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DERECHO MERCANTIL

El Derecho Mercantil o tambin llamado Derecho Comercial, en sus inicios


su funcionalidad era regular las relaciones en que intervenan un sujeto
denominado comerciante, cuyos actos intermediarios consistan en llevar los
satisfactores o mercancas del productor al consumidor; por lo que se consideraba
que el comercio era una actividad que realizaba solo el mercader, pero luego la
misma constante social ha hecho que el derecho mercantil no slo regule al
mercader, sino tambin la actividad de los mismos, los medios de circulacin de
las mercancas, la empresa, los ttulos de crdito, las sociedades, el comercio
internacional, entre otros.

ANTECEDENTES:

Podemos establecer el desarrollo del derecho mercantil de acuerdo a las


siguientes etapas de la historia:

a) Antigedad: Se produca para el consumo, sin ningn propsito de


intercambio, es decir era nicamente para su sobrevivencia, luego con la
divisin del trabajo, esto fue cambiando y aparece la actividad econmica
del hombre, condicionando las relaciones sociales y surge la figura del
Mercader, quien no toma parte directa de la produccin, pero lleva los
objetos al consumidor, surgiendo tambin el profesional comerciante y
Mercanca, que es la riqueza que se produce cuando se produca para ser
intercambiado determinado bien; al principio se haca por medio del
Trueque, pero luego apareci la moneda como tal, se dice que los egipcios,
los chinos, los persas y el mismo hombre americano, comerciaron en la
antigedad.

b) Grecia: Su proximidad al Mar Mediterrneo, hizo que el comercio por mar


fuera su actividad principal, apareciendo figuras como: El Prstamo a la
Gruesa Ventura o prstamo aventurado, siendo aquella institucin en la que
un sujeto haca un prstamo a otro condicionando el pago por parte del deudor
a que el navo o barco partiera y regresar exitosamente, esta figura se vuelve
el antecedentes del Contrato de Seguro actualmente. Tambin dentro de la
poca griega encontramos la figura de La Echazn, consistente en aquel
poder que tena el capitn del buque para aligerar la carga, echando las
mercaderas al mar, sin responsabilidad alguna, si con ello evitaba un
naufragio, encallamiento o cualquier otra circunstancia que pusiese en peligro
a la tripulacin. En general vemos como en esta etapa histrica, todo el
comercio se da en el mar, pero al final al haber facilidad terrestre de
desplazamiento se adapta a la misma.

c) Roma: En esta etapa se da una aceleracin en el trfico comercial, pero no


se genera un derecho mercantil autnomo, aparece el Ius Civile, el cual
normaba la actividad privada de los ciudadanos, siendo totalmente formalista,
pero como desarrollaremos ms adelante el comercio se caracteriza por
desenvolverse en forma rpida y sin mayores formalismos, por lo que aparece
la figura del Pretor, quien se encargaba de aplicar el derecho civil o el ius civile
a las controversias suscitadas en las relaciones comerciales, observando sus
particularidades, en resumen no exista la autonoma del derecho Mercantil
como tal.
d) Edad Media: poca marcada por el feudalismo, en la que se crea la figura
del seor feudal, quien ejerca poder en su jurisdiccin y todo lo que se
produca dentro del territorio del mismo, siendo para su propio beneficio todo lo
que se produjera en l, adems de ejercer tambin poder poltico, quienes
vivan en el feudo se dedicaban a la agricultura y excluan al trfico comercial
pues lo consideraban deshonroso; por otro lado fuera de los feudos se dieron
las villas o pueblos, en donde surgi la burguesa comercial, cuya importancia
radicaba en la riqueza monetaria derivada del trfico comercial, el surgimiento
de la misma fue aprovechado por la monarqua, convirtindolo en su mejor
aleado, derivado de las riquezas que producan con el trfico comercial de sus
productos, principindose a definir entonces el Derecho Mercantil, con la
organizacin en Corporaciones las cuales se regan por sus propios estatutos.
Por otro lado tambin se crea la figura del Cnsul, quien era el encargado de
dirimir las controversias propias del comercio, siendo el origen de los tribunales
mercantiles, adems de la letra de cambio, los tipos de sociedades
mercantiles, etc; transformndose el Derecho Mercantil en un derecho
autnomo del derecho Civil.

e) poca Moderna: Se sita con el descubrimiento de Amrica, al expandirse


el comercio europeo y sus rutas, siendo la principal va de comunicacin el
mar, aparece la legislacin de Napolen, promulgando un cdigo propio y
rigiendo las relaciones comerciales.

HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL GUATEMALTECO:

Al igual que la historia en general, el Derecho Mercantil guatemalteco,


tambin ha tenido diferentes etapas hasta llegar a lo que actualmente conocemos
como tal, siendo estas:

a) Perodo Colonial: No existan normas propias del Derecho Mercantil, se


regan por las leyes de indias, las de castilla, entre otras designadas por
la corona espaola y que eran destinadas al comercio, dicho comercio,
era regulado por el Consulado de Mxico, quien ejerca jurisdiccin en
los pases centroamericanos, es decir era el encargado de resolver
cualquier controversia en materia comercial, lo cual dificultaba el
comercio en Centroamrica, derivado de lo tardo que resultaba resolver
el problema, derivado de la distancia, por lo que se instituye El
Consulado del Comercio Guatemalteco, el cual separaba los
tribunales mercantiles de los comunes; pero este no fue de mayor
relevancia derivado que segua respondiendo a los intereses de la
Corona espaola y no de los comerciantes.

b) Independencia: Durante este perodo no se dio una legislacin propia,


seguimos utilizando por varios aos la legislacin espaola, hasta el
Gobierno del Doctor Mariano Glvez, quien intenta modernizar el
Comercio guatemalteco, instaurando el Cdigo de Livingston, el cual
era una serie de normas redactadas para el Estado de Louisiana, por
Eduardo Livingston, incluyendo normas relativas al comercio, el cual
fracaso, derivado de que las mismas, no se adaptaban a las situaciones
sociales y culturales, adems de econmicas de nuestro pas. Luego
con el gobierno de Rafael Carrera, se da un estancamiento legislativo,
teniendo un retroceso que obligo a la utilizacin nuevamente de las
leyes espaolas, pero con la llegada de la revolucin liberal en 1877, se
crea el cdigo del mismo nombre relativo al comercio, emitido por el
Decreto 191, el 20 de Julio de 1877, adems contena una ley especial
de enjuiciamiento mercantil, muchos dijeron que el mismo era una
imitacin o copia del Cdigo de Comercio Chileno. En 1942, se crea un
nuevo cdigo de comercio, a travs del decreto 2946 del Presidente de
la Repblica, el cual deroga el cdigo anterior, sistematiza las
instituciones contenidas en el mismo, adems de reunir una serie de
leyes dispersas, crendose tambin la figura del pagare y el cheque,
adems de dejar vigente el Libro Tercero del Cdigo de 1877, relativo al
Derecho Martimo.

c) Actualidad: Finalmente en 1970, a travs del Decreto 2-70 del


Congreso de la Repblica, se crea el Cdigo de Comercio
Guatemalteco, que hasta la presente fecha rige todas la relaciones
comerciales en el pas, adaptndose a las necesidades del trfico
comercial nacional e internacional, muchos estudiosos de la materia se
refieren a que el mismo es similar al Cdigo de Comercio de Honduras,
esto derivado que Guatemala buscaba la unificacin en lo que se
denominara Mercado Comn Centroamericano; tambin aparecen
figuras como el Registro Mercantil Guatemalteco, separando los asuntos
del mbito mercantil del Registro Civil, la factura cambiaria, adems de
trasladar todos aquellos contratos considerados mercantiles del Cdigo
Civil al Cdigo de Comercio, como el contrato de fideicomiso, edicin,
radiodifusin, entre otros, adems de dejar vigente el libro tercero del
Cdigo de 1877, referente al Derecho Martimo.

He de aclarar tambin que el Derecho Mercantil Guatemalteco, no se


agota en el Decreto 2-70, existen leyes especiales que regulan materias
de ndole comercial, como las bancarias, seguros, almacenes generales
de depsito, etc.

EL CDIGO DE COMERCIO GUATEMALTECO:

Antes de adentrarnos en el derecho mercantil guatemalteco en forma ms


especfica hemos de conocer la ficha tcnica de nuestro Cdigo de Comercio, ya
que con la misma podremos manejar ms fcilmente el mismo adems que para
comenzar a estudiar el Derecho Mercantil, es necesario tener las nociones bsicas
de nuestra legislacin por lo que a continuacin detallamos la misma.

FICHA TCNICA CDIGO DE COMERCIO:

1 Decreto: 2-70, del Congreso de la Repblica de Guatemala.

2 Vigencia: 1 de enero de 1971, aclarando que la fecha de vigencia fue


modificada en la reforma del decreto 43-70, ya no entrando en vigencia en el
ao de 1970, esto derivado de que no se contaba con lo necesario para poder
establecer el Registro Mercantil, y la socializacin que deba hacerse en el
pas de las nuevas disposiciones normativas.
3 Artculos: 1039

Libros:
4 Libro I: De los Comerciantes y sus Auxiliares
Libro II: De las Obligaciones Profesionales de los Comerciantes.
Libro III: De las Cosas Mercantiles.
Libro IV: Obligaciones y Contratos Mercantiles.

5 Artculos Transitorios: 20 (XX).

6 Promulgado durante el gobierno del presidente Julio Csar Mndez


Montenegro.

7 Deja Vigente el Libro III del Derecho Martimo, del Cdigo de 1877.

AUTONOMA DEL DERECHO MERCANTIL:

Como hemos venido desarrollando, el Derecho Mercantil no exista como tal


desde la antigedad, sino iba aparejado o implcito dentro del Derecho Civil,
derivado de esto se discuti si el mismo deba dejar de ser parte del Derecho Civil
o si deberan unificarse como tal las dos materias, idea que luego fue
abandonada, esto derivado del cambio constante en el Comercio y en el Derecho
Mercantil como tal haciendo que este tenga caractersticas especiales que lo
diferencian del Derecho Civil; es por eso que se vuelve vital tener en cuenta los
siguientes aspectos, para determinar la autonoma del Derecho Mercantil:

a) El Derecho Mercantil, deriva de la prctica comercial, el Derecho Civil,


deriva de la sistematizacin de las instituciones ms conocidas, es decir
aquellas instituciones creadas desde la antigedad.
b) El Derecho Mercantil tiende a ser internacional.
c) Los Ttulos de crdito, institucin propia del Derecho Mercantil, funcionan
en un derecho rpido y poco formalista, siendo estas caractersticas propias
del derecho mercantil.
d) Los negocios mercantiles se realizan en masa, esto derivado del lucro que
se busca en una negociacin, para obtener mayor ganancia y mejores
beneficios econmicos; mientras que en el Derecho Civil, los negocios son
aislados, puede ser solo una vez o dos que se comercialice cierto bien.

Ahora bien nuestra legislacin ha tomado en cuenta estos aspectos y ha


separado la legislacin Civil de la Mercantil sustantivamente en el Cdigo Civil
guatemalteco y el Cdigo de Comercio Guatemalteco, aunque adjetivamente los
unifica en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, haciendo la salvedad que nuestro
Cdigo de Comercio indica en su artculo 1039, la va procesal para resolver
cualquier controversia suscitada en esta rama, siendo la va sumaria, aunque
excepcionalmente se utilizan los dems procedimientos establecidos en el Cdigo
Procesal Civil y Mercantil.

APLICACIN SUPLETORIA:

Ante la insuficiencia de las normas establecidas en el Cdigo de Comercio,


para resolver cualquier controversia o para regular las relaciones comerciales, el
mismo Cdigo nos indica en su artculo uno, que debemos regirnos por las
disposiciones del Derecho Civil, aunque hemos hecho la aclaracin en clase que
no se refiere a la totalidad de las disposiciones del Derecho Civil y de cmo
nuestros legisladores cometieron cierto error al no consignar por las disposiciones
del Cdigo Civil, en vez de slo las disposiciones, ya que vuelven complicada la
interpretacin del mismo artculo, pero volviendo a lo mismo debemos entender
que se refiere a las disposiciones del Cdigo Civil, siempre y cuando ya no
encontremos dentro del Cdigo de Comercio, una norma que se apegue a la
situacin especfica.

EL DERECHO MERCANTIL:

En el principio regulaba la actividad de los comerciantes en su funcin


profesional. Los sujetos que intervienen son los comerciantes, realizando actos de
comercio en forma habitual, es decir slo se inclua dentro de las regulaciones del
derecho mercantil a aquellos que tuvieran la calidad de comerciantes; Luego
regulaba los actos y negocios que la ley califica como mercantiles es decir la
materia jurdica mercantil que era acto de comercio, dejando fuera al profesional
del comercio como tal ya que nicamente se centraba en el objeto de la
contratacin; luego conforme se evoluciono en la prctica mercantil se dijo
tambin que slo regulaba los actos realizados en Masa y luego que slo regulaba
los actos de comercio realizados a travs de la empresa.

Con lo anterior es que nos preguntamos Qu regula el cdigo de comercio


guatemalteco? La cual tiene su respuesta en el artculo 1, del mismo,
indicndonos: los comerciantes en su actividad profesional, los negocios
jurdicos mercantiles y cosas mercantiles lo que nos lleva a obtener la siguiente
definicin la cual abarca todos los elementos incluidos en el Derecho Mercantil
actual, siendo entonces:

El Derecho mercantil, el conjunto de normas jurdicas, principios y


doctrinas que regulan la actividad profesional del comerciante, las cosas o bienes
mercantiles y la negociacin jurdica mercantil.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL:

1. Poco Formalista, el derecho mercantil se reviste de simples formalidades,


se adapta a las peculiaridades del trfico comercial, un ejemplo de ello es el
contrato de transporte, derivado que quien representa al dueo del
transporte, en este caso el piloto, no necesita de un mandato para poder
hacerlo. El Artculo 671 del Cdigo de Comercio, se refiere a las
formalidades de los contratos, ilustrndonos en cuanto a que no necesitan
mayores requisitos para poder surgir a la vida.

2. Inspira rapidez y libertad para traficar, el poco formalismo se relaciona


con la agilidad, en el derecho mercantil se negocia en cantidad y en el
menor tiempo posible, al contrario del Derecho Civil que se reviste de
formalismos que entrampan el desenvolvimiento eficaz de los negocios
jurdicos, al mismo tiempo deja en libertad al comerciante de imaginar
frmulas de nuevas modalidades de contratar. (Contratos atpicos).
3. Adaptabilidad, el comercio cambia da a da, se adapta a las condiciones
del fenmeno comercial.

4. Tiende a ser Internacional, la produccin de bienes y servicios se realizan


en el mercado nacional e internacional, de la mano con las Organizaciones
internacionales y el ya conocido fenmeno de la Globalizacin.

5. Seguridad del Trfico Jurdico, basada en los principios doctrinarios que


inspiran al derecho mercantil, ningn acto posterior puede modificar lo ya
pactado:

a. La verdad sabida.
b. La buena fe guardada.

PRINCIPIOS DEL DERECHO MERCANTIL

Entendiendo como principio aquellas caractersticas que funcionan


conjuntamente para interpretar correctamente el Derecho Mercantil como tal,
inspirando al mismo, encontrando los siguientes:

1. La Buena Fe Guardada, (principio doctrinario o filosfico, que inspira al


derecho mercantil) prevalece una disposicin de hacer las cosas
correctamente desde el principio sin nada oculto, la confianza entre quienes
celebran la negociacin mercantil. Artculo 669 del Cdigo de Comercio.

2. La Verdad Sabida, (principio doctrinario o filosfico, que inspira al derecho


mercantil) el conocimiento que se tiene de los hechos tanto de sus causas
como sus consecuencias sin la posibilidad de delegar ignorancia posterior,
excepto por razn de engao, es decir no podemos desvirtuar los trminos
ya pactados teniendo pleno conocimiento de todo efecto o como ya se dijo
consecuencia posterior derivada del incumplimiento del mismo. Artculo 669
del Cdigo de Comercio.

3. Toda prestacin se presume onerosa, es decir la contratacin mercantil


siempre va aparejada de un fin econmico, o de un lucro.

4. Intencin de lucro, tal y como lo establece el principio anterior, el lucro es


la ganancia que se espera obtener de determinado negocio, sino posee
lucro no estaramos ante una contratacin mercantil.

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL:

1. Costumbre, la primera fuente formal del derecho mercantil, interpreta actos


convencionales mercantiles, entendiendo a la misma como el hbito
adquirido por la representacin de los actos de la misma especie. (Artculo
2. Ley del Organismo Judicial). Recordando que la costumbre derivado del
poco desarrollo del Derecho Mercantil ha sido la aplicada desde la
antigedad, incluso ahora que ya se cuenta con legislacin, acudimos
siempre a la misma dado su grado de desarrollo.
2. Jurisprudencia, fuente complementaria, entendida como la serie de fallos
reiterados en juicio, dentro de pretensiones similares. (Art. 2.Ley del
Organismo Judicial) y (Art. 621.Cdigo Procesal Civil y Mercantil).

3. La Ley, la fuente primaria del derecho, siendo aquella norma jurdica


reguladora de los actos y de las relaciones humanas aplicables en
determinado tiempo y lugar. En el Derecho Mercantil la encontramos en la
Constitucin Poltica de la Repblica, el Cdigo de Comercio, Leyes
Especiales, Reglamentos y en general toda aquella normativa que regule la
materia comercial. Artculo 2 Ley del Organismo Judicial.

4. La Doctrina, estudios cientficos que los juristas realizan acerca del


derecho con propsitos interpretativos de las normas, se utiliza la doctrina
como una fuente del derecho, derivado como dijimos con la costumbre del
lento proceso legislativo, por lo que se considera que va adelante del
derecho, prueba de ello los principios filosficos del Derecho Mercantil.

5. El Contrato, en el campo del derecho privado, recoge los convenios de los


particulares, provienen de su voluntad, tambin conocido como Ley entre
las partes, el mismo lo encontramos dentro del artculo 1517 del Cdigo
Civil, recordando tambin la aplicacin supletoria que tiene la legislacin
comercial, de la legislacin civil.

FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DEL DERECHO MERCANTIL:

Hemos desarrollado en clase que el fundamento constitucional que inspira


al Derecho Mercantil como tal se encuentra contemplado dentro del artculo 43 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual establece la
Libertad de industria, comercio y trabajo, lo cual garantiza el libre ejercicio
comercial.

SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL:

1. Comerciante Individual, aquella persona natural que realiza trfico


comercial, el cual se refiere a los movimientos que se realizan entre
entidades comerciales que buscan un fin comn econmico. Artculo 2 del
Cdigo de Comercio.

2. Comerciante Social, que se refiere a las sociedades mercantiles. Artculo 2


y 3 del Cdigo de Comercio

El artculo 2 del Cdigo de Comercio, se refiere al Comerciante en general,


logrando encontrar dentro de dicho artculo los elementos que lo distinguen de
cualquier otro profesional, adems de complementarse con el artculo 3 del mismo
cuerpo legal para definir al comerciante social.

CARACTERISTICAS DEL COMERCIANTE (Art. 2 Cdigo de Comercio)


a. Ejercer un nombre propio, actuar para s, y no para otro, diferencindolo
del auxiliar del comerciante, que depende de otra persona, en este caso el
comerciante.

b. Con fines de lucro, no se acta con fines benficos, siempre hay


ganancia.

c. Debe de dedicarse a actividades mercantiles, como la industria, que


corresponde al campo de produccin de bienes y prestacin de servicios. O
bien a la intermediacin como funcin atpica que corresponde a la relacin
persona, productor y consumidor.

El mismo artculo 2 del Cdigo de Comercio nos da las anteriores


caractersticas que conjugadas con otros requisitos, nos indican que necesita una
persona, individual o jurdica para poder ser comerciante, adhiriendo al
comerciante social que el mismo no se define por su objeto sino por su forma que
como desarrollaremos ms adelante siempre debe ser bajo forma mercantil.

COMERCIANTE INDIVIDUAL:

Ya hemos visto como el comerciante individual es aquel que segn el


artculo 2 del Cdigo de Comercio, ejerce en nombre propio y con fines de lucro, la
industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de
servicios y la intermediacin en la circulacin de bienes, adems de la prestacin
de servicios; Manuel Ossorio, lo ha definido como: Toda persona que hace
profesin de la compra y venta de mercaderas, Pero este comerciante necesita
para tener tal calidad de los siguientes requisitos:

1) Capacidad: El Artculo 6 del Cdigo de Comercio, establece quienes tienen


capacidad para ser comerciantes, es decir para poder contraer derechos y
obligaciones en materia comercial, remitindonos al Cdigo Civil, para
establecer quienes tienen esa capacidad, que en este caso estaramos ante
una capacidad de ejercicio la cual segn el Artculo 8 de la ley mencionada
se adquiere con la mayora de edad.

2) Inscripcin: La persona individual que desee tener la calidad profesional


de comerciante debe estar debidamente Inscrito en el Registro Mercantil,
segn el trmite respectivo, si la persona que ejerce el comercio no est
inscrita nos encontramos ante un Comerciante de Hecho o Informal.

Excepciones a la Capacidad:

El Cdigo de Comercio tambin regula en su artculo 7, las excepciones a la


regla en cuanto a la capacidad, indicando que cuando un incapaz, entendindose
un menor de edad o interdicto, recibe por herencia o donacin una empresa
mercantil, ya que un Juez puede permitir la consecucin de esa empresa a travs
de su representante, previo a realizarse un trmite de utilidad y necesidad, donde
se demuestre la importancia de continuar con la misma, regulndose un aspecto
similar pero en cuanto a la constitucin de sociedades en menores de edad en el
artculo 22 del mismo, es decir en el primer artculo se refiere al comerciante en
general y en el segundo artculo citado quienes pueden constituir una sociedad.
COMERCIANTES EXTRANJEROS:

Antes para poder ser comerciante, los extranjeros necesitaban tener el


estatus de residentes y autorizacin del ministerio de economa y si iban a ser
dependientes, autorizacin del ministerio del trabajo. Ahora con las reformas del
Decreto 62-93; nicamente necesitan para ejercer como comerciantes
individuales, inscribirse en el registro mercantil y con esto gozarn de los mismos
derechos y obligaciones que pudiera tener cualquier ciudadano guatemalteco.
Artculo 8, Cdigo de Comercio.

CONYUGUES COMERCIANTES:

El artculo 11 del Cdigo de Comercio, permite que quienes sean marido y


mujer y ejerzan la actividad mercantil, puedan tener la calidad de comerciantes,
dejando a salvo que uno sea dependiente de otro, donde se convertira en un
auxiliar de las actividades comerciales de quien sea el profesional del comercio.

COMERCIANTES SOCIALES ESPECIALES:

El artculo 12, del Cdigo de Comercio, se refiere a todas aquellas


sociedades annimas, constituidas bajo los requerimientos de dicho cuerpo
normativo, pero que a parte de ellas se rige por su propia ley y en la que importa el
objeto de la misma, entre ellas los bancos, las aseguradoras, reaseguradoras,
almacenes generales de depsito, etc.

PERSONAS DE DERECHO PBLICO Y EL TRFICO MERCANTIL:

El artculo 13, del Cdigo de Comercio, establece que todas las entidades
del Estado o cualquier identidad pblica, no es considerada comerciante, pero
puede ejercer actividades comerciales, sujetndose a las disposiciones de la
legislacin mercantil; ejemplo de ello es la Universidad de San Carlos de
Guatemala, quien puede ejercer actividades de trfico comercial, pero no es un
comerciante.

PROFESIONES U OFICIOS EXCLUIDOS DEL TRFICO COMERCIAL:

El artculo 9 del Cdigo de Comercio tambin regula quienes no se


consideran comerciantes, siendo estos los siguientes:

1) Los que ejercen una profesin liberal, es decir aquellos que no estn en
una relacin de dependencia laboral y obtienen por sus servicios
honorarios, el ejemplo claro son los abogados o los mdicos.

2) Los que desarrollen actividades agrcolas, pecuarias o similares en cuanto


se refiere al cultivo y transformacin de los productos de su propia
empresa, es decir aquellos que no le compran la materia prima a otra
persona sino que venden los productos que ellos mismos cultivan, en ese
sentido considero que al final en la actualidad estas personas se han vuelto
comerciantes informales pero vemos como nuestra legislacin se va
quedando un poco atrs del trfico comercial actual.
3) Los artesanos que slo trabajen por encargo o que no tengan almacn o
tienda para el expendio de sus productos, entendemos la primera parte de
este apartado en relacin a que no es trabajo habitual realiza los encargos
espontneamente, ahora en cuanto a que no tenga expendio para vender
sus productos creo que estoy en la misma posicin anterior, nuestra
legislacin no se adapta al trfico comercial actual ya que muchos
comerciantes actualmente expenden sus productos en su propia casa, sin
que sea un almacn o tienda como tal.

COMERCIANTE SOCIAL

Surge de la necesidad del individuo de asociarse econmicamente con el


fin de desarrollar una actividad industrial, de intermediacin, prestacin de
servicios.

Entidad formada por dos o ms personas que realizan un contrato solemne


en el cual los socios ponen en comn determinados bienes o actividades con fines
de lucro, con el objeto de repartirse o distribuirse las ganancias de los negocios a
los cuales se va a dedicar dicha entidad.

El artculo tercero del Cdigo de Comercio establece que sern


comerciantes sociales, las sociedades organizadas bajo forma mercantil,
cualquiera que sea su objeto, es decir deben ser creadas con cualquiera de las
cinco formas que establece el artculo 10 de la ley ya citada, siendo estas:

1) La Sociedad Colectiva.

2) La Sociedad en Comandita Simple.

3) La Sociedad de Responsabilidad Limitada.

4) La Sociedad Annima.

5) La Sociedad en Comandita por Acciones.

Para recapitular entonces, si una sociedad se constituye bajo las formas ya


mencionadas va a ser siempre una sociedad mercantil.

ANTECEDENTES HISTORICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL:

1. Antigedad, la copropiedad entre los bienes dejados por un jefe de familia,


los que a su fallecimiento eran explotados por sus herederos, aparece el
Cdigo de Hamurabi, que era el cuerpo legal de Babilonia y que contena
normas para una especie de sociedades de esa poca en donde sus
miembros aportaban bienes para un fondo comn y dividan las ganancias.

2. Grecia, no exista como tal las sociedades, sino una figura similar que
explotaban actividades agrcolas y del comercio martimo con capacidad
jurdica, no precisa la sociedad mercantil.
3. En Roma, era la copropiedad familiar, comprometa a la totalidad de los
bienes patrimoniales. Se formula el concepto de persona jurdica,
separando la sociedad de la persona individual que la integra. Singulariza
su objeto social.

4. Edad Media, con el comercio martimo aparecen las sociedades


mercantiles, se desarrolla el contrato de comenda, el cual da origen a las
sociedades comanditarias, que desarrollaremos ms adelante, da origen a
las compaas, se da la divisin ente el derecho civil y el derecho mercantil.
La diferencia entre la sociedad civil y de la mercantil corresponde a: a)
Fortalecen las personas jurdicas. b) Se posee un representante frente a
terceros.

5. Derecho Mercantil Moderno, se da origen a la sociedad annima la cual es


la de mayor importancia y que lamentablemente ha sido mal utilizada para
fines ilcitos.

DIFERENCIAS ENTRE ASOCIACION Y SOCIEDAD MERCANTIL:

Aunque estn constituidas bajo formas diferentes, es decir civil y mercantil, en


la prctica se utilizan como similares ya que ambas generan actividades lucrativas.
Las diferencias son:

1. Sociedad, a) Establece el vnculo que afecta a los socios entre s; b)


Existe un vnculo entre los socios y la sociedad y viceversa (Art. 15.
C.Civil); c) Razn de su existencia. (Art. 2. C.Co); d) La sociedad lucra
despus de los gastos, las ganancias se reportan entre los socios es
decir los (dividendos).

2. Asociacin, a) Establece el vnculo entre los asociados y la asociacin;


b) Vnculo entre los asociados y la asociacin (Art. 15. C.Civil); c) No
tiene un fin lucrativo; d) La asociacin obtiene un lucro o ganancia, no se
reporta entre los asociados, si no aumenta el patrimonio de la sociedad,
con el objeto de completar los fines para los cuales fue creada.

DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD CIVIL Y LA SOCIEDAD MERCANTIL

El Artculo 1728 del Cdigo Civil, establece la definicin generalizada de sociedad,


siendo esta el contrato por el que dos o ms personas convienen en poner en
comn bienes o servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las
ganancias, siendo confuso o complicado poder dar una definicin de sociedad
civil y de sociedad mercantil, es por eso que doctrinariamente se presentan tres
criterios que son los siguientes:

1. Profesional, tiene naturaleza jurdica o surge a la vida como sociedad


mercantil, cuando el sujeto que interviene tiene calidad de comerciante, es
decir se dedica al trfico comercial, probada con su inscripcin en el
registro, si no se cumpliera con los dicho requisito estaramos entonces
ante una sociedad civil.

2. Objetivo, despus del cdigo de comercio de Napolen, la validez o


reconocimiento de la sociedad mercantil, depende de los actos que realice;
si son actos del comercio, es mercantil; sino es sociedad civil, no
importando el objeto. (Art. 3. C.Comercio)

3. Formal o Constitutivo, es el aceptado por nuestro Cdigo de Comercio, la


ley establece los tipos de sociedad consideradas mercantiles, si se celebra
el contrato bajo esta forma es una sociedad mercantil, sino es una sociedad
civil, no importa la actividad a la que se dediquen, siempre que no sea
contraria a la ley y no se busca si son o no profesionales del comercio,
porque tiene la calidad por investidura legal, desde su constitucin
comercial.

DIFERENCIA ENTRE LA EMPRESA Y SOCIEDAD MERCANTIL

1. Empresa, a) Corresponde al concepto econmico (Art. 655) que es un


conjunto de bienes u objetos. La definicin misma de empresa la
encontramos en el artculo antes mencionado.

2. Sociedad Mercantil, corresponde al concepto jurdico en el que el sujeto


es una persona jurdica.

DIFERENCIA ENTRE LA SOCIEDAD MERCANTIL Y LAS COOPERATIVAS

Cooperativas, se organizan con fraternidad y solidaridad, sus principios


corresponden a la cooperacin, superacin. Son regidas por la ley general de
cooperativas, decreto 82-78 del Congreso de la Repblica, y es esta misma ley
quien les da el carcter de Asociaciones. Las cooperativas son sujetos de
derechos y obligaciones, los cuales responden a un patrimonio propio para realizar
sus fines. Puede haber varios tipos de cooperativas, que pueden ser de consumo,
vivienda o crdito, etc. Cuando existen varias cooperativas pueden ser
federaciones y varias federaciones de cooperativas conforman las llamadas
confederaciones, las cuales estn sujetas a una autoridad especfica, que es el
Instituto Nacional de Cooperativas. Al ser una asociacin, sus ganancias
engrosan el capital de la cooperativa y no la de sus miembros, no se dedican al
lucro, sino al servicio de sus asociados. Tienen para su existencia un plazo
indefinido, un capital variable, el cual se puede realizar por aportaciones
nominativas, tienen un ingreso libre y un retiro de igual forma voluntario, que se
limita al monto aportado.

SOCIEDADES MERCANTILES

Es entonces que con lo anterior podemos dar ya una definicin de lo que es


una sociedad mercantil, aclarando que este punto ser desarrollado ms adelante,
entonces el autor Edmundo Vsquez, establece que las sociedades mercantiles
corresponden a una agrupacin de varias personas que mediante un contrato se
unen para la realizacin comn de un fin lucrativo, creando un patrimonio
especfico y adoptando una de las formas establecidas por la ley.

Volvemos entonces al ya mencionado concepto de sociedad y el cual


como dijimos es generalizado para cualquier tipo ya sea mercantil o civil, segn el
Artculo 1728 del Cdigo Civil, indicando que la sociedad no es un contrato, sino la
institucin que nace del contrato.
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:

He de aclarar que estamos ahora explicando los elementos del contrato de


sociedad en general, siendo estos:

1) Capacidad: Ya establecimos con el comerciante individual que uno de los


requisitos para poder ser comerciante es tener capacidad, remitindonos a
las disposiciones del Cdigo Civil, respecto a eso establecimos que tienen
capacidad para ser comerciantes quienes tengan la mayora de edad, ahora
bien en cuanto al comerciante social, tambin se necesita de este
elemento, ya que sin ella no podemos nosotros tener derechos y
obligaciones y en todo caso el Contrato de Sociedad sera nulo, en cuanto a
la persona que no tiene capacidad, al respecto entonces podemos consultar
los artculos 8 y 1254 del Cdigo Civil, y el artculo 6 del Cdigo de
Comercio. Tambin es de hacer mencin que dentro de la legislacin
comercial encontramos limitaciones a la capacidad, siendo estas las
contenidas en los artculos :

a) Artculo 20, respecto al tutor y guardador, indicando que no pueden


constituir sociedad con sus representados mientras no haya terminado
el tiempo por el cual deben representarlos.

b) Artculo 21, se refiere a las personas que han sido declarados en


quiebra o los fallidos, mientras no hayan sido rehabilitados, esto
buscando seguridad jurdica en cuanto a las obligaciones que pudiera
contraer una persona declarada en quiebra.

c) Artculo 22, Sociedad con menores e incapaces, en este caso ellos


solos no pueden constituir sociedad, necesitan de su representante y
una autorizacin judicial, adems de aclarar que slo se comprometen o
responden hasta el monto de su aportacin, es decir hay una
responsabilidad limitada.

2) Consentimiento: Se necesita la libre manifestacin de las personas que


van a celebrar el contrato de sociedad, caso contrario si se comprueba que
el mismo presenta un vicio, este sera nulo, pero slo respecto a la persona
que se compruebe que haya sido inducida al mismo. Artculo 689 del
Cdigo de Comercio y 1251 del Cdigo de Civil.

3) Objeto Lcito: Lo constituye la actividad a la cual se va a dedicar la


sociedad, la misma debe ser lcita, posible y determinada, buscando con
esto que no sea contraria a la ley y que en algn momento pueda ser
declarada nula, artculos 1251 y 1301, Cdigo Civil.

4) Personal: Este elemento se vuelve vital, dado que la sociedad se compone


de sujetos individuales que celebran el contrato y reciben la calificacin
jurdica de socios, entendindose que se necesitan dos o ms sujetos.

5) Ganancia: Cualquier bien pecuniario o material que aumente la fortuna de


los socios.
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:

Aclarando nuevamente que estas son caractersticas del contrato de


sociedad en general y que las mismas van de la mano con los elementos que
componen a dicho contrato, presentando entonces el contrato de sociedad las
siguientes:

1) Consensual, ya establecimos que el consentimiento debe ser libre y


entonces el contrato se perfecciona con esa manifestacin de voluntad de
quienes lo conformarn.

2) Plurilateral, los sujetos que lo componen, siendo importante aclarar que


tienen que haber dos o ms, dado que si fuera slo un sujeto perdera su
calidad jurdica como sociedad, y en virtud de esta caracterstica, las partes
se obligan entre s (socios) ya sea cualitativamente o cuantitativamente.

3) Es Principal, Subsiste por s mismo, no necesita de otro contrato para


surgir a la vida jurdica.

4) Oneroso, Se recibe un beneficio econmico por el aporte realizado por


cada una de las partes.

5) Absoluto, No est sujeto a condicin alguna para su realizacin.

6) De Tracto Sucesivo, sus efectos se prolongan en el tiempo.

7) Es Solemne, esto quiere decir que debe constar en escritura pblica,


adems de otros requisitos para su validez, tal como lo indican los artculos
1729 y 1730 del Cdigo Civil, 16 del Cdigo de Comercio y 46 del Cdigo
de Notariado.

AUXILIARES DEL COMERCIANTE

El Auxiliar del comerciante va a ser aquel personal que ayuda o auxilia al


comerciante en su funcin profesional, distinguindolo del comerciante o principal
en que este ejerce en nombre propio y el auxiliar no, nicamente ayuda a este.
Existe tambin un trmite instituido por el Registro Mercantil para poder inscribir al
Auxiliar del Comerciante, adems de ciertos reglamentos dependiendo el tipo de
auxiliar que sea, la ley regula los siguientes:

1) Factor o Gerente

2) Dependiente

3) Agente de Comercio

-Agente de Comercio Dependiente

-Agente de Comercio Independiente

4) Distribuidor o Representante

-Distribuidor Exclusivo
5) Corredor

6) Comisionista

Nota Bibliogrfica:

Textos:

1) Garca Rendn, Manuel. Sociedades Mercantiles. Coleccin de Textos


Jurtdicos Universitarios, Editorial Harla. Mxico.

2) Villegas Lara, Ren Arturo. Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo I,


Octava Edicin, Editorial Universitaria, 2013, Guatemala, Guatemala.

Tesis:

3) Cataln de Len, Nina Mara, Anlisis Jurdico de la Ineficacia de la


Transformacin de las Sociedades Mercantiles. Tesis de Licenciatura,
Guatemala, noviembre 2010.

Diccionarios:

4) Ossorio, Manuel, Diccionario de ciencias jurdicas, politcas y sociales.


Editorial Helliasta, S. R. L. 1981, Argentina.

Legislacin:

5) Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala

6) Cdigo de Comercio Guatemalteco, Decreto 2-70 del Congreso de la


Repblica de Guatemala.

7) Cdigo Civil, Decreto- Ley 106.

8) Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107.

9) Ley del Organismo Judicial, Decreto 2-89.

10) Ley General de Cooperativas, Decreto 82-78.