanda
arbitral

DR. JAVIER MARTIN SALAZAR SOPLAPUCO.

SEOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL ARBITRAL.
Calle Martnez de Compagon N 820- Urbanizacin San Andrs - Trujillo

Jos Felix Gaitan Cabrera, identificado con Documento Nacional de

Identidad DNI N 26616771, representante legal de la empresa
COGAFE Contratistas y Consultores Ingenieros SAC, con
domicilio, en Jr. 13 de Julio N 535- Interior A Barrio Chontapaccha,
de la ciudad de Cajamarca; ante usted con el debido respeto
expongo:

I. COMPARECENCIA Y PETITORIO.
Dentro del plazo acordado en el numeral 25 del Acta de Instalacin del Tribunal
Arbitral recurro a su despacho a efectos de contestar las pretensiones de la demanda
en los trminos siguientes.
1.- Se declare INFUNDADA la demanda en el extremo que solicita se deje sin efecto
la Resolucin de Contrato N 031-2016-GRLL-GRCO, presentada por nuestra empresa
COGAFE Contratistas y Consultores Ingenieros SAC, mediante la carta N 37-
2016/EMPRESA COGAFE, de fecha 22 de noviembre del 2016,
2.- Se declare INFUNDADA la demanda en el extremo que solicita el pago de la
indemnizacin por daos y perjuicios a favor de Gobierno Regional de la Libertad.
3.- En cuanto a los costos del arbitraje solicitamos que se ordene sea asumido
ntegramente por el Gobierno Regional de la Libertad.
4.- Solicitamos el pago de la liquidacin de la obra por el monto de doscientos sesenta
y cinco mil diecinueve con 64/100 soles (S/. 265,019.64), el cual incluye el 50% de la
utilidades segn Artculo 209 del Reglamento (S/. 68,960.31).

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II. FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERA PRETENSIN ARBITRAL: Dejar sin efecto la resolucin de contrato

solicitada por el Contratista COGAFE Contratistas y Consultores Ingenieros SAC,
mediante Carta N 37-2016/EMPRESA COGAFE de fecha 22 de noviembre del
2016, en el cual la contratista RESUELVE EL CONTRATO N 031-2016-GRLL-
GRCO, contrato para la Ejecucin de la obra: Construccin Sistema de Irrigacin
Huacatina Calamarca Huaso Provincia de Julca La Libertad

Respecto a esta pretensin, ejercemos contradiccin segn los fundamentos que se

indica.

PRIMERO: La Construccin Sistema de Irrigacin Huacatina Calamarca Huaso

Provincia de Julca La Libertad, es un proyecto que empez su ejecucin en el
mes de junio del 2011 y que despus de paralizada se resolvi el contrat en el mes
de julio del 2014.

SEGUNDO: Luego, el Gobierno Regional de la Libertad, en adelante la Entidad,

elabor el EXPEDIENTE TCNICO de SALDO de OBRA y lo aprob mediante
Resolucin Gerencial Regional N 029-2016-GRL/GRI el 22/04/2016 1 para
continuar con la ejecucin del proyecto: Construccin del Sistema de Irrigacin
Huacatina- Calamarca- Huaso- Provincial de Julcan- La Libertad. Volvindolo a
convocar el proceso de seleccin, Licitacin Pblica N 10-2015-GRLL-GRCO-
Primera Convocatoria para continuacin con la culminacin del proyecto; sin
embargo, tras haberse declarado desierto, se convoc la Adjudicacin de Menor
Cuanta AMC N 017-2015-GRLL-GRCO derivada de la licitacin pblica antes
mencionada.

TERCERO: En dicho proceso de seleccin participamos presentando nuestra propuesta

el 31 de mayo del 2016, siendo que el 03 junio del mismo ao, el Comit de Seleccin,
nos otorga la buena pro. En consecuencia, suscribimos con la Entidad el contrato N 031-
2016-GRLL-GRCO, con fecha del 28 de junio del 2016, para la ejecucin del SALDO de

1
Ver pgina 18 de las bases integradas

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la obra: Construccin Sistema de Irrigacin Huacatina Calamarca Huaso Provincia
de Julca La Libertad, en adelante la Obra.

CUARTO: El artculo 142 del D.S. N 184-2008-EF y sus modificatorias, Reglamento de

la ley de contrataciones del Estado, en adelante el Reglamento, prescribe que el

contrato2 est conformado por el documento que lo contiene, las bases

integradas y la oferta ganadora. En este mismo sentido, debemos indicar que el
Artculo 26 del D. Leg. N 1017 y sus modificatorias, Ley de Contrataciones del Estado,
en adelante la Ley, seala que las bases deben contener obligatoriamente, en caso

de obras, un expediente tcnico; el mismo que forma parte del anexo del

contrato de obra3.

QUINTO: Por lo tanto, las obligaciones de la Entidad como para nosotros en calidad de
contratistas, no solo la ubicamos en Contrato N 031-2016-GRLL-GRCO, como
documento que lo contiene, sino tambin, en las bases y por ende en el expediente
tcnico. As, cuando en el punto 3.5 de la demanda precisa que con el perfeccionamiento
del contrato, nosotros estamos obligados a ejecutar la obra de acuerdo a las
especificaciones tcnicas, planos y dems disposiciones contractuales, no pierde sentido;
por el contrario, se sustenta con lo expresado en prrafo antecedente.

SEXTO: En este orden de ideas, el expediente tcnico de obra aprobado por Resolucin
Gerencial Regional N 029-2016-GRL/GRI el 22/04/2016 no solo tiene obligaciones para
el contratista sino tambin para la Entidad. As, en cuanto AL ACCESO A LA OBRA,

en el Item 2.1.3 de la memoria descriptiva, la Entidad garantiza que: se

puede acceder por la red va transversal asfaltada desde Trujillo hasta Julcan, con una
distancia de 105 km y un recorrido de 03 horas de viaje, luego mediante trocha
carrozable a Calamarca, con un recorrido de 4 horas en vehculo y, finalmente mediante
trocha carrozable a la zona de captacin (represa) con un tiempo de 1.5 horas a pie
(el subrayado es nuestro). Y en cuanto a las CANTERAS, el Item 2.3.5 de la

2
En aplicacin supletoria y de manera referencia el Artculo 1402 del Cdigo Civil, el objeto del contrato
consiste en CREAR, regular, modificar o extinguir obligaciones. Con la suscripcin del contrato N 031-2016-
GRLL-GRCO, se cre obligaciones tanto para la Entidad como para el contratista.
3
El artculo 26 de la Ley de Contrataciones del Estado en el inciso b) y h) ha establecido que el expediente
tcnico debe formar parte obligatoriamente de la bases, as como, parte del anexo del contrato de obra.

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memora descriptiva, la Entidad garantiza que: las canteras para agregados:
cantera AG-01, cantera AG-02, cantera AG-03 y cantera AG-04, cada una con su
respectiva calicata, cumplen con todas las caractersticas y requisitos para

ser usados como cantera de agregados en la preparacin del concreto. En

otras palabras, que el proyecto contara con acceso disponible y con canteras de
agregados aptas para la preparacin de concreto.

STIMO: Sin embargo, luego de la suscripcin del contrato N 031-2016-GRLL-GRCO e

inici el plazo de ejecucin de obra, se puso de conocimiento a la Entidad sobre el
incumplimiento de sus obligaciones. En este sentido, en el Acta de entrega
de terreno de fecha 18/07/2016, se consign el incumplimiento de las siguientes
obligaciones: 1) Las canteras no contienen la potencialidad para la

ejecucin de la obra, 2) Los accesos a la obra se encuentran en mal

estado. Acta que fue suscrita por el inspector de obra4, Ing. Cristian Garrido Cabanillas,
quien en representacin de la Entidad con la suscripcin del documento confirma el
incumplimiento de las obligaciones de su representada.

OCTAVO: Tambin se le puso de conocimiento a la Entidad del incumplimiento de sus

obligaciones en el INFORME DE COMPATIBILIDAD del Expediente Tcnico. Con
fecha 02/08/2016, se present a la Entidad la Carta N 26-2016/EMPRESA COGAFE, en
cuyas conclusiones se indica: a) Las canteras del plano PC-01 (AG-1, AG-2, AG-

3), se ha verificado que no existe la disponibilidad de explotacin de

agregados fino, grueso, y piedra medina, imposibilitando el inicio de las

partidas de preparacin de concreto ciclpeo, simple y armado en las partidas
de la presa, canales y obras de arte (). Agrega en la misma conclusin:
Inaccesibilidad de accesos al canal Huaso () as mismo la inaccesibilidad al canal
Calamarca () por estar en zonas de fuertes pendientes y rodeados de bosques rocosos
que al hacer voladuras perjudicaran sus tierras de cultivo, plantaciones forestales,

4
Por disposicin del Artculo 190 del Reglamento, el inspector es un funcionario o servidor de la Entidad.

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afectando tambin a viviendas (). As mismo, en la conclusin: b) se tiene que
rehabilitar la trocha de acceso para el ingreso de a la zona de trabajo para
transporte de herramientas, materiales, equipos de perforacin. Partida no considera en
el presupuesto de expediente tcnico.

NOVENO: De igual manera, con fecha 17/08/2016 a travs de nuestro ingeniero

residente de obra se present a la Entidad la Carta N 27-2016/EMPRESA COGAFE, en
el cual ponemos de conocimiento los anlisis de material de cantera para agregados
emitido por el Laboratorio suelos terra, el cual indica que las canteras de agregados AG-
2, AG-3, AG-4 no son adecuadas para la produccin de concreto puesto que
solamente son suelos arcillosos combinados con materia orgnica y presencia de
pequeos porcentajes de arena de grano fino, y no guardan ninguna relacin con los
materiales que debera ser utilizados como agregados para la produccin de concreto.

DCIMO: Demostrado que la informacin contenida en el expediente tcnico forma parte

de las obligaciones contractuales de la ejecucin de la obra, tanto para la Entidad como
para nosotros en calidad de contratistas, es necesario analizar cules son la obligaciones
esenciales. En este extremo, el numeral 2.4 de la Opinin N 27-2014/DTN ha definido a
la obligacin esencial en los trminos siguientes:

() una obligacin esencial puede denominarse expresamente como tal

o puede no incluir dicha denominacin; correspondiendo, en este ltimo
caso, distinguirla por su condicin de ser indispensable para alcanzar la
finalidad del contrato (). (el subrayado es nuestro).

Es decir, ser una obligacin esencial si sta resulta ser indispensable para alcanzar la
finalidad del contrato. En otras palabras, es obligacin esencial si es indispensable para
la ejecucin de la obra.

DCIMO PRIMERO: Consideramos que el acceso a la zona de la presa y la

potencialidad de las canteras para la explotacin de agregados fino, grueso y

piedra medina, constituye obligaciones esenciales que la Entidad debe cumplir
para que nosotros podamos ejecutar la obra. Lo fundamentamos de la siguiente manera.
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DCIMO SEGUNDO: Seor presidente del tribunal arbitral como se puede advertir del
resumen ejecutivo del expediente tcnico, la obra tiene las siguientes metas5:

Culminacin de la construccin de la Presa Huacatina, ubicado en le cause

del rio Captahuan, con Cto. Ciclpeo y armado, con altura de 26 m y 1.90m
de corona para almacenamiento de 0.80 MM3.

Terminacin de la construccin del canal Calamarca, en una longitud de

2.299 Km, para la culminacin de la meta de 6.39 Km.

Terminacin de la construccin del canal Huaso, en una longitud de 2.886

Km, para la culminacin de la meta de 3.60 Km.

Es decir, dichas metas constituye la finalidad o el objeto de la obra.

DCIMO TERCERO: Entonces, para lograr dichas metas, es necesario que la Entidad
cumpla con sus obligaciones de tener en buen estado el acceso a la zona de la

presa y la potencialidad de las canteras para la explotacin de agregados fino,

grueso y piedra medina. Y decimos que son obligaciones esenciales porque sin el

acceso a la zona de la obra es imposible transportar los materiales,

mquinas y equipos, y as no permite ejecutar la obra, como tambin al no contar
con la potencialidad de las canteras no se puede explotar los agregados para

la elaboracin del concreto simple y armado, y as tampoco permite ejecutar la

construccin de la Presa Huacatina, el canal Calamarca y el canal Huaso, puesto que
stos estn conformados por este tipo de concreto.

DCIMO CUARTO: Adems, la Entidad, al suscribir el acta de paralizacin de la obra de

fecha 18/08/2016, el cual la ofrecemos como medio de prueba, ha reconocido que se
trata de obligaciones esenciales puesto que el incumplimiento de su obligacin ha
impedido la continuacin de la ejecucin contractual. Del contenido del acta de
paralizacin se ha establecido lo siguiente:

5
Ver el tem 1.7 del Resumen Ejecutivo del Expediente tcnico.

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 1. Las canteras del plano PC-01 (AG-1, AG-2, AG-3), se ha

verificado que no existe la disponibilidad de explotacin de

agregados fino, grueso y piedra medina, ello imposibilita el
inicio de las partidas de preparacin de concreto (simple, armado y
ciclpeo).

2. Carencia de acceso hacia el canal Huaso y canal Calamarca por estar

ubicados en zonas de fuertes pendientes y terreno rocoso. Uso de
explosivos en esta zona perjudicara las plantaciones forestales y las tierras
de cultivo de la zona baja, adems de algunas viviendas ().

3. La trocha de acceso a la zona de la presa se encuentra en mal estado,

la cual dificulta el transporte de materiales, equipos y herramientas. Siendo
que no existe en presupuesto de la obra una partida que considere la
rehabilitacin de la trocha o camino de acceso.

4. El ancho de la corona de la presa imposibilita la instalacin del equipo de

perforacin de dinamita.

5. El concreto de la presa requiere un tratamiento con aditivo epxico al

concreto antiguo, al igual que un aditivo removedor de xido para el acero
existente que ha quedado expuesto en la primera etapa de la obra.

Por lo tanto, seor presidente de tribunal arbitral, las obligaciones de tener en

buen estado el acceso a la zona de la presa y la potencialidad de las

canteras para la explotacin de agregados fino, grueso y piedra medina, son

ESENCIALES que debi cumplir la Entidad.

DCIMO QUINTO: El artculo 168 del Reglamento prescribe que: () El contratista

podr solicitar la resolucin del contrato, de conformidad con el inciso c) del Artculo
40 de la Ley, en los casos que la Entidad incumpla injustificadamente sus
obligaciones esenciales, las mismas que se contemplan en las Bases o en el Contrato,
pese haber sido requerido conforme al procedimiento establecido en el artculo 169.

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En este sentido, luego de haberse demostrado que son obligaciones esenciales y que la
Entidad no ha cumplido, procedimos a iniciar el procedimiento de resolucin de contrato.

DCIMO SEXTO: El Artculo 169 del Reglamento establece que si alguna de las
partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte perjudicada deber

requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga, en caso de obras, el
plazo ser no mayor a quince (15) das. Si vencido el plazo,
incumplimiento continua, la parte perjudicada resolver el contrato. En este
sentido, ante el incumplimiento de las obligaciones de la Entidad, mediante CARTA
NOTARIAL N 35- 2016/EMPRESA COGAFE, notificada a la Entidad el 31 de Octubre
del 2016, se requiere el cumplimiento de las siguientes obligaciones:

Las canteras establecidas en el expediente tcnico no contienen la potencialidad

para la ejecucin de la obra.

Los accesos a la obra se encuentran en mal estado.

DCIMO STIMO: Luego, con fecha 25/11/2016, despus de 15 das, notificamos a la

Entidad la CARTA NOTARIAL N 037-2016 /EMPRESACOGAFE, por el cual
comunicamos nuestra decisin de RESOLVER de forma TOTAL el contrato N 031-
2016-GRLL-GRCO, respecto de la ejecucin de la obra: CONSTRUCCIN DEL
SISTEMA DE IRRIGACIN HUACATINA- CALAMARCA HUASO, PROVINCIA DE
JULCN LA LIBERTAD, por incumplimiento de sus obligaciones esenciales
contractuales.

Por los fundamentos antes referidos, la pretensin del contratista deber ser declarada
INFUNDADA en todos sus extremos.

PRETENSIN ACCESORIA DE LA PRETENSIN PRINCIPAL: Se ordene el pago de

una indemnizacin por daos y perjuicios a favor de la Entidad por la suma de S/. 100,
000.00 soles.

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Teniendo en cuenta que lo accesorio sigue la suerte del principal y habindose
demostrado el carcter infundado de la primera pretensin principal planteada por el
demandante; esta pretensin tambin deviene en INFUNDADA

PRIMER OTRO S: FUNDAMENTACIN DE LA SOLICITUD DEL RECONOCIMIENTO

POR PARTE DE LA ENTIDAD AL CONTRATISTA, DEL CINCUENTA POR CIENTO
(50%) DE LA UTILIDAD PREVISTA, CALCULADA SOBRE EL SALDO DE OBRA QUE
SE DEJA DE EJECUTAR.

Solicitamos el reconocimiento por parte de la Entidad, del cincuenta por ciento (50%) de
la utilidad prevista, calculada sobre el saldo de obra que se deja de ejecutar en base a los
siguientes fundamentos:

PRIMERO: Que el quinto y sexto prrafo del Artculo 209 del Reglamento ha establecido
que en caso la resolucin de contrato sea por causa atribuible a la Entidad, sta
reconocer al contratista, en la liquidacin que se practique, el cincuenta por ciento (50%)
de la utilidad prevista, calculada sobre el saldo de obra que se deja de ejecutar,
actualizado mediante las frmulas de reajuste hasta la fecha en que se efectu la
resolucin del contrato. De manera que, tal como se advierte de la liquidacin de obra
que se adjunta a la presente como medio de prueba, el monto a cancelar por parte de la
Entidad producto de la liquidacin es doscientos sesenta y cinco mil diecinueve con
64/100 soles (S/. 265,019.64), el cual incluye el 50% de la utilidades segn Artculo 209
del Reglamento (S/. 68,960.31).

VI. FUNDAMENTACIN JURDICA

6.1.- Artculo 2 inciso 23 de la Constitucin Poltica del Per.

6.2.- D.L.N 1017 Ley de contrataciones y Adquisiciones del Estado y sus

modificatorias.
6.3.- D.S. N 184-2008-EF y sus modificatorias

VII. MEDIOS PROBATORIOS.

1. Copia del Expediente Tcnico de obra aprobado por Resolucin Gerencial
Regional N 029-2016-GRL/GRI el 22/04/2016, con el cual demostramos que,

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 segn la memoria descriptiva y los planos, la Entidad tiene la obligacin de
proporcionar los accesos a la obra en buen estado y de entregar una cantera con
el potencial para la explotacin de agregados.
2. Copia de las bases integradas, con el cual demostramos que producto de las
observaciones y consultas, el expediente tcnico no sufri ninguna modificatoria,
quedando subsistente todas las obligaciones contenidas en l.
3. Copia del Contrato N 031-2016-GRLL-GRCO de la obra Construccin Sistema de
Irrigacin Huacatina Calamarca Huaso Provincia de Julca La Libertad, con
el cual demostramos que con la suscripcin de este documento, nacen las
obligaciones tanto para la Entidad como para el Contratista.
4. Copia del Acta de inicio de plazo de ejecucin de obra de fecha de 18/07/2016,
con el cual demostramos que desde el inicio de la ejecucin de la obra
comunicamos a la Entidad sobre el incumplimiento de sus obligaciones.
5. Copia del informe de compatibilidad del expediente tcnico presentado a la Entidad
el 02/08/2016 con Carta N 26-2016/EMPRESA COGAFE, con el cual
demostramos que desde el inicio de la ejecucin de la obra comunicamos a la
Entidad sobre el incumplimiento de sus obligaciones previstas en el expediente
tcnico.
6. Copia del Acta de Paralizacin de la Obra de fecha 18/08/2016, con el cual
probamos que al Entidad reconoci que las obligaciones de los accesos a la obra
se encuentran en mal estado y las canteras no contienen la potencialidad para la
explotacin de los agregados. Siendo que ambos son obligaciones esencias en
tanto que son indispensable para la finalidad el contrato que es la construccin de
la Presa Huacatina, el canal Calamarca y el canal Huaso. Los cuales son metas
del proyecto.
7. Copia del Cuaderno de Obra con el cual probamos que dejamos constancias en
cada uno de los asientos sobre el incumplimiento de las obligaciones de la
Entidad.
8. Copia de la Carta N 27-2016 / EMPRESA COGAFE, de fecha 17 de agosto del
2016, con el cual probamos que el laboratorio Suelos Terra, determino que segn
los anlisis de material de cantera para agregados AG-2, AG-3, AG-4, no son
adecuadas para la produccin de concreto puesto que solamente son suelos
arcillosos combinados con materia orgnica y presencia de pequeos porcentajes

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 de arena de grano fino, y no guardan ninguna relacin con los materiales que
debera ser utilizados como agregados para la produccin de concreto.
9. Carta N 35-2016 /EMPRESA COGAFE, de fecha 28 de octubre del 2016,
probamos que hicimos el requerimiento previ de la resolucin del contrato para
que la Entidad cumpla con sus obligaciones, otorgndole el plazo mximo de los
15 das.
10. Carta N 37-2016 /EMPRESA COGAFE, de facha 22 de noviembre del 2016,
probamos el cumplimiento del procedimiento de la resolucin del contrato. Pues,
pese a que el plazo super ms de los 15 das, la Entidad no cumpli.
11. Liquidacin de la obra Construccin Sistema de Irrigacin Huacatina Calamarca
Huaso Provincia de Julca La Libertad, por el cual probamos que el monto de
la liquidacin de la obra es doscientos sesenta y cinco mil diecinueve con 64/100
soles (S/. 265,019.64), el cual incluye el 50% de la utilidades segn Artculo 209
del Reglamento (S/. 68,960.31)

ANEXOS.
1-A.- Copia del DNI de Jos Felix Gaitan Cabrera
1-B.- Copia del Expediente Tcnico de obra aprobado por Resolucin Gerencial
Regional N 029-2016-GRL/GRI el 22/04/2016
1-C.- Copia de las bases integradas
1-D.- Copia del Contrato de obra N 031-2016-GRLL-GRCO
1-E.- Copia del Acta de inicio de plazo de ejecucin de obra
1-F.- Copia del informe de compatibilidad del expediente tcnico presentado a la
Entidad el 02/08/2016 con Carta N 26-2016/EMPRESA COGAFE.
1-G.- Copia del Acta de Paralizacin de la Obra
1-H.- Copia del Cuaderno de Obra.
1-I.- Copia de la Carta N 27-2016 / EMPRESA COGAFE, de fecha 17 de agosto del
2016.
1-J.- Carta N 35-2016 /EMPRESA COGAFE, de fecha 28 de octubre del 2016.
1-K.- Carta N 37-2016 /EMPRESA COGAFE, de facha 22 de noviembre del 2016.
1-L.- Liquidacin de la obra Construccin Sistema de Irrigacin Huacatina
Calamarca Huaso Provincia de Julca La Libertad
1-M.- CD-ROM que contiene la contestacin de la demanda arbitral.

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SEGUNDO OTROS: DELEGA FACULTADES DE REPRESENTACIN

Delego representacin en el presente proceso al letrado que autoriza el presente escrito,

quien est instruido de la representacin que le otorgo y de sus alcances.

POR LO TANTO
A Usted Seor Presidente, solicito se declare infundada la demanda arbitral en todos sus
extremos por los fundamentos antes expuestos.

Cajamarca, 27 de julio del 2017

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