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EDITORIAL
NORMAS ANULADAS
NORMAS SUSPENDIDAS
SENTENCIAS DE UNIFICACIN
EXTENSIN DE JURISPRUDENCIA
ACCIONES CONSTITUCIONALES
o ACCIONES DE TUTELA
o ACCIONES POPULARES
SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN PRIMERA
SECCIN SEGUNDA
SECCIN TERCERA
SECCIN CUARTA
SECCIN QUINTA
SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL
Repblica de Colombia
Consejo de Estado
Boletn de Jurisprudencia
Segunda poca
Relatoras
Acciones Constitucionales
Blanca Ligia Salazar Galeano
Carolina Valenzuela Corts
Ingrid Catherine Viass Quintero
Diseo
En una decisin relevante para la poltica de gnero de la Rama Judicial, se publica una
providencia en la que se analiza la flexibilizacin de estndares probatorios en procesos
derivados de delitos sexuales contra nios nias y adolescentes.
Fue admitida la demanda que pretende la anulacin del resultado del plebiscito para la
Refrendacin del Acuerdo Final para la Terminacin del Conflicto y la construccin de
una paz estable y duradera. En la decisin fueron decretadas medidas cautelares de
urgencia.
En conclusin, esta edicin viene cargada de contenido de alto inters y se espera que
sea de utilidad para la comunidad jurdica, acadmica y en general.
2. Acuerdo 002 de 2012, Por medio del cual se establece y reglamenta la prestacin
del servicio pblico de televisin abierta radiodifundida digital terrestre TDT,
expedido por la Comisin Nacional de Televisin CNTV-, hoy Autoridad Nacional
de Televisin -ANTV-, respecto a la definicin de las expresiones
Desencadenamiento y Encadenamiento, contenida en los artculos 4, 22 y 23.
Tesis: Estas mismas consideraciones que hizo la Corte [sentencia C-922 de 2001]
tratndose del rgimen sancionatorio aplicable a infracciones cambiarias en las
materias de competencia de la DIAN deben tambin ser aplicadas en los asuntos
sancionatorios cambiarios de competencia de la Superintendencia de Sociedades, pues
no existe razn alguna que justifique ese trato diferente. Lo contrario, claramente
constituira un agravio al principio constitucional de igualdad ante la ley. En el anterior
contexto, en esta providencia la Seccin Primera unifica su criterio en el sentido de
sealar que el principio de favorabilidad es aplicable en las actuaciones administrativas
dirigidas a sancionar las infracciones al rgimen cambiario, por tratarse de una garanta
mnima del debido proceso, el cual es un derecho constitucional fundamental que debe
operar no solo en las actuaciones judiciales sino en toda clase de actuaciones
administrativas.
Tesis: Es cierto que, como lo aleg el actor, la designacin en encargo del demandado
fue realizada sin que fuera resuelto el recurso de reposicin contra las rdenes
judiciales de suspensin provisional del acto de eleccin del Director General en
propiedad Juan Manuel lvarez Villegas () Pero tambin lo es que, corresponde a las
autoridades dar cumplimiento a las rdenes proferidas por los jueces de la Repblica.
En este caso, de manera inmediata por parte del Consejo Directivo de la Carder, pues
se trataba de una disposicin de naturaleza cautelar, que una vez conoci por la
notificacin, es acatable aunque existan pendientes recursos, pues, como se vio, los
efectos en que estos se conceden as lo permiten. () En s, el procedimiento seguido
por el Consejo Directivo para el nombramiento en encargo solo obedece al
cumplimiento de las normas, en ejercicio de sus facultades, que enuncian el paso a
seguir como consecuencia de la orden dictada por autoridad judicial de identificacin
formal de las sentencias que se califican de unificacin se encuentra cumplido y de esta
manera ser procedente la admisin de este recurso.
Sntesis del caso: El seor Luis Eduardo Delgado solicita la extensin de los efectos
de la sentencia de unificacin del 4 de agosto de 2010, expediente 2006-07509 (0112-
2009), proferida por la Seccin Segunda del Consejo de Estado con ponencia del
doctor Vctor Hernando Alvarado Ardila y, que como consecuencia de ello, se ordene la
reliquidacin de su pensin de jubilacin, teniendo como base de liquidacin todos los
factores salariales devengados por l en el ltimo ao de servicios, al haber laborado al
servicio de entidades pblicas por un lapso superior a 20 aos, siendo su ltimo
empleador la Rama Judicial, Consejo Superior de la Judicatura, Direccin Ejecutiva de
la Administracin Judicial, puesto que los actos administrativos de reconocimiento y
reliquidacin de su pensin de jubilacin no tuvieron en cuenta la totalidad de los
factores devengados por l en su ltimo ao de servicios y la liquidacin se hizo a partir
del promedio de ingresos percibidos durante los ltimos 10 aos de servicios.
V. ASUNTOS CONSTITUCIONALES
Sntesis del caso: Solicitud de amparo de infante de marina regular que prestando el
servicio militar, sufri una cada que le afect la mano derecha y solo vino a conocer las
reales consecuencias en su salud a partir del dictamen emitido por el Tribunal Mdico
de Revisin Militar y de Polica, el cual le determin una prdida de capacidad laboral
del 17 % imputable al servicio. Teniendo en cuenta dicho dictamen, present demanda
de reparacin directa, que fue rechazada por caducidad.
Sntesis del caso: Se pretende dejar sin efectos la providencia del 28 de julio de 2016,
dictada por el Tribunal Administrativo del Tolima, en la cual se declar constitucional la
siguiente pregunta: Est usted de acuerdo S o NO que en el Municipio de Ibagu se
ejecuten proyectos y actividades mineras que impliquen contaminacin del suelo,
prdida o contaminacin de las aguas o afectacin de la vocacin agropecuaria y
turstica del municipio? , efectuada en el marco de una consulta popular minera
promovida por el alcalde de Ibagu.
Tesis: [L]a pregunta debi redactarse de modo que los ciudadanos de Ibagu (los
partidarios y opositores) decidieran libre y autnomamente sobre el desarrollo de la
minera en el municipio. Sin embargo, dicha expresin [que impliquen contaminacin
del suelo, prdida o contaminacin de las aguas o afectacin de la vocacin
agropecuaria y turstica del municipio], al destacar solo las consecuencias negativas
de la minera, demuestra nicamente favorecimiento, favoritismo, frente a los que se
oponen a la actividad minera en Ibagu. Esos defectos en la redaccin () son graves,
en cuanto afectan la libertad y voluntad del votante y, por ende, comprometen la
constitucionalidad de la pregunta. Justamente por lo anterior, el Tribunal Administrativo
del Tolima ha debido declarar que la pregunta que se pretenda someter a consulta
popular es parcialmente constitucional, en cuanto no cumple los requisitos de claridad,
lealtad y objetividad () El tribunal, a juicio de la Sala, bien pudo excluir de la pregunta
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Sntesis del caso: El actor consider vulnerados sus derechos fundamentales con la
providencia proferida por el Tribunal Administrativo del Cesar, el 17 de marzo de 2016,
por medio de la cual se resolvi un recurso de splica que decidi revocar el auto de la
audiencia inicial y, en su lugar, declar probada la excepcin de inepta demanda por
omisin o indebido agotamiento del presupuesto constitucional del requisito de
procedibilidad dentro del medio de control de nulidad electoral de nica instancia, en el
que se pretende la nulidad de la eleccin del alcalde municipal de Ro de Oro, por
incurrir en la causal de trashumancia electoral.
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Tesis: [E]n el caso que ocupa la atencin de la Sala, no cabe duda de que la
construccin del relleno sanitario es una necesidad pblica inaplazable, como servicio
pblico domiciliario esencial, para los habitantes del distrito de Riohacha, en la medida
en que no posee un lugar adecuado para la disposicin final de residuos slidos, lo cual
puede ocasionar una emergencia sanitaria.() la consulta previa es un derecho
fundamental de las comunidades indgenas y constituye el espacio, en el marco del
cual, las entidades estatales y las empresas privadas, de un lado y los grupos tnicos,
de otra, llegan un acuerdo o armonizan sus intereses cuando existe una tensin entre
ellos. Por ello, en el marco de la consulta es necesario que las comunidades expresen
su consentimiento previo, libre e informado respecto de los proyectos que los afecten de
manera directa, sin que ello () les otorgue la facultad para vetar o impedir el desarrollo
de un proyecto () es indiscutible que se llev a cabo el trmite de la consulta previa
con el lleno de los requisitos fijados por la Ley y la jurisprudencia constitucional ()
aquellas comunidades que se encuentran ubicadas ms cerca al relleno sanitario,
manifestaron no estar de acuerdo con su desarrollo y, en consecuencia, con estas no
se lleg a ningn acuerdo de mitigacin y manejo del ambiental () Cuestin que ()
no puede conducir a la paralizacin de un proyecto sino que origina un espacio para
que se adopten medidas que protejan los derechos de la comunidad en el desarrollo del
mismo.
Nota de Relatora: La providencia desarrolla ampliamente el concepto de consulta
previa como derecho fundamental y los derechos que se protegen con su realizacin.
Asimismo, trata los siguientes temas: el derecho a la propiedad colectiva de las
comunidades indgenas y de acceso a los lugares sagrados, el consentimiento previo,
libre e informado frente a proyectos en territorios indgenas y el concepto de justicia
ambiental en sus dimensiones distributiva y participativa.
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Sntesis del caso: Peticin de amparo contra la Registrara Nacional del Estado Civil
Seccional Acacias (Meta), para la proteccin de los derechos fundamentales a la
personalidad jurdica y de peticin, ante la negativa a cambiar la fecha y lugar de
nacimiento registrados en la cdula de ciudadana del actor, indica que en el Registro
Civil de Nacimiento, que fue reemplazado as como en la escritura pblica de
correccin, debido a la solicitud de cambio de nombre de l y su progenitora, se
asegura que se protocolizan, entre otros, el acta de bautismo y se consign
nuevamente la fecha y lugar de nacimiento.
Tesis: [E]l a quo sugiri como medio de defensa judicial idneo que el actor acuda en
primera instancia ante un Juez Municipal para que, a travs de un proceso de
jurisdiccin voluntaria, conozca de la correccin, (). Al respecto, la Sala difiere de
tales consideraciones, toda vez que (), la constatacin de la fecha y lugar de
nacimiento real, en este caso, no implica una comprobacin valorativa que altere el
estado civil del actor. Es por lo anterior, que la Sala considera que el medio de defensa
sugerido por el juez de primer grado no resulta idneo, pues en caso de que el actor
acuda a dicho mecanismo, ste podra ser rechazado. () comoquiera que la cdula de
ciudadana nm. 79.377.115, se encuentra vinculada al registro civil de nacimiento que
asegura que el actor naci el da 5 de mayo de 1959 en la ciudad de Villavicencio, la
Registradura accionada se encuentra en la obligacin de dar trmite a la solicitud del
accionante, toda vez que el hecho de que el actor porte un documento cuya informacin
no se ajuste a la realidad, implica una vulneracin a su derecho fundamental a la
personalidad jurdica.
Sntesis del caso: Al accionante le fue reconocida pensin de vejez, por considerar
que no haban sido incluidos todos los factores devengados el ltimo ao de servicio,
solicit a la UGPP se reliquidar su pensin con la inclusin de los mismos, lo cual fue
atendido de manera desfavorable. Ante la negativa por parte de la UGPP de reliquidar
su pensin con la inclusin de todos los factores salariales, demand a dicha entidad,
con el fin de que se hiciera la liquidacin, con la inclusin de los factores devengados y
que estaban debidamente certificados, a lo cual se accedi por parte del Juzgado
Octavo Administrativo de Pasto, de acuerdo con el rgimen de las Leyes 33 y 62 de
1995 que le eran aplicables, decisin que fue revocada por el Tribunal Administrativo de
Pasto, con el argumento de que al no haber prueba de haberse cotizado sobre dichos
factores, no era posible su reconocimiento, citando como soporte de su afirmacin la
sentencia C-258 de 2013.
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Tesis: En el presente caso, lo que est en discusin es que los factores que se
devengaron por el actor deban ser tenidos en cuenta al haber sido reconocidos como
contraprestacin directa del servicio independientemente de que sobre ellos se
hubieran efectuado los respectivos aportes, que es la razn que llev al tribunal
accionado a negar las pretensiones de la demanda. Entonces, en ese orden de ideas,
el tribunal s incurri en desconocimiento de la sentencia del Consejo de Estado del 4
de agosto de 2010, en lo que se refiere a los factores que deben ser tenidos en cuenta
para liquidar la pensin de la parte actora, pues al no existir en el fondo contradiccin
entre la decisin del Consejo de Estado y la de la Corte Constitucional en lo que se
refiere a los factores, no proceda argumentar por parte del Tribunal para revocar la
decisin de primera instancia y negar las pretensiones de la demanda ordinaria, que no
era posible tener en cuenta factores devengados por no haberse probado que sobre
ellas se hubiera cotizado. En situaciones como la del actor, lo que proceda, como lo
dispuso el Consejo de Estado en su fallo de unificacin, es que sobre aquellos factores
salariales que deban incluirse en la reliquidacin y sobre los cuales no se hubiere
cotizado en el ltimo ao de servicio, se descuente o retenga los montos de cotizacin
sobre esos factores. Por las razones que han quedado expuestas, la Sala amparar los
derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso y a la seguridad social del
actor. En consecuencia, se dejar sin efectos la sentencia de segunda instancia del 5
de agosto de 2016, proferida por el Tribunal Administrativo de Nario. En su lugar se
ordenara que dentro de los treinta (30) das siguientes a la notificacin de la presente
decisin, profiera una nueva sentencia, en la que tenga en cuenta el precedente judicial
contenido en el fallo de unificacin del 4 de agosto de 2010 de la Sala Plena de la
Seccin Segunda del Consejo de Estado.
Sntesis del caso: La actora agente oficiosa de su padre, quien se encuentra privado
de la libertad, pide se ordene lo vinculen nuevamente a la EPS del rgimen contributivo
en calidad de su beneficiario, a fin de que se le garantice el derecho fundamental a la
salud en conexidad con la vida, asegurando el tratamiento de la patologa cardiaca que
padece, con el nico propsito de que contine recibiendo el tratamiento, la medicina y
los controles necesarios para garantizar su salud.
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Sntesis del caso: La accionante, quien cuenta con 64 aos de edad y padece de una
patologa en las rodillas, en ejercicio de la accin de tutela pretendi, entre otros, el
suministro del servicio domiciliario de enfermera para su madre, adulto mayor que
padece de alzhimer, debido a la imposibilidad fsica de prestarle a su progenitora los
cuidados que requiere.
Tesis: La accionante solicita que se disponga de una asistente mdica para que ayude
a su madre con las labores diarias que no puede realizar debido su incapacidad. A partir
de la historia clnica de la seora [N] se puede establecer que el alzhimer ha
comprometido de manera importante sus funciones bsicas y su independencia ya que
no puede satisfacer sus necesidades fisiolgicas, realizarse aseo personal ni
alimentarse por s misma, sumado a ello, presenta una dependencia al oxgeno lo que
limita an ms sus posibilidades. Por estas razones es claro que precisa de un cuidador
que le ayude y colabore en todas sus actividades, labor que ha venido desempeando
la accionante. La jurisprudencia constitucional en desarrollo del principio de solidaridad,
ha indicado que el cuidado del adulto mayor enfermo recae en cabeza de la familia, a
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Sntesis del caso: Cuando la parte actora invoque una figura jurdica que
materialmente no constituya causal prdida de investidura, proceder el rechazo de
plano de la demanda.
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Problema jurdico: El rea Metropolitana del Valle de Aburr tiene competencia para
establecer la forma en que se deben manejar y administrar los recursos del Fondo de
Repotenciacin y Reposicin de Equipos?
Tesis: [D]e conformidad con las normas invocadas en el acto acusado, el rea
Metropolitana tiene competencia de vigilancia y control para exigir y verificar que la
empresa Metro Ltda cumpla las condiciones de seguridad, comodidad y accesibilidad
del servicio de transporte, en las cuales se incluyen los programas de reposicin,
revisin y mantenimiento de equipos. Sin embargo, no se advierte que dichas normas
faculten a la autoridad de transporte para establecer la forma en la cual la empresa
demandante deba manejar y administrar los recursos del Fondo de Repotenciacin y
Reposicin de Equipos. En atencin a lo anterior la Sala considera que, en principio, el
acto acusado establece unos parmetros sobre el manejo de los recursos de
mantenimiento de equipos que extralimitan las competencias otorgadas por las normas
que se invocan como su fundamento.
16. El alcalde puede regular la publicidad exterior solo cuando le han sido
conferidas facultades extraordinarias por el concejo para el efecto.
Sntesis del caso: Se solicit la nulidad del Decreto 0535 de octubre 5 de 2001,
expedido por el seor alcalde del municipio de Santiago de Cali, Por medio del cual se
dictan normas sobre publicidad mvil en el municipio de Santiago de Cali, por falta de
competencia, toda vez que con dicho acto se regula la contaminacin visual del paisaje
por efecto de la publicidad exterior, y la facultad para dictar normas que regulen el uso
del suelo y el patrimonio ecolgico del municipio es exclusiva del Concejo Municipal.
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Sntesis del caso: Se solicit la nulidad del Acuerdo 002 de 4 de abril de 2012, emitido
por la Comisin Nacional de Televisin, hoy Autoridad Nacional de Televisin -ANTV-.
Por medio del cual se establece y reglamenta la prestacin del servicio pblico de
televisin abierta radiodifundida digital terrestre TDT, porque con su expedicin se
transgredi el procedimiento establecido en el artculo 13 de la Ley 182 de 20 de enero
de 1995 y dems normas concordantes, toda vez que incluy contenidos que no fueron
objeto de estudio al momento de difundir el proyecto, por lo que se adoptaron temas
que no fueron tratados ni se pusieron en conocimiento, tomando por sorpresa a los
administrados, lo cual contradice el principio de la buena fe con que debe actuar la
Administracin y la totalidad de los postulados del artculo 209 de la Constitucin
Poltica.
Tesis: [N]o existe duda alguna de que para la adopcin de actos de carcter general
por parte de la CNTV, previamente, debe dar a conocer al pblico, a travs de medios
de comunicacin de amplia difusin, la materia que se propone reglamentar, so pena de
transgredir el procedimiento establecido en el artculo 13 de la Ley 182 de 20 de enero
de 1995, previsto para tal efecto. Por lo anterior, en el presente caso, la Sala reitera lo
expresado por la Sala Unitaria mediante el auto de 17 de febrero de 2014, en el sentido
de que las definiciones de encadenamiento y desencadenamiento contenidas en los
artculos 4, 22 y 23 del acto administrativo acusado, Acuerdo 002 de 2012, no fueron
incluidas en el texto del proyecto sometido a divulgacin, conocimiento y discusin del
pblico.
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Sntesis del caso: El 20 de septiembre de 2004, la parte actora formul denuncia penal
ante la Inspeccin de Polica de El Copey, Cesar, por acceso carnal violento de su
sobrina de 13 aos por parte de su padrastro. El 2 de junio de 2005, la Fiscala de
conocimiento calific el mrito del sumario con resolucin de acusacin. El 11 de
octubre de 2006, el juzgado de conocimiento absolvi de responsabilidad penal al
procesado al no haberse podido desvirtuar la presuncin de inocencia.
Tesis 1: [E]n la gran mayora de casos, las graves violaciones de derechos humanos y
particularmente las concernientes a delitos sexuales en nios, nias y adolescentes -
NNA- acaecen en escenarios cerrados o aislados donde el agresor y los menores son
los nicos testigos directos. Lo anterior ha producido que las vctimas, como sujetos con
debilidad manifiesta, queden en la imposibilidad fctica de acreditar estas afrentas a su
dignidad humana e integridad fsica con otros medios probatorios. Adems, es muy
preocupante cuando no se ha tenido dentro del proceso penal consideracin especial a
un NNA y se lo ha sometido, como en este caso, a un interrogatorio circular y repetitivo,
lo cual se traduce en un inadecuado acceso a la administracin de justicia. Por tal
razn, el juez administrativo, consciente de esa inexorable realidad, deber acudir a
criterios flexibles y valorar, tal como se expuso en las anteriores reglas, la indagatoria
como un medio de prueba idneo cuando tenga un vnculo de conexidad con otros
elementos probatorios obrantes en el plenario. Esta postura resulta razonable y
justificada, ya que en casos de graves violaciones de derechos humamos se rompe el
principio de la dogmtica jurdico procesal tradicional segn el cual las partes acceden
al proceso en igualdad de condiciones y armas, en especial en casos de delitos
sexuales contra nios, nias y adolescentes -NNA-, quienes quedan en una relacin
diametralmente asimtrica de cara a la prueba; estas circunstancias imponen al juez de
la reparacin la necesidad de ponderar la situacin fctica concreta y flexibilizar los
estndares probatorios.
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Tesis: [La] sentencia de la Seccin Quinta del Consejo de Estado tuvo como
fundamento un auto de la Sala Plena de esta Seccin [Tercera], para argumentar que
se estaba desconociendo el precedente jurisprudencial, auto en el que se cit como un
obiter dicta una sentencia, tambin de la Seccin Tercera , producida en un asunto en
el que, si bien se desconoca la fecha de terminacin de la obra pblica, no era claro el
momento en el que ocurri la ocupacin; pero, en cambio, en el presente caso est
perfectamente acreditado que la ocupacin de los predios de los demandantes ocurri y
se consolid entre 1997 y 1998, por lo que el supuesto es diferente en la sentencia que
se cita en el fallo de tutela y en el proceso de la referencia. () para la Sala resulta a
todas luces inapropiado aplicar a este caso la tesis expuesta en la sentencia de tutela
del 12 de mayo de 2016, consistente en que, como no se conoce la fecha de
terminacin de la obra pblica de ampliacin de la avenida Ambal, no poda
concretarse el fenmeno jurdico de la caducidad, porque: i) aunque la afectacin
permanezca en el tiempo, ello no impide que trascurra el trmino de caducidad y ii)
habra indefinicin del momento a partir del cual se cuenta la caducidad, pues, cuando
se desconoce la fecha de terminacin total de la obra, se vuelve indefinido el plazo para
presentar la demanda de reparacin directa, pasando por alto se reitera- lo dispuesto
en el artculo 136 del Cdigo Contencioso Administrativo, que dispone que dicho
trmino empieza a contarse desde la ocurrencia del dao, es decir, desde cuando
ocurre la ocupacin. No obstante, como los fallos de tutela son de obligatorio e
inmediato cumplimiento, a la Sala no le queda ms remedio que acatarla y, por tanto,
decidir de fondo el asunto.
*Aclaraciones de voto
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X. SECCIN CUARTA
23. Inexigibilidad del impuesto al patrimonio de la Ley 1370 de 2009 para los
inversionistas que suscribieron los contratos de estabilidad jurdica.
Sntesis del caso: La demanda contra la tesis y la interpretacin jurdica del problema
jurdico 2 del Concepto 098797 del 28 de diciembre de 2010 expedido por la DIAN se
fundamenta en la violacin entre otros del artculo 1 de la Ley 963 de 2005 que
garantizaba a los inversionistas de los contratos de estabilidad que los cambios
sustanciales y los nuevos tributos no les fueran exigibles y que solamente deban
responder por los tributos y en general las normas que hubieran sido objeto de
estabilizacin y con el concepto demandado se pretenda que el impuesto al patrimonio
de la Ley 1370 de 2009 se le exigiera a tales inversionistas que suscribieron los
contratos bajo el argumento de tratarse de un nuevo impuesto al patrimonio diferente al
previsto en la Ley 1111 de 2006. Argumenta que la DIAN con esta interpretacin
vulner el principio de buena f y confianza legtima pues se modificaron las
condiciones pactadas al momento de celebrar los contratos de estabilidad.
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Sntesis del caso: En la demanda presentada contra apartes del literal b) y la totalidad
del literal c) del artculo 12 del Decreto Reglamentario 1794 de 2013 expedido por el
Gobierno Nacional por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 1607 de 2012, se
solicit su suspensin provisional toda vez que violan los artculos 1, 4, 6, 13, 84, 121 y
189 numerales 11 y 20 de la Constitucin Poltica, 683 del Estatuto Tributario y 46 de la
Ley 1607 de 2012 al sealar que la tarifa del 16% y la base gravable especial del AIU
(administracin, imprevistos y utilidad) deban aplicarse solamente a los servicios
integrales de aseo y cafetera prestados por los sindicatos y las cooperativas y
precooperativas de trabajo asociado, cuando el artculo 462-1 del Estatuto Tributario no
hizo distincin en cuanto al prestador del servicio.
Sntesis del caso: La demanda presentada contra el Concepto 018128 del 19 de junio
de 2015 expedido por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN
pretende como medida cautelar la suspensin provisional de sus efectos debido a que
interpreta que no puede aplicarse en forma inmediata una norma tributaria que modifica
alguno de los elementos de un impuesto de perodo porque esto solamente se predica
del mbito sancionatorio, ya que la DIAN excedi su potestad reglamentaria al
interpretar normas que ya contaban con la interpretacin autorizada de la Corte
Constitucional.
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Sntesis del caso: Una sociedad absorbida por la demandante hizo un aporte en
especie a otra empresa consistente en la entrega de un terreno cuyo valor contable era
de $ 300.000.000 y a cambio la absorbida recibi acciones de la sociedad receptora por
$ 6.703.818.400. Para la DIAN se present una utilidad en la enajenacin del terreno
por $ 6.403.818.000 determinada por la diferencia entre el precio de enajenacin y el
costo de enajenacin del activo enajenado conforme al artculo 90 del Estatuto
Tributario, mientras que para la demandante como sociedad absorbente la norma que
deba aplicarse era el artculo 29 del mismo estatuto que regula el valor de los ingresos
en especie.
INGRESOS EN ESPECIE EN LA ENAJENACIN DE ACCIONES / INGRESO
GRAVADO EN LA ENAJENACIN DE ACTIVOS / NORMA ESPECIAL TRIBUTARIA
PARA LA DETERMINACION DE LA UTILIDAD O PRDIDA EN VENTA DE BIENES
Problema jurdico 1: Para determinar la utilidad en la enajenacin de activos cuando
el pago recibido por el vendedor se realiza con acciones se debe aplicar el artculo 90
del Estatuto Tributario o el artculo 29 del mismo estatuto referido a los ingresos en
especie?
Tesis: [P]ara la determinacin del ingreso gravado no se aplica el artculo 29 del
Estatuto Tributario, que es la norma general sobre el valor de los ingresos en especie,
independientemente de que exista o no enajenacin de bienes, sino el artculo 90 de la
misma normativa, que regula de manera especial cmo se calcula la renta bruta en la
enajenacin de activos a cualquier ttulo. Adems, es indiferente si el precio de
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27. Determinacin del valor comercial como base gravable del IVA en el retiro de
bienes corporales muebles.
Sntesis del caso: Una sociedad retir de sus inventarios equipos de cmputo y de
comunicaciones, bienes gravados con IVA, ante lo cual conforme a los artculos 421 y
458 del Estatuto Tributario debe liquidarse el IVA sobre el valor comercial de los bienes.
Tanto la DIAN como el contribuyente coinciden que el valor comercial es el precio
promedio que tienen los bienes en el mercado en la fecha y lugar en que se realiza la
operacin, sin embargo, difieren en su determinacin. Para la demandante, dicho valor
es el que corresponde al precio por el cual adquiere los bienes de sus proveedores, sin
incluir el valor de las instalaciones, soporte, garantas, etc., mientras que para la DIAN
el valor comercial debe ser el mismo precio que fija la sociedad cuando vende los
bienes a terceros.
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Problema jurdico 1: Cules son las pautas iniciales para el juicio de prdida de
investidura sus reglas de competencia, legitimacin en la causa y caducidad?
Tesis 1: La norma seala en forma clara el procedimiento que se debe adelantar para
resolver la solicitud de prdida del cargo, remitiendo para todos los efectos al proceso
de nulidad electoral, debiendo entenderse comprendidas dentro de la remisin las
reglas legalmente establecidas para distribuir las competencias, contenidas en el ttulo
IV de la parte segunda del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo () considera la Sala que la norma adjetiva objeto de anlisis radica en
el organismo electoral la competencia y a la vez el deber jurdico de instaurar la
demanda de prdida del cargo () Se presenta una diferencia al igual que ocurre con
la figura jurdica de la caducidad y con las consecuencias de la sancin como se
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*Aclaraciones de voto
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Tesis 2: La norma indica que el acto del Consejo Nacional Electoral es relevante
para el cmputo de la caducidad, e indica que una vez expedido dicha autoridad
electoral tiene la obligacin de demandar, pero ello no quiere decir que deba
existir un acto administrativo que contenga dicha declaracin para poder dar inicio
al trmite judicial puesto que la violacin de topes, en ausencia de tal acto, puede
probarse ante el juez de la prdida del cargo, precisamente porque como lo
establece el propio artculo 26 de la Ley 1475 de 2011, en el caso de alcaldes y
gobernadores, la prdida del cargo ser decidida por la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo. En efecto, a esa misma conclusin se lleg en la
sentencia de prdida de investidura de 23 de febrero de este ao, en la que la
Sala estudi el caso homlogo, pero en el marco de los miembros de las
corporaciones pblicas de eleccin popular
Sntesis del caso: Al aceptar la competencia del Congreso para refrendar el Acuerdo
Final, la Sala precis que el mismo no queda incorporado a la Constitucin, ni lo dota de
la capacidad para producir normas.
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