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GESTION DEL
EMPRENDIMIENTO
Docente:
A modo de definicin general se ha establecido como la legislacion comun que regula la forma en que
la sociedad se ordena sobre la base de ciertos principios y valores establecidos en la carta fundamental
y que son exigibles a toda la comunidad.
A) En ese sentido el profesor Arturo Alessandri lo define como el conjunto de principios morales,
religiosos, polticos, sociales y econmicos sobre los cuales reposa en un momento histrico la
organizacin de una sociedad y le permite a esta desembolverse correcta y adecuadamente.
B) Por su parte la corte suprema a definido el orden publico como el conjunto de medidas y reglas
legales que dirigen la economia organizando la produccin y distribucin de las riquezas en
armona con los intereses de la sociedad.
C) Como un complejo de regulaciones legales y reglamentarias mediante el cual estado de una
nacin.
D) Profesor Jose Luis Cea el ope es el conjunto de principios de normas jurdicas que organizan la
economia de un pas y facultan a la autoridad para regulararla en armona con los valores de la
sociedad nacional formuladas en la constitucin. Esta definicin ha sido recogida por la
jurisprudencia en numerosos fallos.
II. Principios del OPE en chile con consagracin y rango constitucional: La constitucin del
25 era bastante neutra, desde el punto de vista valorico y ello significaba, que haban
poderes de izquierda y de derecha sin tapujos uno respecto del otro, pero luego se produjo
un quiebre constitucional dado que haba una regulacin muy fuerte del estado sobre la
persona, histricamente como fue la regulacin del cobre, luego con la constitucin del 80
se privilegia a la persona sobre el estado, como se plasma en el articulo 4 por ejemplo, eso
marca que nuestra constitucin tiene ciertos valores y no es neutra como la anterior y por
tanto, en materia comercial tampoco es neutra, y ello implica que esos valores del estado
los materializa a traves de estos principios del orden publico econonimico:
Algunos plantean que este ppio no es ms que una simple declaracin hecha por el
constituyente, ya que si se consagra la libertad de contratacin en ambos sentidos
(trabajador- empleador), ste (empleador) es libre de decidir a quien contrata, siendo
muy difcil probar la discriminacin.
Aspectos de relevancia:
C) Proteccion del dominio: El inciso 3 del n24 del articulo 19 de la CPR Nadie puede
ser privado de su propiedad del bien sobre que recae o de alguno de los atributos
esenciales del dominio si no en virtud de una ley que autorice la expropiacin por
causa de utilidad publica calificada por el legislador (en Temuco se van a expropiar
algunos terrenos para ensanchar la av pedro de Valdivia, en ese caso el bien comn
de permitir la fluencia a todos los ciudadanos es superior al derecho de propiedad
de un privado, lo que no excluye la indemnizacion). Esta disposicin excluye
terminantemente cualquier otra privacin del dominio de los agentes econmicos
tales como las nacionalizaciones, confiscaciones y otras formas utilizadas en el
pasado (Antes ocurrio, partiendo con Eduardo Frei y termino con allende, la
nacionalizacin del cobre). Tambien adquiere relevancia el hecho del que el
precepto constitucional senale que el estado no podr tomar posesin del bien
expropiado sin haber pagado previamente la indemnizacin, al menos, la
provisoria, como asi mismo, faculta al particular afectado para reclamar
judicialmente del monto de la indemnizacin del monto fijado administrativamente
(de la indemnizacin provisoria en el diario se publica la persona, la causa, el
tribunal, el monto previa tasacin de una comisin de expertos, se hace definitiva
cuando el expropiado acepta o se dicta una sentencia que resuelve el asunto, de
modo que se consigne esta indemnizacin y asi el estado pueda tomar la posesion).
Se debe tener presente que casi todos los cuerpos constitucionales del mundo
consagran el pago de una indemnizacin frente a una expropiacin.
Ex. El metro es una empresa del estado que trabaja en comunin con la parte privada.
EL metro no distribuye sus utilidades entre sus socios (Directivos).
Por otra parte se ha discutido acerca de que significa que el E participe en actividades
empresariales, fijando al efecto la jurisprudencia en el recurso de amparo econmico,
que se ventil entre la asociacin nacional de la prensa y metro S.A un criterio muy
amplio. En efecto, se seal en el fallo respectivo que la participacin del estado en un
determinado negocio o actividad econmica con otra persona, sea natural o jurdica,
no es menester que se haga bajo la forma de un contrato de sociedad, sino basta que
exista, lo que se denomina en doctrina colaboracin empresarial; esto es, la
cooperacin entre unidades econmicas, como sera el caso si una de las partes
contribuye o facilite un bien que haga viable econmicamente un negocio (Corte
suprema, sentencia 31 enero 2000, ROL 248-2000).
Tambin los tribunales han determinado necesario precisar que se entiende por
organismos del estado, conforme reza el artculo 19 nmero 21, inciso 2do de la carta
fundamental. Al respecto, en el aludido fallo de la accin de amparo econmico, se
discuti si dicha empresa, regulada por la ley de sociedades annimas, y por lo tanto,
dentro del sector privado, es o no un organismo del E. Sobre el particular el fallo
sealo que:
2) Que el hecho de que el metro S.A se haya organizado como una sociedad
annima, y que la rijan las normas que regulan el funcionamiento de esa clase de
personas jurdicas, no debe llevar a concluir que la mencionada sociedad es una
empresa privada del estado; sino que la ley al darle a la organizacin encargada de
administrar el transporte de pasajeros por ferrocarriles elctricos urbanos, el estatuto
jurdico de una sociedad annima, ha pretendido que sea administrada por un
directorio que es designado por la CORFO y el Fisco, y que puede realizar todos los AJ
necesarios destinados al desarrollo de su giro especifico, bajo un estatuto jurdico de
derecho privado, de por si el ms adecuado para intervenir en la actividad econmica,
que en el caso de metro S.A se circunscribe al transporte de pasajeros.
3) Que as aparece a esta corte que metro S.A es un rgano estatal que desarrolla
su actividad bajo la forma de una sociedad annima, por lo que la limitacin
establecida en el inciso 2 del nmero 21 del art 19 de la CPR, le es aplicable
plenamente y por lo mismo su objeto social impuesto por una LQC, y no por la voluntad
de sus socios, como ocurre en la generalidad de las sociedades, circunscribe a metro S.
A a desarrollar solo esa actividad econmica, pues para realizar una distinta, es
menester que otra LQC lo permita.
Los medios con los que se fiscaliza o regula los otorga la ley, y en virtud de ellos puede
solicitar antecedentes, practicar visitas, etc.
Ex. EL servicio de medio ambiente dicto una resolucin de calificacin
ambiental; esto quiere decir, que si se dicta una resolucin no veda para que el
servicio pueda volver a fiscalizar, porque quizs entraron en algunos incumplimientos.
Estos medios tienden a constatar una infraccin, la que puede ser corregida o
sancionada. La sancin es por lo general una multa. Ella puede ser aplicada tanto por
el regulador como por los tribunales. La mayora de las veces cuando les corresponde
conocer a la judicatura, ello recae en los jueces de polica local (ex. organismos de
construccin, inspeccin del job). Si es el propio regulador el que aplica la multa, se
puede recurrir a los tribunales.
El sernac no puede aplicar sanciones por lo que se dice que es un len sin dientes
En caso de que la falta o la infraccin sean relevantes, la sancin puede llevar hasta la
caducidad de la concesin.
Resumiendo
1-. Algunos de los dogmas de la economa clsica ya no operan, como aquel que seala
que lo mximo es lo ptimo (Ex. Recursos marinos que se explotaban al mximo)
2-. La competencia sigue siendo til; pero ya no la competencia libre de los clsicos
3-. Que la industria pesquera pone a la luz la necesidad de limitar la activad.
4-. Que los bancos han hecho uso inteligente de la exclusividad de giro (no pueden
haber otras personas que se dediquen a intermediacin financiera), y han horadado
(hace un hoyo) a aquel otro de giro nico (ex. Las instituciones financieras y los bancos
tienen el monopolio sobre el crdito del dinero y tiene un giro nico, por lo que no se
podran dedicar a vender seguros)
5-. Que la concentracin en materia de empresas de consumo (ex. Tienda,
supermercados, farmacias, etc), ha crecido exponencialmente en oligopolios (colusin
entre las empresas donde optaban por subir de forma conjunta el valor de algunos
productos) e incluso en monopolios, permitiendo la capacitacin diaria de dinero.
6-. Que a nivel de personas, las hay quienes sucesivamente prestan servicios, tanto en
empresas reguladas como los rganos que las regulan o viceversa, obstaculizando con
ello los secretos de la regulacin (Ex. Una persona que trabajo como gerente en entel y
dps en movistar)
7-. Que en este esquema, no existe en estado puro el ppio de la libertad econmica en
los trminos que ha establecido la CPR.
8-. Que la regulacin guarda entre sus notas positivas la preocupacin por el entorno.
9-. Que en estas actividades opera el contrato por adhesin, en el que generalmente no
opera el principio de igualdad de las partes (ex. El contrato de seguro donde sus
clusulas las posibilidades de discutir son muy escasas ya que son impuestas por el
oferente. Son contratos muy masivos / ex. Hoy en da para ir a argentina es necesario
llevar un seguro que es muy masivo /ex. Un contrato de transporte al viajar a otra
ciudad).
4. PROBLEMA RESPECTO AL USO DE LAS RIBERAS: El dominio sobre los suelos que
conforman los alveo y riveras es un aspecto siempre conflictivo. Uno de estos
problemas se refiere a los llamados ridos que consiste en los materiales como arena
piedras o ripios que se utilizan para construccin que se extraen de los cauces de los
ros. EL suelo que constituye el cauce de las fuentes de agua continuas o discontinuos
es de dominio publico (arts 30, 31 y 32 del C de Aguas) pero los dueos de predios
riberanos pueden cultivar y aprovechar estos suelos en las pocas que no estuviere
ocupados por las aguas. Lo que permite la ley es cultivar el suelo pero nada se dice de
la extraccin de materiales, siendo los cauces bienes nacionales lo esperable seria que
la autoridad estuviese dotada de facultades para otorgar concesiones a terceros para la
explotacin de dichos ridos. No obstante solo la ley de rentas municipales y la propia
ley municipal (ley 18695) establecen la facultad de la municipalidad respectiva para
cobrar los derechos por la extraccin y autorizan a cualquier persona a solicitar
permiso para efectuar estas labores (estos cauces son administrados por la autoridad
respectiva y si una persona quiere extraer el material respectivo generalmente las
municipales tienen ordenanzas que generalmente venden por cubos a travs de
carretillas que tienen una forma de cubos que generalmente se refieren a metros
cbicos. Sin embargo si yo soy dueo del terreno, y si el volumen de extraccin es de
mucha envergadura que yo hare de un determinado cauce de rio, dado que son bienes
nacionales de uso publico, se requiere una evaluacin del impacto, pero si no, solo
debe pagarse un arancel a la municipalidad que ella no es duea, sino que tiene la
administracin). De esta manera en la practica la autoridad llamada a conferir el
permiso de extraccin de los ridos es la municipalidad cuando se trate de cauces de
aguas corrientes o detenidas. Si para la extraccin han de realizarse obras en el cauce
de las aguas corrientes el proyecto y la obra que se realice en el debern ser
autorizados por la direccin general de aguas (art 32 del C. de Aguas) y aun por otras
autoridades que correspondan de acuerdo a la naturaleza de la obra que se pretenda
(direccin de obras hidraulicas). La hiptesis sealada hace presente dos intereses en
conflicto: 1) el del estado: que protege los bienes pblicos, 2) el del titular del derecho
de aprovechamiento de aguas: que si bien no tiene derechos sobre el cauce puede
sentirse perjudicado por la actividad de los otros interesados al enterarse por la
ejecucin de obras la cantidad o la calidad de las aguas. 3) El del propietario riberano
que puede verse obligado a coexistir con quien obtiene un permiso para extraccin y
(derecho de puerta finalmente quien obtiene el permiso municipal para la explotacin
de los minerales:
Para estos efectos debe tenerse en cuenta los arts 171 y 172 que facultan a la DGA para
ordenar la paralizacin de faenas de construccin o urbanizacin que alteren el normal
y libre escurrimiento de las aguas.
PROBLEMAS DE DERRAMES: (Las aguas sobrantes de las actividades agrcolas y mineras):
de acuerdo al 43 del cdigo los derrames son las aguas abandonadas despues de su uso,
por su parte el 45 establece que su produccin no es obligatoria. A este respecto existe
una discusin sobre si la autoridad puede constituir derechos de aprovechamientos a
favor de un tercero sobre las aguas que constituyeron derrames. La jurisprudencia se
ha pronunciado a favor de esta posibilidad (de que se pueda constituir derecho de
aprovechamiento en favor de un tercero) pero la doctrina estima lo contrario. En este
sentido el articulo 43 del C de Ags seala que cualquiera puede utilizar sin necesidad
de derecho de aprovechamiento las aguas abandonadas a la salida de un predio despues
de su uso. Lo que se ecuentra medianamente establecido por la jurisprudencia es que
la produccin de derrames no es obligatoria por lo que el uso que de ellos pueda darse
o aun el derecho constituidos sobre ellos es siempre eventual sujeto a la condicin de
que los derrames se produzcan de manera que si el titular del derecho que los produce
deja de hacerlo nada puede demandarse y adems es licito a este titular efectuar las
obras necesarias para contener los derrames y aprovecharlos siempre que este dentro
de su predio. (Entonces las circunstancias de que yo genere un derrame y luego deje de
generarlo y un tercero se vea afectado, no tiene derecho alguno para exigir)
B) CARACTERISTICAS: