Quando A Delação Premiada É Inválida

1
A DELAO PREMIADA E SUA (IN) VALIDADE LUZ DOS

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS
MARIANA DOERNTE LESCANO
RESUMO
O presente trabalho de concluso de curso tem como objetivo analisar,
atravs de argumentos doutrinrios e jurisprudenciais, a situao da delao
premiada no Brasil, confrontando as normas constitucionais com as normas
que estabelecem o instituto. Dessa forma, analisa-se o instituto da delao
premiada e sua evoluo no ordenamento jurdico. Abordam-se os princpios
constitucionais. Tambm se estuda a delao premiada no direito comparado.
Por fim, analisa-se a orientao jurisprudencial sobre o tema.
Palavras-chave: Delao Premiada; Instituto; Prmio; Princpios
Constitucionais; Direito
INTRODUO
A delao premiada um fenmeno que cresce cada vez mais,
principalmente no Brasil, que ainda no encontrou a frmula certa para conter a
criminalidade.
O Estado, diante da necessidade imperiosa de conter o crime e
penaliz-lo, ainda no logrou em achar nenhum meio eficaz para punir o
criminoso. Utiliza-se de estabelecimentos prisionais que funcionam como
meros depsitos degradantes de seres humanos, mas no alcanam
ressocializao dos apenados.
A criminalidade aumenta e a cada dia a violncia campeia sem freios, o
Estado fica cada vez mais impotente diante desta triste realidade: de um lado,
o crescimento das organizaes criminosas e sua modernizao e, de outro
lado, um sistema penal repressivo emperrado, despreparado e vulnervel.
Assim, diante do quadro nebuloso, onde o poder pblico tenta de todas
as formas conter os avanos das organizaes criminosas, surge a figura da
delao premiada, como soluo para essa disparidade.
Com o instituto, o legislador acredita ter encontrado a soluo perfeita
para o problema, no sentido de que bastaria oferecer um prmio ao infrator e
ele passaria a ser colaborador da investigao criminosa, fazendo assim o
trabalho que o Estado no tem competncia para cumprir, e passando por cima
de conquistas histricas de um direito penal que contempla os princpios
constitucionais.
Nesta senda, o presente trabalho analisa a delao premiada e a sua
(in) validade luz dos princpios constitucionais.
No primeiro captulo, analisada a origem da delao premiada no
Brasil, feito um comparativo com a tica e a moral, se traa um panorama
sobre a sua evoluo no ordenamento jurdico desde seu surgimento com a Lei
8.072/90, e por fim se conceitua a delao premiada no Brasil.
No segundo captulo, so tratados os princpios constitucionais,
especificadamente aqueles que so feridos pela utilizao da delao
premiada.
O terceiro captulo contempla a delao premiada no direito
comparado, para se fazer o comparativo com a utilizao do instituto em outros
pases e no Brasil.
2
No ltimo captulo, feita a anlise da delao premiada nas
jurisprudncias do STF, STJ e TRF da 4. Regio.
Assim, o objetivo do estudo analisar a delao premiada, entender as
razes deste instituto, mostrar que sua utilizao fere os princpios maculados
pela Constituio Federal do nosso Pas e estudar como a jurisprudncia vem
enfrentando o tema.
1 A DELAO PREMIADA: ASPECTOS GERAIS

1.1 A EVOLUO DA DELAO PREMIADA NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO
A delao premiada ocorre quando um investigado, ao ser interrogado
em qualquer fase da investigao criminal, policial ou em juzo, confessa a
autoria de um fato criminoso, e igualmente atribui a um terceiro a participao
no delito como seu comparsa.
A Legislao Penal Brasileira recepciona pela primeira vez a delao
premiada na Lei n 8.072/90 (Lei dos crimes hediondos). Atribuindo o benefcio
na extorso mediante sequestro e nos crimes hediondos ou assemelhados
praticados por bando ou quadrilha.
1.4.1 Lei 8.072/90, lei dos crimes hediondos

O legislador constituinte restringiu, no inciso XLIII do artigo 5 da
Constituio Federal, direitos e garantias fundamentais do cidado ao estatuir
que a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a
prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo
e os definidos como crimes hediondos 1.
Elaborado pelo Deputado Roberto Jefferson, Relator na Comisso de
Constituio, Justia e Redao, o projeto de Lei, em virtude de acordo entre
todos os lderes de partidos polticos e sem nenhuma discusso mais
aprofundada, foi aprovado pela Cmara dos Deputados, em seguida pelo
Senado Federal, transformando-se na Lei 8.072/90, promulgada por dois vetos
(artigo 4 e 11), pelo Presidente da Repblica, em 25.07.1990 2.
O legislador procurou amenizar a responsabilidade criminal do
delinquente, que com sua colaborao fornece s autoridades dados que
facilitem a liberao do sequestrado. Surge, ento, no ordenamento jurdico
brasileiro a delao premiada.
As disposies, como toda a Lei n 8.072, foram introduzidas em nossa
legislao sem qualquer cuidado, como se o legislador desconhecesse o nosso
Cdigo Penal, os princpios que norteiam o direito criminal e a nossa realidade
social. Certamente, a lei, mais uma vez, no havia observado o conselho de
Pontes de Miranda: "As leis devem herdar a clareza e os achados de
expresso que vm sendo capitalizados na histria legislativa 3.
O artigo 7 da Lei introduziu no artigo 159 do Cdigo Penal, extorso
mediante sequestro, o pargrafo 4, que estabelece uma causa redutora de
pena em favor de corru ou de partcipe, que colabore com a autoridade
competente 4
Lei 8.072, artigo 7
1
FRANCO, Silva Alberto. Crimes hediondos. 5. ed. So Paulo: RT, p. 100.
2
3
JESUS, Damsio Evangelista de. O fracasso da delao premiada. So Paulo: Boletim
IBCCRIM, n. 21, p. 01, set. 1994.
4
3
Ao art. 159 do Cdigo Penal fica acrescido o seguinte
pargrafo:
4 Se o crime cometido por quadrilha ou bando, o co-autor
que denunci-lo autoridade, facilitando a libertao do
sequestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros.
Ento, com o referido Diploma Legal, institui-se no Brasil, importado do
direito Italiano, a delao premiada, que era aplicada somente a dois tipos
penais: a extorso mediante sequestro e a quadrilha ou bando.
Veja-se que o benefcio somente ser concedido se o crime for
praticado por quadrilha ou bando, que exige mais de trs integrantes. Assim, se
cometido por nmero inferior de pessoas, o delator no far jus ao prmio.
Diante dessa imperfeio tcnica e da crtica recebida, a Lei 9.269/96
determinou nova redao ao artigo 4, do artigo 159 do Cdigo Penal: Se o
crime cometido em concurso, o concorrente que denunciar autoridade,
facilitando a libertao do sequestrado, ter sua pena reduzida de um a dois
teros.
O novo texto ficou em maior sintonia com a finalidade do instituto, a
vida do sequestrado, visto que a delao foi estendida ao concurso de agentes,
desprezando a exigncia anterior de ter sido o delito praticado por quadrilha ou
bando.
Segundo Alberto Silva Franco, a delao premiada busca evitar
provveis desenlaces trgicos como possvel morte da pessoa sequestrada,
que se inserem na lgica do processo que envolve a ao extorsiva mediante
sequestro. Busca-se, tambm o desmantelamento da associao criminosa e a
efetiva punio de seus integrantes 5.
Mister ressaltar que a reduo de pena concedida no afasta os
gravames decorrentes da hediondez, tais como: impossibilidade de fiana, de
liberdade provisria, de indulto ou anistia, de regime fechado, etc.
A denncia precisa ser eficaz, ou seja, deve contribuir para facilitar a
efetiva libertao do sequestrado, que corre risco de vida. Entretanto, se no
ocorrer a libertao, apesar da colaborao do delator, e mesmo que por
circunstncias alheias sua vontade, no receber o direito ao benefcio da
delao premiada 6.
O colaborador deve concorrer ou contribuir para a investigao policial
ou processo criminal, sendo certo que tal cooperao deve ser, ao mesmo
tempo, efetiva e voluntria. A efetividade medida pelos resultados que advm
da cooperao, isto , pela concretizao, merc da contribuio realizada. A
voluntariedade reconhecvel no ato de vontade do indiciado ou do acusado
no sentido de cooperar com a autoridade policial ou judiciria 7.
Ainda importante que a colaborao do agente logre objetivos de
identificar os demais coautores ou partcipes do fato criminoso, de localizar a
vtima sem nenhum agravo sua integridade fsica.
Ento, para a sua concesso no bastam a voluntariedade e
relevncia, se faz necessria tambm a eficcia objetiva da colaborao,
condicionada efetiva libertao da pessoa com vida do cativeiro. Deslocado
este requisito, vez que em determinados casos o insucesso da libertao da
5
6
7
4
vtima pode ocorrer pela incapacidade policial, nada tendo a ver com a
colaborao prestada pelo investigado.
A denncia a que se refere a lei deve ser voluntria e pode consistir em
informaes prestadas autoridade policial, judicial ou ministerial. Deve ser
tambm relevante, ou seja, contribuir de forma significativa para a efetiva
libertao da pessoa encarcerada. Poder consistir tambm em auxlio
voluntariamente prestado autoridade. O importante que a informao ou o
auxlio tenha relevncia para o contexto em que se desenvolve o processo de
libertao do sequestrado 8.
Pelas circunstncias legais, a pena ser obrigatoriamente reduzida,
desde que se configure relevncia, voluntariedade e eficcia da denncia. A
dosimetria da reduo fica a encargo do Juiz, que analisa do caso concreto.
O artigo 8 da referida lei tratou dos crimes praticados em quadrilha ou
bando, tipificado no artigo 288 do Cdigo Penal.
Art. 8 Ser de trs a seis anos de recluso a pena prevista no
artigo 288, do Cdigo Penal, quando se tratar de crimes
hediondos, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins ou terrorismo.
Pargrafo nico. O participante e o associado que denunciar
autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu
desmantelamento, ter a pena reduzida de um a dois teros.
A lei prev que o participante ou associado que denunciar autoridade
o bando ou quadrilha, envolvidos em crimes hediondos ou assemelhados,
possibilitando seu desmantelamento, devem ter a pena reduzida de um tero a
dois teros. Assim, neste caso o desmantelamento de quadrilha requisito
obrigatrio, para que o imputado possa ser agraciado com o benefcio premial9.
Importante ressaltar que a lei no explica o que seria o
desmantelamento do bando ou quadrilha.
1.4.2 A delao no crime organizado

Por organizao criminosa subentende-se, no mnimo, que algumas
pessoas tenham se organizado, distribuindo tarefas, com o fim de cometer
crimes 10.
Na sociedade moderna cada vez mais as pessoas vem se agrupando
com o objetivo de exercer atividades criminais, tanto contra o patrimnio, contra
a vida, ou delitos relacionados ao trfico de entorpecentes.
Em resposta a essa situao surgiu a Lei 9.034/95, que recebeu o
nome de Lei contra o Crime Organizado.
Segundo Adalberto Silva Franco, a lei no definiu organizao
criminosa, desprezando a linha inicial do projeto. No definiu, atravs de seus
elementos essenciais, o crime organizado. 11.
Em 2001, entrou no nosso ordenamento jurdico um novo texto
legislativo que modificou a redao do artigo 1 e 2, da Lei 9.034/95, e ainda
8
LEAL, JOO JOS. Crimes hediondos: aspectos poltico-jurdicos da Lei n 8.072/90. So
Paulo: Atlas, 1996, p. 273.
9
10
SILVA, Eduardo Araujo da. Crime organizado procedimento probatrio. So Paulo: Atlas
2003, p. 25.
11
5
incorporou dois novos institutos investigativos: interceptao
ambiental e infiltrao policial.
Para tentar combater, de forma mais eficiente, esse novo tipo de crime,
o legislador usou novamente da delao premiada, que j era empregada na
Lei dos Crimes Hediondos.
Assim, reza o artigo 6 da Lei 9.034/95:
Nos crimes praticados em organizao criminosa, a pena ser
reduzida de um a dois teros quando a colaborao
espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes
penais e sua autoria.
A lei no esclarece se exigido para a obteno do benefcio o
cometimento de infraes penais, ou se estariam includas as contravenes
penais.
O requisito bsico para a delao premiada ser concedida na lei ora
em exame consiste na colaborao espontnea do agente. Agente, aqui,
abrange qualquer pessoa que tenha tomado parte da organizao criminosa e
que em funo disso, resolva contribuir espontaneamente. Aqui no basta a
colaborao ser voluntria, precisa ser espontnea, entretanto, no
necessrio que o agente esteja arrependido do ilcito penal 12.
A lei no estipula o momento da delao, subentende-se que possa ser
realizada em qualquer fase, e at mesmo no cumprimento da pena. A nica
exigncia impostergvel da lei que a colaborao seja eficaz, isto , tem que
levar ao esclarecimento de infraes penais e de sua autoria. Desde que
comprovado esse resultado, que o esperado pela lei, no importa em que
momento deu-se a colaborao 13.
Sendo eficaz a colaborao, o agente passa a contar com o direito
certo e lquido de ter sua pena reduzida de um a dois teros. O quantum da
reduo ser determinado pelo juiz, levando em conta, principalmente, o grau
de eficcia da colaborao 14.
Ainda, mister ressaltar que a lei no trata a delao premiada da
mesma maneira que a figura tradicional aproveitada como meio de prova em
nosso processo penal.
Adalberto Aranha, ao lecionar sobre a delao premiada, afirma que
consiste na afirmativa feita por um acusado, ao ser interrogado em juzo ou
ouvido na polcia, e pela qual, alm de confessar a autoria de um fato
criminoso, igualmente atribui a um terceiro a participao como seu comparsa
15
.
No contexto agora analisado, estamos diante de uma colaborao
premiada, vez que no exigncia que o investigado se autoincrimine.
Somente lhe exigido que sua ajuda conduza ao esclarecimento de infraes
penais e sua autoria.
12
GOMES, Luiz Flvio. Crime organizado: enfoques criminolgicos jurdicos e poltico criminal
(Lei 9.034/95) So Paulo: RT, 1995, p. 135.
13
(Lei 9.034/95) So Paulo: RT, 1995, p. 135.
14
(Lei 9.034/95) So Paulo: RT, 1995, p. 135.
15
ARANHA, Adalberto Jos Q.T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. atual. So
Paulo: Saraiva, 2006, p. 132.
6
1.4.3 A delao premiada, nos crimes contra o sistema financeiro
atual, a ordem tributria, econmica e relao de consumo
A Lei n 9.080/95 institui a delao premiada como prmio ao coautor

ou partcipe de crimes cometidos contra o sistema financeiro nacional ou contra
a ordem tributria, econmica e as relaes de consumo, previstos na Lei n
7.492/96, para os crimes contra o sistema financeiro, e a Lei 8.137/90, para
crimes contra a ordem tributria, econmica e relaes de consumo.
As leis foram elaboradas com a finalidade exclusiva de se combater as
condutas reprovveis e nefastas que se disseminavam no campo do sistema
financeiro e da ordem tributria.
Quando da feitura das leis, nenhum prmio foi conferido ao infrator que
colaborasse de maneira espontnea ou voluntria.
O direito tributrio somente regulava as infraes fiscais, ficando a
encargo do direito penal a disciplinalizao e penalizao do delito fiscal.
No artigo 138 do Cdigo Tributrio Nacional, criou-se a denncia
espontnea:
Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia
espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do
pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do
depsito da importncia arbitrada pela autoridade
administrativa, quando o montante do tributo dependa de
apurao.
Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia
apresentada aps o incio de qualquer procedimento
administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a
infrao.
Assim, a denncia espontnea passou a integrar o direito tributrio,
fenmeno prprio aos ilcitos fiscais.
Com a nova tendncia j maculada por outras leis, de oferecer prmio
ao infrator que colaborasse com a justia, surgiu a Lei 9.080/95, com a
finalidade nica e exclusiva de fazer ingressar nos crimes de colarinho branco
o instituto da delao premiada. Entretanto, o fenmeno agora viria no mais
na qualidade de delao, mas de confisso espontnea 16.
Art. 1. Ao art. 25 da Lei 7.492/95, acrescentado o seguinte
pargrafo:
2 Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou
co-autoria, o co-autor ou partcipe que atravs de confisso
espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a
trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois teros.
2 Ao artigo 16 da Lei 8.137/90, acrescentado o seguinte
pargrafo nico:
Pargrafo nico. Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em
quadrilha ou co-autoria, o co-autor ou partcipe que atravs de
confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial
toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois
teros.
16
GOMES, Luis Flvio, OLIVEIRA, William Terra de e CERVINI, Ral. Lei de lavagem de
capitais. So Paulo: RT, 1998, p. 343.
7
Veja-se que, nesse caso, a norma exige uma confisso
espontnea, e que revele toda a trama delituosa.
A confisso dever desnudar todo o iter criminis e apontar os que dele
participam, sendo certo que tais elementos devero ser objetos de
comprovao probatria, para ensejar a aplicao do benefcio. O crime deve
ser oriundo de atuao de quadrilha (artigo 288 do Cdigo Penal) ou resultante
de agentes integrados, em qualquer caso, pelo prprio delator 17.
A confisso espontnea poder ocorrer tanto na fase inquisitorial ou na
fase judicial, perante a autoridade policial, ou perante a autoridade judiciria.
Mister ressaltar que o agente deve revelar toda a trama delituosa.
Rodolfo Tigre Maia leciona que a norma ora analisada deveria, alm de
conceder um benefcio, fixar sanes especficas para os casos em que a
delao for mentirosa, mormente pelas graves consequncias quando
difundida pelos meios de comunicao de massa, e fornecer condies para
assegurar-se a incolumidade fsica do delator 18.
1.4.4 A delao nos crimes sobre lavagem de dinheiro

No seu artigo 1, pargrafo 5, a Lei 9.613/98 posicionou-se nestes
termos:
5 A pena ser reduzida de um a dois teros e comear a
ser cumprida em regime aberto, podendo o juiz deixar de
aplic-la ou substitu-la por pena restritiva de direitos, se o
autor, co-autor ou partcipe colaborar espontaneamente com as
autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam
apurao das infraes penais e de sua autoria ou
localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime.
O denunciado deve prestar esclarecimentos que conduzam apurao
das infraes penais e de sua autoria, isso significa delao, precisamente
porque, para alm de proclamar sua culpabilidade, acaba por envolver outras
pessoas, de outro lado, se seus esclarecimentos versam unicamente sobre a
localizao dos bens, direitos ou valores objetos do crime, estamos diante de
uma mera confisso. 19
Na lei em questo verifica-se que para o delator obter a premiao
pretendida no preciso que ambos os resultados aconteam, basta um s: a
apurao das infraes e sua autoria OU localizao dos bens. Mas necessrio
ressaltar que a conjuno e, no trecho infraes penais e de sua autoria,
inafastvel, no basta a apurao somente de uma delas; necessrio que a
colaborao desvende tanto autoria como infrao 20.
Importante observao a ser feita a seguinte: o dispositivo legal em
questo, a rigor, no prev somente a delao premiada, que ocorre quando
o sujeito admite sua responsabilidade no delito e incrimina outras pessoas,
seno tambm a confisso premiada.
17
MAIA, Rodolfo Tigre. Dos crimes contra o sistema financeiro nacional. So Paulo:
Malheiros, 1999, p. 150.
18
19
20
8
Assim, se ele presta esclarecimentos que conduzam
apurao das infraes penais e de sua autoria, isso significa delao,
precisamente porque, para alm de proclamar sua culpabilidade, acaba por
envolver outras pessoas, de outro lado se seus esclarecimentos versam
unicamente sobre a localizao dos bens, direitos ou valores objetos do crime,
estamos diante de uma mera confisso (que ser, a posteriori, premiada) 21.
O Diploma legal, ao exigir que seja a colaborao espontnea, limita
que a ideia provenha do prprio delator. Porque no basta que a colaborao
seja voluntria (ato livre) requer-se um plus, que a espontaneidade.
A colaborao pode ocorrer em qualquer fase da persecuo penal. A
lei no estabelece qualquer limite temporal.
Supletivamente, o legislador conferiu ao juiz uma dupla possibilidade:
a) deixar de aplicar a pena (perdo judicial); b) substitu-la por pena restritiva
de direitos (CP, artigo 43). Cabe ao juiz, conforme seu prudente critrio, com
base na razoabilidade, aferir os casos em que seja justo um ou outro benefcio.
Saliente-se que sendo a colaborao inteira e rapidamente eficaz, de tal modo
no a s permitir a descoberta de outras informaes como tambm da autoria,
bem como a localizao dos bens, nesse caso poderia ser adequado o perdo
judicial, nunca se esquecendo do benefcio intermedirio que tambm pode ser
aplicado, pena restritiva de direito, independente da pena aplicada 22.
Toda essa sistemtica, entretanto, somente ir vigorar se efetivamente
os esclarecimentos surtiram efeitos na apurao das infraes penais, objetos
da investigao e, tambm, se tornaram possvel conhecer os autores do crime
ou a localizao de bens, direitos e valores objetos do crime.
1.4.5 A delao premiada na lei 9.807/99

A Lei n 9.807/99 dispe sobre o sistema de proteo a vtimas e
testemunhas.
Na Lei em questo, tem-se a medida premial ensejando a extino da
punibilidade do agente ou a reduo da penalidade porventura imposta. Veja-
se o texto legal
Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes,
conceder o perdo judicial e a consequente extino da
punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado
efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo
criminal, desde que dessa colaborao tenha resultado:
I - a identificao dos demais co-autores ou partcipes da ao
criminosa;
II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica
preservada;
III - a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em
conta a personalidade do beneficiado e a natureza,
circunstncias, gravidade e repercusso social do fato
criminoso.
21
GOMES, Luis Flvio, CERVINI, Raul, OLIVEIRA, Willian Terra de. Lei de lavagem de
22
9
Art. 14. O indiciado ou acusado que colaborar
voluntariamente com a investigao policial e o processo
criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes
do crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao
total ou parcial do produto do crime, no caso de condenao,
ter pena reduzida de um a dois teros.
O Diploma legal, ao prever hipteses de benefcios quele que,
concorrendo para a prtica de crime, presta colaborao voluntria
persecuo estatal, trouxe a iume intrincado debate no meio jurdico. Em
especial aos artigos 13 e 14, que, respectivamente, disciplinam hipteses de
concesso de perdo judicial e de causa de diminuio de pena 23.
No artigo 13, o perdo judicial est subordinado ao concurso de
condies elencados, que devem ser apreciados pelo juiz. Ainda exige a
colaborao voluntria por parte do agente.
O artigo 14 reconhece a existncia de uma causa obrigatria de
reduo de pena na colaborao voluntria do indiciado ou acusado no curso
da investigao criminal ou do processo judicial, que possibilite a identificao
dos demais coautores ou partcipes, a localizao da vtima com vida e/ou a
recuperao total ou parcial do produto do crime.
Assim, essa nova gide normativa inovou vez que alm de acolher o
instituto do perdo judicial, estendeu-se o benefcio a todos os crimes
cometidos em concurso de pessoas.
A colaborao precisa esclarecer algum fato objetivo: ou a identificao
dos comparsas, ou a localizao da vtima, viva, ou a recuperao total ou
parcial do produto do crime 24.
Os pr-requisitos de ordem objetiva no so cumulativos, mas devem
alternativamente ser considerados. O imprescindvel ter sido a contribuio
voluntria e efetiva, isto no resultante de nenhuma coao externa
irresistvel e caracterizada pela presena positiva e interessada do acusado. A
efetividade, por isso, no pode ser confundida com a eficcia da colaborao.
Auxlio efetivo aquele caracterizado pela participao ativa do acusado na
realizao das diligncias, na demonstrao de um especial empenho pessoal
no exitoso desdobramento das investigaes. No que necessite o acusado de
pessoalmente imiscuir-se nas investigaes. Contudo, pessoalmente dever
colaborar voluntria e de maneira permanente, estvel, real e interessada no
sucesso da descoberta do fato, da autoria do fato e na reconduo da
realidade o quanto possvel ao seu estado quo ante 25.
Outro ponto importante do referido Diploma Legal o artigo 13, que
para alcanar o perdo judicial a pessoa do acusado necessariamente deve ser
ru primrio, requisito no necessrio no artigo 14.
Pela primeira vez o dispositivo legal tenta ir ao encontro do princpio da
isonomia, pois prev os prmios a todos os imputados (indiciados ou
acusados) que cometerem crimes associativos (em concurso de agentes) na
qualidade de autores, coautores ou partcipes.
23
MORAES, Rodrigo Lennaco de. Colaborao premiada no tribunal do jri. IBCcrim, ano 8,
n. 98, p. 7.
24
AZEVEDO, David Teixeira de. A colaborao premiada num direito tico. So Paulo:
Boletim IBCcrim, ano 7, n. 83, p. 6.
25
Boletim IBCcrim. v. 7, n. 83, p. 5-7, out. 1999.
10
1.4.6 A delao premiada na nova lei de txicos

A Lei 11.343/06 consagrou a delao premiada como causa de
diminuio de pena, no seu artigo 41.
Art. 41. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente
com a investigao policial e o processo criminal na
identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime e na
recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de
condenao, ter pena reduzida de um tero a dois teros.
Segundo Eugnio Pacelli a norma de cunho imperativo constituinte
do direito subjetivo do imputado, uma vez demonstrada sua efetiva
participao, tanto no curso da investigao quanto na fase de ao penal 26.
Na Lei em tela para que o denunciado seja merecedor do benefcio,
necessrio que sua colaborao seja voluntria e ainda eficaz na identificao
de demais autores e na recuperao total ou parcial do produto do crime.
Diferente do regularizado pela Lei 9.613/98, que prev o benefcio
quando investigado ajudar no conhecimento de infraes penais e de sua
autoria ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime, na Lei de
Txicos est presente a conjugao e, sendo requisito para a diminuio de
pena que o acusado colabore na identificao dos demais coautores ou
partcipes do crime e na recuperao total ou parcial do produto do crime.
Assim, o benefcio somente ser concedido quando os dois requisitos
forem alcanados, caso o contrrio a delao no ter o efeito premial.
1.5 CONCEITO DE DELAO PREMIADA NO BRASIL
A delao premiada surge como uma novidade no ordenamento
jurdico penal de nosso Pas, entretanto, no apresentando uma definio
clara.
O instituto deixa um aspecto pejorativo por onde passa, diante da
conotao de traio que contm. Tanto verdade que a massa carcerria o
define como caguete.
Assim, em nome de um controvertido Direito Penal funcionalista,
utilitrio e pragmtico, que somente se preocupa com o resultado final e
simblico, esto pretendendo, no Brasil, enraizar a delao premiada 27.
Em um entendimento amplo a delao premiada consiste na denncia
que um dos coautores ou partcipe faz autoridade, no sentido de
responsabilizar seu comparsa e ainda confessar sua autoria na prtica delitiva.
Quando se realiza o interrogatrio de um ru e este, alm de admitir a
prtica do fato criminoso do qual est sendo acusado, vai alm e envolve outra
pessoa, atribuindo-lhe algum tipo de conduta criminosa, referente mesma
imputao, ocorre a delao 28.
Note-se que ela somente tem valor se o interrogado, alm de atribuir a
outrem a prtica do crime, tambm confesse a autoria. Negar a autoria e
imputar a terceiro mero testemunho, e no delao 29.
26
OLIVEIRA, Eugnio Pacceli de. Curso de processo penal. 9. ed. Rio de Janeiro: Del Rey,
2007, p. 308.
27
28
NUCCI, Guilherme de Souza. O valor da confisso como meio de prova no processo
penal. So Paulo: RT, 1999, p. 213.
29
11
30
Adalberto Jos Aranha, sobre o tema, leciona:
A delao ou chamamento de co-ru consiste na afirmativa
feita por um acusado, ao ser interrogado em juzo ou ouvida na
polcia, e pela qual, alm de confessar a autoria de um fato
criminoso, igualmente atribui a um terceiro a participao como
seu comparsa.
Luiz Flvio Gomes sustenta que ocorre a chamada delao premiada
quando o acusado no s confessa sua participao no delito imputado (isto ,
admite sua responsabilidade), seno tambm delata, incrimina outro ou outros
participantes do mesmo fato, contribuindo para o esclarecimento de outro ou
outros crimes e sua autoria 31.
Tambm denominada chamamento de cmplice, ocorre quando no
interrogatrio o ru, alm de reconhecer sua responsabilidade, incrimina outro,
atribuindo-lhe participao 32.
Veja-se que o importante o delator ter assumido sua culpa na
empreitada ilcita, somente assim estamos diante da delao premiada com
valor probatrio, pois de outra forma poderia somente estar querendo se
esquivar de qualquer punio pelo delito cometido.
A delao acompanhada da qualificadora premiada. Como tal
entende-se a existncia de uma recompensa, de uma remunerao. O prmio
previsto em lei poder ser a reduo da pena de um a dois teros ou perdo
judicial, resultando na extino da punibilidade 33.
Ressalta-se que o benefcio somente pode ser aplicado pelo juiz
sentenciador, que deve fundamentar sua aplicao. Assim, no se pode falar
de acordos entre defesa e acusao.
Note que no poderia ser de outra forma, pois no se poderia premiar o
delator com a impunidade ou a sua excluso do processo pelo rgo acusador,
como ocorre nos Estados Unidos e na Itlia 34.
No ordenamento jurdico brasileiro vigoram os princpios da
indivisibilidade e da indisponibilidade da ao penal, com o que no se pode
falar eventualmente em se dar como recompensa a impunidade, a excluso do
processo, a renncia ou qualquer outro benefcio, mesmo que prometido pelo
Ministrio Pblico 35.
Este benefcio concedido pela colaborao uma medida de poltica
criminal j que, de um lado, interessa ao Estado que o criminoso interrompa
sua ao delituosa e, de outro, que permita a descoberta de crimes de difcil
elucidao.
Assim, a proposio principal da delao desnudar as etapas do iter
criminis, fornecendo elementos probatrios da materialidade e da completa
autoria do ilcito penal.
30
ARANHA, Adalberto Jos Q.T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. atual.
So Paulo: Saraiva, 2006, p. 132.
31
32
TOURINO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 3. v. 27. ed. rev. atual. So Paulo:
Saraiva 2005, p. 205.
33
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. atual.
34
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed.rev. atual.
35
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed.rev. atual.
12
A delao premiada, a despeito da ausncia de previso
legal, deve ser voluntria, isto , produto da livre manifestao pessoal do
delator, sem sofrer qualquer tipo de presso fsica, moral ou mental,
representando, em outras palavras, inteno ou desejo de abandonar o
empreendimento criminoso, sendo indiferentes as razes que o levam a essa
deciso. No necessrio que seja espontnea, sendo suficiente que seja
voluntria: h espontaneidade quando a ideia inicial parte do prprio sujeito, h
voluntariedade, por sua vez, quando a deciso no objeto de coao moral
ou fsica, mesmo que a ideia inicial tenha partido de outrem, como da
autoridade, por exemplo, ou mesmo resultado de pedido da prpria vtima 36.
Para Guilherme de Souza Nucci, a delao premiada um contrato
crtico entre o Estado e o criminoso, alm de incentivar um ato moralmente
reprovvel, que alcaguetagem. Pode gerar, ainda, erros judicirios, pois seria
possvel haver delaes falsas, somente para receber a recompensa prometida
por lei 37.
O dispositivo da delao premiada, como medida de poltica criminal,
procura se enquadrar no direito que tem o Estado de, em defendendo a
sociedade, premiar os que colaboram com os princpios e valores bsicos. H
uma relao de custo benefcio na qual sintomtico que as garantias dos
acusados se mostram como o maior empecilho na (in) eficincia do Estado de
fazer justia. 38
Nesse mesmo esteio, a aplicabilidade do instituto, alm de duvidosa,
somente visa o bem Estatal. sabido que os "preceitos" que regem o
submundo do crime no toleram alcaguetes, sendo certa a execuo sumria
de quem viesse a transgredi-los. Assim, nenhum delinquente se sentiria
encorajado a "entregar" os comparsas ante a certeza da desforra mortal.
Em remate, os prceres desta tese sustentam que os infratores no
confiam em que o Estado cumpra a sua parte, uma vez que no dispe de
condies materiais para garantir a integridade fsica do delator e de sua
famlia 39.
Delao premiada consiste na reduo de pena (podendo chegar, em
algumas hipteses, at mesmo total iseno de pena) para o delinquente que
delatar seus comparsas, concedido pelo juiz na sentena final condenatria,
desde que sejam satisfeitos os requisitos que a lei estabelece 40.
Como se tivesse descoberto uma poo mgica, o legislador
contemporneo acena com a possibilidade de premiar o traidor atenuando
sua responsabilidade criminal , desde que delate seu comparsa, facilitando o
xito da investigao das autoridades constitudas. Com essa figura, o
legislador brasileiro possibilita premiar o traidor, oferecendo-lhe vantagem
legal, manipulando os parmetros punitivos, alheios aos fundamentos do
direito-dever de punir que o Estado assumiu com a coletividade 41.
36
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte Especial. v. 3. 5. ed. rev.
atual. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 127.
37
NUCCI, Guilherme de Souza, O valor da confisso como meio de prova no processo
38
SCHMIDT, Andrei Zenkner (coord.). Novos rumos do direito penal contemporneo. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2006, p. 304.
39
BRAGA, Wewman Flvio. A delao premiada. Disponvel em: www.ibccrim.org.br. Acesso
em: 06 fev. 10.
40
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial. v. 3. 5. ed. atual.
41
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial. v. 3. 5. ed. atual.
13
Apesar das muitas crticas e do pouco aplauso, a delao
premiada hoje faz parte de nosso ordenamento jurdico.
2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E O PROCESSO PENAL

2.1 O PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL
O princpio do devido processo legal est diretamente ligado ideia do
contrato social estabelecido mutuamente entre Estado e cidados, em que o
povo disponibiliza um percentual da sua liberdade individual pela ordem da
coletividade e uma nao.
Nessa perspectiva, a garantia do devido processo legal, estabelecida
formalmente, funciona como freio ao poder dado pelo cidado a um ente maior
para que sejam respeitados os direitos do ser humano, de forma que o prprio
Estado no usurpa a liberdade alm daquela estipulada implicitamente pelo
contrato e no se volte contra aqueles que tm o dever de proteger e respeitar
42
.
Face ao paradigma limitador do Estado Democrtico de Direito em
relao ao poder e queles subordinados a esse poder, que a Constituio
define o devido processo legal como uma garantia do sistema penal e daqueles
que esto sujeitos ao poder coercitivo do Estado.
O devido processo legal, em sua perspectiva formal, instrumental,
projeta princpios que, sem prejuzos da punibilidade, visam garantir
desdobramentos hgidos, regulares, seguros, da relao jurdico-processual e
que, desse modo, funcionam como escudos de conteno contra os excessos
do Estado-Acusador 43.
A Constituio Federal de 1988 consagra o princpio do devido
processo legal, no seu artigo 5, inciso LIV. Assim dispe o dispositivo:
Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal.
Processo legal em uma definio ampla o instrumento da
preservao da liberdade do ser humano.
Segundo Fernando Capez, o devido processo legal consiste em
assegurar pessoa o direito de no ser privada de sua liberdade e de seus
bens, sem a garantia de um processo desenvolvido na forma que estabelece o
artigo 5, inciso LIV, da Carta Magna.
No mbito processual garante ao acusado a plenitude de defesa,
compreendendo o direito de ser ouvido, de ser informado pessoalmente de
todos os atos processuais, de ter acesso defesa tcnica, de ter oportunidade
de se manifestar sempre depois da acusao 44.
Jos Antonio Pagnanella Boschi ressalta:
Considerando que o princpio do devido processo legal d a
base para o sistema acusatrio no teramos dvida alguma
em apont-lo como princpio reitor do qual todos os outros so
42
GHISLENI, Cristiane; SILVA, Maria Fernanda da. Sistema constitucional das provas
penais: ilicitude e direitos fundamentais. Monografias jurdicas. v. III. Santa Cruz: IPR, p.
101.
43
SCHMIDT, Andrei Zenkner (coord.). Novos rumos do direito penal contemporneo. Rio
44
CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 356.
14
meras decorrncias das atividades processuais das
partes e do juiz, em matria penal 45
Assim, Guilherme Souza Nucci salienta que para a efetivao dessa
garantia constitucional exige-se um processo legislativo de elaborao da lei
previamente definido e regular, trazendo dispositivos impregnados de razo e
senso de justia; pede-se a aplicao das normas jurdicas por meio de um
instrumento hbil, que o processo, e clama-se pela assegurao da paridade
de armas entre as partes na resoluo judicial da lide, prestigiando a isonomia
46
.
O devido processo penal tem o papel principal de minimizar o conflito
entre jus puniendi e o jus libertatis.
O Estado somente poder punir o cidado que executar atos descritos
como ilcitos atravs do processo, e o indivduo tem, igualmente, direito
assegurado de se defender (rebatendo as provas) usando de todos os meios
possveis e legais.
Assim, o devido processo legal funciona como condio sine qua non
do Estado Democrtico de Direito consagrado na Constituio em vigor, ou
seja, para esse existir, necessrio que haja a justa forma processual 47.
2.3 O PRINCPIO DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA

So elementos essenciais do contraditrio a necessidade de
informao e a possibilidade de reao. Antonio Scarance Fernandes, citando
Joaquim Canuto Mendes de Almeida, explica que possumos uma regra
clssica que abrange esses dois elementos e define o contraditrio como a
cincia bilateral dos atos e termos processuais e possibilidade de contrari-los
48
.
O contraditrio a tcnica processual que se estriba na bilateralidade
das atividades processuais.
Segundo Antnio Fernandes, no processo penal necessrio que a
informao e a possibilidade de reao permitam um contraditrio pleno e
efetivo. Pleno porque se exige a observncia do contraditrio durante todo o
desenrolar da causa, at seu encerramento. Efetivo porque no suficiente dar
parte a possibilidade formal de se pronunciar sobre os atos da parte
contrria, sendo imprescindvel proporcionar-lhe os meios para que tenha
condies reais de contrari-los 49.
Guilherme de Souza Nucci aduz que o contraditrio prev a
bilateralidade dos atos processuais, que significa ter o ru sempre o direito de
se manifestar quanto ao que for dito e provado pelo autor, produzindo
contraprova 50.
45
BOSCHI, Jos Antonio Paganella. Ao penal. 3. ed. atual. ampl. Rio de Janeiro: AIDE,
2002, p. 63.
46
47
GHISLENI, Cristiane; SILVA, Maria Fernanda da. Sistema constitucional das provas
penais: ilicitude e direitos fundamentais. Monografias jurdicas. v. III. Santa Cruz: IPR, p.
101.
48
FERNANDES, Scarance Antonio. Processo penal constitucional. 5. ed. rev. atual. ampl.
So Paulo: RT, 2007, p. 63.
49
So Paulo: RT, 2007, p. 63.
50
15
O princpio atualmente est consagrado no artigo 5, inciso
LV, que declara: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes.
Contraditar contra-aditar, isto , afirmar em sentido contrrio,
contrariar, dimanando dessa garantia a base da interveno da defesa. O que
funda a garantia do contraditrio a proibio tica e jurdica de um julgamento
sem oportunizar-se ao acusado a chance para impugnar a prova acusatria e
oferecer a sua verso defensiva 51.
A garantia do contraditrio, portanto, exclusivamente da defesa, no
sendo adequada sua invocao pelo Ministrio Pblico. No que, por bvio, o
MP no detenha o direito de conhecer a prova produzida pela defesa. que o
fundamento desse direito provm no do princpio do contraditrio, e sim do da
igualdade das partes. No razovel o acusador invocar em seu prol garantia
constante de captulo da Constituio que dispe sobre as garantias individuais
e as liberdades fundamentais 52.
Compreende, ainda, o direito de serem cientificados sobre qualquer
fato processual ocorrido e ter a oportunidade de manifestar-se sobre ele antes
de qualquer deciso jurisdicional 53.
Segundo Antnio Scarance Fernandes, s se exige a observncia do
contraditrio, no processo penal, na fase processual, no na fase investigatria.
Ao mencionar o contraditrio impe seja observado em processo judicial ou
administrativo, no estando abrangido o inqurito policial 54.
De outra banda, Rogrio Lauria Tucci sustenta a necessidade de uma
contrariedade efetiva e real em todo o desenrolar da persecuo penal e na
investigao inclusive, para maior garantia da liberdade e melhor atuao da
defesa 55.
Defesa e contraditrio esto indissoluvelmente ligados, porquanto do
contraditrio que brota o exerccio da defesa; mas essa com poder
correlato ao de ao - que garante o contraditrio 56.
, sem dvida, o contraditrio que garante o direito de defesa, posto
que sua ausncia turva a defesa ampla, possibilitando o surgimento de atos e
fatos nebulosos, inconcebveis em um processo tutelado pelas garantias
constitucionais inerentes ao Estado Democrtico de Direito.
Contudo, contraditrio e direito de defesa so distintos, pelo menos em
um plano terico.
Substancialmente, o direito de defesa funciona como substituto
ausncia ou negligncia do Estado. A concentrao do jus puniendi nas mos
do homem artificial na linha de justificao terica proposta pelo Pacto
Social priva o particular de fazer justia pelas prprias mos, mas no o
51
SCHIMIDT, Andrei Zenkner. Novos rumos do direito penal contemporneo. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2006, p. 338.
52
Janeiro: Lmen Jris, 2006, p. 339
53
54
FERNANDES, Antnio Scarance. Processo penal constitucional. 5. ed. atual. ampl. So
Paulo: RT, 2007, p. 65.
55
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro. 2.
ed. rev. ampl. So Paulo: RT, 2004, p. 211.
56
GRINOVER, Ada Pelegrini, FERNANDES, Antonio Scarance, FILHO, Antonio Magalhes
Gomes. As nulidades no processo penal. So Paulo: RT, 2001, p. 77.
16
impede de exercer a autodefesa sempre que o Estado, criado para
proteg-lo, for omisso ou ineficiente.
O princpio da ampla defesa a garantia de que, em qualquer processo
ou procedimento, ao indiciado ser garantido a defesa mais ampla, desdobrada
em defesa tcnica e autodefesa.
Processualmente, o princpio da ampla defesa garante ao acusado o
conhecimento inequvoco da imputao que lhe feita, de seus termos da
acusao e fundamentos, de fato e de direito. Posteriormente, fornece todos os
meios possveis para contrari-la 57.
Apresenta-se, ento, como um direito de contraposio ao direito de
ao e, no garantir de tal contraposio, revela-se o contraditrio, fundado na
informao e a reao. O acusado deve ser informado da acusao, dando-lhe
a oportunidade de a ela reagir e, assim, de exercer sua defesa 58.
O artigo 5 da Carta Magna em seus incisos LV e LXXIV garantem a
todos os cidados brasileiros a ampla defesa e contraditrio, e ainda garante a
assistncia judicial gratuita aos menos afortunados.
Rogrio Lauria Tucci observa que esse princpio implica
necessariamente no direito informao, ou seja, na citao vlida; na
contrariedade e no direito prova legitimamente produzida ou obtida 59.
A defesa tem que ser vista como uma garantia constitucional, tanto
para o acusado, quanto para o implante de um processo justo.
A garantia da ampla defesa se apresenta sob trplice perspectiva: a
garantia de audincia, a garantia de presena e, por ltimo, a garantia de
representao por advogado 60.
Num plano Constitucional, ampla defesa e contraditrio esto
indissoluvelmente ligados, numa relao de instrumentalidade, na qual a
defesa garante ao contraditrio e tambm por este garantida 61.
So, assim, a defesa e contraditrio, como tambm a ao,
manifestaes simultneas, ligadas entre si pelo processo, sem que um
instituto derive do outro 62.
Lopes Jr destaca a relevncia da distino ente os princpios
A relevncia da distino reside na possibilidade de violar um
deles sem a violao simultnea do outro, com reflexos nos
sistema de nulidades processuais. possvel cercear o direito
de defesa pela limitao no uso de instrumentos processuais,
sem que necessariamente ocorra violao do contraditrio. A
situao inversa , teoricamente, possvel, mas pouco comum,
57
BUENO, Marisa Fernanda da Silva. O devido processo legal luz do sistema de
garantias proposto por Ferrajoli. Monografias Jurdicas: IPR, 2005.
58
ALBERTON, Genecia da Silva. Prazo para interrogatrio face ampla defesa e ao
contraditrio. In: TOVO, Paulo (Org). Estudos de Direito Processual Penal. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, p. 90.
59
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro. 2.
ed. rev. ampl. So Paulo: RT, 2004, p. 205.
60
SCHIMIDT, Andrei Zenkner (Org.). Novos rumos do direito penal contemporneo, p. 336.
61
GRINOVER, Ada Pellegrini, FERNANDES, Antonio Scarance; GOMES, Filho. Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. So Paulo: RT, 2001, p. 34.
62
So Paulo: RT, 2007, p. 42.
17
pois em geral a ausncia de comunicao gera a
impossibilidade de defesa 63.
O autor ainda observa que o limite que separa ambos tnue e, na
prtica, s vezes quase imperceptvel.
Assim, enquanto a ampla defesa assegura a possibilidade de
informao do acusado da imputao que lhe feita, guardando-lhe os meios
jurdicos necessrios para atac-la, o contraditrio ligar-se- na efetividade e
plenitude do exerccio defensivo frente pretenso punitiva estatal.
essa igualdade de oportunidade que compe a essncia do
contraditrio e da ampla defesa enquanto garantia de simtrica paridade de
participao no processo.
2.4 PRINCPIO DA INADMINISSIBILIDADE DA OBTENO E

APROVEITAMENTO DAS PROVAS ILCITAS
Convm, inicialmente, relembrar que o direito prova parte
fundamental do princpio constitucional da ampla defesa. Porm, este direito
subjetivo de produo de provas convive com certos limites, previstos no
somente na Constituio Federal, como na legislao infraconstitucional.
A primeira limitao ao direito probatrio, em geral, a vedao
constante do artigo 5, inciso LVI da Constituio Federal, que no permite a
utilizao, no processo, das provas obtidas ilicitamente. Da, portanto,
consideraremos a vedao constitucional como um verdadeiro limite ao direito
da prova na representao dos fatos em juzo, sob pena de eivar-se o
procedimento de nulidade 64.
A Constituio prev no seu artigo 5, LVI, que so inadmissveis, no
processo, as provas obtidas por meios ilcitos.
Essa regra o resultado de opo do constituinte por uma das
correntes doutrinrias existentes. A Carta Magna adotou a corrente de que a
obteno da prova ilcita sempre contamina a prova impedindo sua
apresentao e validade judicial.
A Lei 11.690/2008 veio para regular a vedao prova ilcita por
derivao, alterando a redao do artigo 157 do Cdigo de Processo Penal.
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo
as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas
constitucionais ou legais.
Mister distinguir rapidamente prova ilegal e prova ilcita.
Aury Lopes Jr ensina que prova ilegal o gnero, do qual so espcies
a prova ilegtima e a prova ilcita 65.
Prova ilegtima quando ocorre a violao de uma regra de direito
processual penal no momento da sua produo em juzo, no processo. A
proibio tem natureza exclusivamente processual, quando for imposta em
funo de interesses atinentes lgica e finalidade do processo.
63
JR, Aury Lopes. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. v. I. Rio
Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 185.
64
RABONESE, Ricardo. Provas obtidas por meios ilcitos. 1. ed. Porto Alegre: Sntese,
1999.
65
JR, Aury Lopes. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. v. I. 3. ed.
Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p. 548.
18
Prova ilcita aquela que viola regra de direito material ou a
Constituio no momento da sua coleta, anterior ou concomitante ao processo,
mas sempre exterior ao processo.
Aury Lopes Jr, ainda, destaca que a rigor a prova ilcita nem entra no
processo, ou, se erroneamente admitida, deve ser desentranhada 66.
A prova obtida por meios ilcitos deve ser banida do processo, por mais
relevantes que sejam os fatos por ela apurados, uma vez que se subsume ela
ao conceito de inconstitucionalidade, por vulnerar normas ou princpios
constitucionais como, por exemplo, a intimidade, o sigilo das comunicaes,
a inviolabilidade do domiclio, a prpria integridade da pessoa.
Para no se radicalizar a teoria da inadmissibilidade das provas obtidas
por meios ilcitos, h entendimento, atualmente, de que possvel a utilizao
de prova favorvel ao acusado, ainda que colhida com infringncia aos direitos
fundamentais seus ou de terceiro.
Assim, poder ser admitida, em alguns casos, a teoria da
proporcionalidade, tendo em vista que o preceito constitucional deve ceder em
casos que sua observncia intransigente levaria leso de um direito
fundamental mais valorado.
Segundo Aury Lopes Jr, a prova ilcita poderia ser admitida e valorada
apenas quando se revelasse a favor do ru. Trata-se da proporcionalidade pro
reo, onde a ponderao entre o direito de liberdade de um inocente prevalece
sobre um eventual direito sacrificado na obteno da prova 67.
A aplicao do princpio da proporcionalidade, no cenrio jurdico
nacional, em se tratando da admisso das provas ditas ilcitas, praticamente
unnime quando em confronto ao direito de ampla defesa do acusado 68.
Em suma, a norma constitucional que veda a utilizao no processo de
prova obtida por meio ilcito deve ser analisada luz do princpio da
proporcionalidade.
A aceitao do princpio da proporcionalidade ampla nos casos em
que a prova da inocncia do ru depende de prova produzida com violao a
uma garantia constitucional. No se conseguiria justificar a condenao, at
mesmo a pena elevada, de uma pessoa quando h nos autos prova de sua
inocncia, ainda que tenha sido obtida por meios ilcitos 69.
Mister ressaltar que a prova ilcita que excepcionalmente est sendo
admitida para evitar o absurdo que representa a condenao de um inocente
no pode ser utilizada contra terceiros. Ou seja, a mesma prova que serviu
para absolvio do inocente no pode ser utilizada contra terceiros, na medida
em que, em relao a ele, essa prova ilcita e assim deve ser tratada 70.
66
Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008, p.548.
67
68
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p.
75.
69
GRINOVER, Ada Pellegrini, FERNANDES, Antonio Scarance; FILHO, Antonio Magalhes
Gomes. As nulidades no processo penal. 7. ed. rev. atual. So Paulo: RT, 2001, p. 117.
70
19
importante destacar que atualmente a teoria dominante a
da inadmissibilidade das provas no processo penal, especialmente se
produzidas violando o texto constitucional.
Assim, o Cdigo de Processo Penal, no seu artigo 157, vai de encontro
com o elucidado pela Carta Magna, uma vez que veda do processo as prova
ilcitas.
2.6 A DELAO PREMIADA E SEU VALOR COMO PROVA
Ao conceituar prova, Aury Lopes Jr ensina que provas so os meios

atravs dos quais se far a reconstruo do fato passado.
O objeto da prova inegavelmente o fato, buscando formar a
convico do juiz sobre os elementos necessrios para a deciso da causa.
Somente constituem objeto da prova os fatos que possam dar lugar a dvida,
isto , que exijam uma comprovao 71.
No quadro de garantias do devido processo legal, insere-se o direito
prova, ligando-o ao direito de ao e de defesa. De nada adiantaria ao autor e
ru o direito de trazer a juzo suas postulaes se no lhes fosse
proporcionada oportunidade no desenvolvimento da causa para demonstrar
suas afirmaes 72.
Magalhes Gomes Filho esclarece que, cuidando diretamente do
direito prova no processo penal, nele engloba o direito investigao, o
direito de proposio (indicao, requerimento) de provas, o direito admisso
das provas propostas, indicadas ou requeridas, o direito a excluso das provas
inadmissveis, impertinentes ou irrelevantes, o direito sobre o meio de prova
(direito de participao das partes nos atos de produo de prova), o direito
avaliao da prova 73.
Ada Pellegrini Grinover leciona que prova o instrumento por meio do
qual se forma a convico do juiz a respeito da ocorrncia ou inocorrncia dos
fatos.
A autora, ainda, elucida que a garantia do contraditrio no tem apenas
como objetivo a defesa entendida em sentido negativo como oposio ou
resistncia , mas, sim, principalmente a defesa vista em sua dimenso
positiva, como influncia, ou seja, como direito de incidir ativamente sobre o
desenvolvimento e o resultado do processo 74.
A delao premiada , de incio, uma prova anmala, totalmente
irregular, pois viola o princpio do contraditrio, uma das bases do processo
criminal 75.
71
TOURINO FILHO, Fernando Costa. Processo Penal. 13. ed. v. 3. So Paulo: Saraiva, 1992,
p. 202.
72
FERNANDES, Antonio Scarance. Processo penal constitucional. 5. ed. rev. atual. ampl.
So Paulo: RT, 2007, p. 78 - 79.
73
FERNANDES, Antonio Scarance, p. 79 citando MAGALHES, Gomes Filho. Direito prova
no processo penal. So Paulo: RT, 1997, p. 85-89.
74
GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; FILHO, Antonio Magalhes
Gomes. As nulidades no processo penal. 7. ed. rev. atual. So Paulo: RT, 2001, p. 122-
123.
75
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. atual.
20
Guilherme de Souza Nucci leciona que o princpio do
contraditrio constitucionalmente previsto, de modo que no se pode aceitar,
singelamente, a afirmao de que ainda que violadora do princpio do
contraditrio a delao tem sido aceita pelos tribunais. Nada que viole um
princpio constitucional pode ser aceito e assimilado pelo sistema jurdico 76
Nucci sobre o assunto
No porque as decises reiteradas dos tribunais vm
aceitando teses de constitucionalidade duvidosa tais como a
aceitao da declarao de co-ru, sem permitir a interferncia
das partes na produo desse depoimento ou mesmo a
assimilao das confisses extrajudiciais, com uma fora
probatria bastante questionvel e em oposio ao princpio do
devido processo legal - que devam permanecer como esto 77.
Segundo Tourinho Filho, se a Lei Maior erigiu o contraditrio
categoria de dogma de f, se o devido processo legal, outro dogma, pressupe
o contraditrio, o mesmo acontecendo com a ampla defesa, induvidoso que o
delatio de corru no pode ser tida como prova, mas, sim, como um fato que
precisa passar pelo crivo do contraditrio, sob pena de absoluta e indisfarvel
imprestabilidade 78.
Sob este ltimo ngulo, se o princpio do contraditrio visa garantir s
partes que possam colocar em dvida a existncia do fato, a homologao do
acordo pelo magistrado, que implica convencimento sobre a coautoria ou
participao do delatado na prtica do crime, extirpa qualquer possibilidade de
desenvolvimento contraditrio do processo que trate de tal crime e de tal
acusado delatado 79.
Com a homologao do acordo e com seu eventual cumprimento na
sentena do delator, torna-se impossvel, ao delatado, colocar em dvida,
mediante atividade probatria, os fatos delatados (a coautoria ou participao
no fato delituoso), j que foram antecipadamente considerados pelo magistrado
como verdadeiros 80.
induvidosa a inconstitucionalidade da delao premiada. E assim o ,
porque h um ferimento inadmissvel regra do devido processo legal. H, nas
modalidades praticadas, pena sem processo, de todo inadmissvel. Basta ver
que, para que se possa homologar o acordo preciso que haja processo (s
dele pode advir pena), o que s se admite depois de oportunizado o
contraditrio. Na delao premiada, sem embargo de tudo, no h processo
porque no h contraditrio; e a tambm reside a inconstitucionalidade 81.
76
NUCCI, Guilherme de Souza. O valor da confisso como meio de prova. 2. ed. rev. atual.
So Paulo: RT, 1999, p. 215.
77
So Paulo: RT, 1999, p. 215.
78
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 3. v. 27. ed. rev. atual. So Paulo:
Saraiva, 2005, p. 204.
79
ESTELLITA, Helosa. A delao premiada para a identificao dos demais coautores ou
partcipes: algumas reflexes luz do devido processo legal. So Paulo: Boletim
IBCCRIM, ano 17, n. 202, p. 2-4, set. 2009.
80
partcipes: algumas reflexes luz do devido processo legal. So Paulo: Boletim
IBCCRIM, ano 17, n. 202, p. 2-4, set. 2009.
81
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Fundamentos inconstitucionalidade da
delao premiada. So Paulo: Boletim IBCCRIM. v. 13. n. 159, p. 7-9, fev. 2006.
21
Violada, sem embargo fica a isonomia constitucional e o
direito penal se esfumaa como estrutura democrtica.
O caminho natural, legal e constitucional seria a contestao perante
os meios apropriados. Todavia, a fundamentao de tais acordos secreta,
no permitindo aos acusados, por eles afetados diretamente em suas defesas,
verificar a prpria legalidade.
Fere o devido processo legal porque, em primeiro lugar, uma premissa
fundamental equivocada: obrigatoriedade e indisponibilidade. Em segundo
lugar, o que mais grave, porque aplica pena sem processo, ferindo o
postulado bsico nulla poena sine iudicio, tomba a inderrogabilidade da
jurisdio 82.
A delao s ocorre com a confisso, que, normalmente, s acontece
no interrogatrio, o qual, apesar de ser ato personalssimo, quanto figura do
ru, termina sendo realizado sem amparo constitucional que reclama o crivo do
contraditrio.
Nucci assevera que, quando um corru incriminar o outro, deve ser
permitido pelo juiz que as partes faam perguntas e esclaream dvidas. Do
contrrio ser uma prova totalmente inquisitiva, que ir produzir danos a quem
no pde participar 83.
Verificar quais so os limites constitucionais que no podem ser
ultrapassados de forma alguma nessa luta contra o crime torna-se, assim,
sumamente importante. A barreira instransponvel mxima de toda poltica
criminal evidentemente o Estado Constitucional de Direito 84.
Urge perceber que j existe um devido processo penal preestabelecido,
consolidado. E no que se relaciona com sua parte rgida, nada pode fazer o
legislador ordinrio a no ser ampli-lo para facilitar a melhor fruio dos
direitos fundamentais 85.
Como bem explica Luis Flvio Gomes, a prova mais contundente da
pblica e notria ineficincia do Estado atual para investigar e punir os crimes e
criminosos. a falncia Estatal sempre confessada sem nenhum escrpulo.
Por falta de preparo tcnico e de estrutura tecnolgica, o Estado se v
compelido a transgredir com os mais elementares princpios ticos. A delao,
disse-o com acerto Roberto Romano, enterra o Direito e a Justia 86.
3 A DELAO PREMIADA NO DIREITO COMPARADO
3.1 ITLIA
Na Itlia, a organizao conhecida modernamente como Mfia teve
incio como movimento de resistncia contra o rei Npoles. A partir da segunda
82
SCMIDT, Andrei Zenker. (coord.). Novos rumos do direito penal contemporneo. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2006, p. 307-308.
83
So Paulo: RT, 1999, p. 216.
84
85
86
22
metade do sculo XX, seus membros passaram a dedicar-se
prtica de atividades criminosas.87
Em 1982, a Itlia mergulha na Operao Mos Limpas, um enorme
esforo da justia, iniciado pelo promotor Antonio Di Pietro para combater a
corrupo 88.
Com a finalidade de restabelecer a ordem no pas, atravs da
conteno da violncia e minimizao da impunidade, nasceu a Lei misure per
la difesa dell ordinamento constituzionale, que instituiu a delao premiada,
permitindo a extino da punibilidade do colaborador, bem como a proteo
pelo Estado de toda a sua famlia 89.
Eduardo Arajo da Silva ensina 90:
No direito italiano, as origens histricas do fenmeno dos
colaboradores da Justia de difcil identificao; porm sua
adoo foi incentivada nos anos 70 para o combate dos atos
de terrorismo, sobretudo a extorso mediante sequestro,
culminando por atingir seu estgio atual de prestgio nos anos
80, quando se mostrou extremamente eficaz nos processos
instaurados para a apurao da criminalidade mafiosa. O
denominado pentitismo do tipo mafioso permitiu s autoridades
uma viso concreta sobre a capacidade operativa das Mfias,
determinando a ampliao de sua previso legislativa e a
criao de uma estrutura administrativa para sua gesto
operativa e logstica (Setor de Colaboradores da Justia). O
sucesso do instituto ensejou, at mesmo, uma inflao de
arrependidos buscando os benefcios legais, gerando o perigo
de sua concesso a indivduos que no gozavam do papel
apregoado perante as organizaes criminosas.
Na Itlia, embora utilizados como sinnimos, os vocbulos pentito,
dissociado e colaborador da justia tm origens e significados diferentes: 91
O petito, que deu origem ao fenmeno do pentitismo, foi criado pela
imprensa nos anos 70, para designar a figura jurdica prevista no artigo 3 da
Lei n 304/82, ou seja, o sujeito que, submetido a processo penal, confessava
sua prpria responsabilidade e fornecia s autoridades notcias teis
reconstituio dos fatos do crime (conexos com o terrorismo ou com a everso
do ordenamento constitucional) e individualizao dos respectivos
responsveis. Pela lei, o arrependido poderia ser beneficiado com hipteses
de no punibilidade, atenuantes e com a suspenso condicional da pena;
porm, a proteo poderia ser revogada se as declaraes fossem mendazes
ou reticentes.
O dissociado surgiu na Lei n 34/87, que tratava exclusivamente das
organizaes e dos movimentos de matriz terrorista ou eversiva. Para o
dissociado receber o prmio punitivo, era exigido, alm de informaes sobre a
87
SILVA, Eduardo Arajo da. Crime organizado: procedimento probatrio. So Paulo: Atlas,
2003, p. 21.
88
ITLIA. Disponvel em: www.culturabrasilitalia.hpg.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
89
GOMES, Geder Luiz Rocha. A delao premiada em sede de execuo penal. Disponvel
em: http://www.lfg.com.br. Acesso em: 28 jul. 08.
90
2003, p. 79.
91
2003, p. 79.
23
organizao criminosa que rompesse, tambm sua ruptura com a
ideologia poltica que motivava o seu comportamento criminoso.
O colaborador da justia uma evoluo ampliativa dos dois modelos
anteriores. Previsto no artigo 10 da Lei n 82/91, abarcando aqueles que
genericamente colaboraram com a justia ou apresentaram informaes teis
no curso das investigaes, independentes de serem coautores ou partcipes
dos crimes investigados, testemunhas ou pessoas que colaboraram de alguma
forma com as autoridades responsveis pela investigao.
Assim, a lei dos arrependidos traz no seu bojo a possibilidade de
benefcios na aplicao e execuo da pena para os arrependidos que
confessarem, quando do interrogatrio sem a presena do defensor, fatos
desconhecidos e de relevncia para o processo, instituindo prmios aos
delatores 92.
Os benefcios concedidos na Itlia aos colaboradores situam-se
principalmente no campo dos crimes cometidos contra a segurana interior do
Estado, que seria, por exemplo, crime de sequestro por motivo de terrorismo ou
subverso, e contra a liberdade individual.
Percebe-se tambm o prmio aos colaboradores da justia no mbito
do narcotrfico, havendo a diminuio de pena quele que evitar as ulteriores
consequncias da atividade delituosa ou ajudar a impedir o cometimento de
delitos, favorecendo a ao repressiva.
O extravasamento do prmio punitivo, do campo das medidas
adotadas contra o terrorismo, para a legislao penal comum no foi bem
recebido pela maioria da doutrina italiana que se ops no s sua introduo
no tipo do sequestro com o fim de extorso, como tambm sua eventual
ampliao para efeito de abranger a associao criminosa e a delinquncia
econmica 93.
Adalberto Silva Franco, ao citar Marcello Maddalena, explica que, no
campo da subverso poltica, a medida premial deu uma contribuio essencial
para a derrota das maiores organizaes terroristas que operavam no pas e
para a salvao das prprias instituies democrticas 94.
3.2 ESTADOS UNIDOS

A delao premiada, segundo nos ensinam os doutos, teria surgido nos
Estados Unidos no decorrer da campanha contra a Mfia a Cosa Nostra e
outras organizaes criminosas, quando por via de uma transao de natureza
penal, firmada pelos Procuradores Federais e alguns suspeitos de militncia
criminosa, a estes era prometida a impunidade desde que confessassem sua
participao e prestassem informaes que fossem suficientes para atingir toda
a organizao e seus membros 95.
92
ROLDO, Simone. A delao premiada e sua valorao probatria. Tese de Doutorado.
So Paulo: PUC/SP, p. 70.
93
FRANCO, Adalberto Silva. Crimes hediondos. 5. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: RT, 2005,
p. 352-353.
94
FRANCO, Adalberto Silva. Crimes hediondos. 5. ed. rev. atual. ampl. So Paulo. RT, 2005,
p. 352-353.
95
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. Camargo. Da prova no processo penal. So Paulo:
Saraiva, 2006.
24
No direito americano, a colaborao espontnea surge na
figura da testemunha privilegiada, que se apresenta ao Ministrio Pblico e,
mediante a uma punio menor, descreve os membros de sua organizao
criminosa 96.
No pas americano, a possibilidade da colaborao com a justia
encontra-se inserida no plea bargaining, que a possibilidade de negociao
que tem o representante do Ministrio Pblico para fazer acordos com o
acusado e sua defesa, estando reservado ao juiz a devida homologao desse
acordo 97.
Nos Estados Unidos da Amrica, antes de homologar o acordo entre o
prosecutor e o acusado (plea bargaining), por imposio da Rule II (d) da
Federal Rules of Criminal Procedure, deve o magistrado dirigir-se publicamente
ao acusado para verificar a voluntariedade de suas palavras. Inicialmente
analisar sua capacidade de compreenso da proposta do rgo acusador,
considerando sua idade, inteligncia, entendimento da lngua inglesa e o
estado mental. Uma vez analisada a capacidade, o Tribunal constatar se a
declarao voluntary, ou seja, se no produto de improper coercion
(violncias fsicas ou mentais) ou de inductions (promessas que no possam
ser cumpridas pelo Ministrio Pblico ou resultantes de prvias discusses
entre acusao e defesa) 98.
Mister ressaltar que no modelo estadunidense o poder do Ministrio
Pblico mais extenso que no Brasil, em que a titularidade da ao penal
incondicionada do rgo Ministerial. No pas americano, cabe ao rgo a
conduo da investigao criminal, o declnio ou prosseguimento da ao
penal e a realizao de acordos com a Defesa 99.
Assim, a plea bargainig um acordo oferecido pelo promotor para que
o ru se declare culpado. O acordo firmado pelas duas partes, assim se uma
delas quebr-lo dever arcar com as devidas consequncias 100.
preciso esclarecer que, nos Estados Unidos, existem duas formas de
plea bargainig, isto , colaborao negociada: 101
A primeira a charge bargaining, em que o acusado se declara
culpado, e o Ministrio Pblico muda a acusao, substituindo o delito original
para outro de menor gravidade.
A segunda a sentence bargaining, ocorre sempre depois do
reconhecimento da culpabilidade, a acusao postula a aplicao de uma pena
mais amena. Normalmente ocorre quando o promotor no quer diminuir as
acusaes contra o acusado, ele diminui a pena. Essa negociao
necessariamente tem de ser aprovada pelo juiz.
H que se perceber neste sistema que h uma clara disparidade entre
as partes na relao processual, uma delas quem primeiro coordena, articula
96
SNICK, Valdir. Crime organizado: comentrios. 1. ed. So Paulo: Livraria e Editora
Universitria de Direito.1997, p. 367.
97
GUIDI, Jos Alexandre Marson. A delao premiada no combate ao crime organizado.
Frana: Lemos e Cruz, 2006, p. 105.
98
2003, p. 115.
99
GOMES, Milton Jordo de Freitas Pinheiro. Plea Bargaining no processo penal: perda das
garantias. Disponvel em: www.jus2.uol.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
100
LARSON, Aaron. How does plea bargaining work? Disponvel em: www.expertlaw.com.
Acesso em: 16 mar. 10.
101
25
a coleta de provas na fase do inqurito e prossegue com a
sustentao da acusao perante o poder judiciria, a defesa somente fica a
merc desta subjugadora 102.
O plea bargaingin infringe com o contraditrio e a ampla defesa, que
somente sero observados caso as partes no acordem e, ento, se iniciar a
instruo criminal.
O plea bargaining visa, fundamentalmente, a punio, ainda que
branda e socialmente injusta.103.
Assim, estamos diante da tortura reinventada, mesmo que nenhuma
gota de sangue escorra do corpo do acusado, como no caso de Michael
Milken, injustamente acusado pelo ento promotor Rudolph Giuliani, ou o caso
de Clark Clifford e Roberto Altman, tambm injustamente acusados pelo
promotor Robert Morgenthal. Entre os dois casos h uma regra em comum:
no aceitaram as promessas que beiravam a coao, resistiram execrao
pblica, tiveram suas vidas destrudas e contra nenhum deles foi obtida a
condenao 104.
O instituto se incompatibiliza com o devido processo, porm se
sobressai, por empunhar a bandeira da soluo rpida da lide, ao lado da
infalibilidade da aplicao da pena, face admisso da culpabilidade.
3.3 ESPANHA
O direito Espanhol trata a figura atravs do arrependimento processual,
que permite a diminuio da pena. A delao premiada recebe o nome de
delincuente arrependido.
Na Espanha, exige-se, para a aplicao do equivalente a delao
premiada, que o indivduo em conflito com a Lei Penal atenda s seguintes
condies: a) abandone as atividades criminosas; b) confesse fatos delituosos
nos quais tenha participado; e c) ajude a impedir novos delitos ou a identificar e
capturar os demais criminosos ou, ainda, na obteno de provas que impea a
atuao de organizaes criminosas em que o colaborador tenha participado
105
.
3.4 ALEMANHA
Na Alemanha, existe a Kronzeugenrelegelung, em que o Estado
concede um prmio ao acusado que colaborar com a justia.
Atravs da delao premiada, o sistema alemo permite no s a
diminuio da pena como tambm o perdo judicial para aqueles que atuem
contribuindo para impedir as aes criminosas de grupos atravs da concesso
de informaes eficazes nesse sentido 106.
O juiz poder diminuir discricionariamente a pena ou deixar de aplic-la
quando o agente se empenhe seriamente a fim de impedir a continuao ou
102
GOMES, Milton Jordo de Freitas Pinheiro. Plea Bargaining no processo penal: perda
das garantias. Disponvel em: www.jus2.uol.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
103
ROLDO, Simone. Delao premiada e sua valorao probatria. Tese de doutorado.
So Paulo: PUC/SP, p. 66
104
105
em: www.ifg.com.br. Acesso em: 28 jul. 08.
106
26
prtica de um crime. O agente no ser punido mesmo que o
resultado no seja obtido por circunstncias alheias sua vontade 107.
O Cdigo Penal alemo trata do arrependimento post delictum em que
h a excluso da responsabilidade criminal em decorrncia de uma
colaborao eficaz do agente, ou seja, quando logra em evitar que o delito
ocorra.
O Diploma Legal ainda estabelece o benefcio colaborao no
impeditiva do resultado, mas que ao menos diminua o perigo provocado, ou
seja, mesmo que a colaborao no logre xito em impedir que o delito
prospere, impede que a atividade criminosa seja levada a efeito ou sucedida
por outra ou contribua para que a associao criminosa se extinga. Nesse
caso, quando o resultado completo e eficaz concedida a impunidade total
ao delinquente 108.
Ainda a legislao alem, pela lei de 9 de junho de 1989, modificada
pela lei de 16 de fevereiro de 1993, prev a possibilidade de se dispensar a
ao penal, arquivar o procedimento j comeado, atenuar ou dispensar a
aplicao da pena no delito de terrorismo ou conexo 109.
4 ANLISE DA DELAO PREMIADA NA JURISPRUDNCIA DO STF, STJ

E TRF4
Nada obstante o tempo de vigncia das normas que tratam da delao

premiada, ainda no se tem um conjunto de decises judiciais com o volume e
abrangncia necessrios para se formular uma concluso sobre a viso de
nossos tribunais acerca da matria. Todavia, a anlise de algumas decises
pode contribuir para a percepo de algumas tendncias jurisprudenciais.
EMENTA: Habeas Corpus. Pena de multa. Matria no
suscitada nas instncias precedentes. No conhecimento. Co-
ru beneficiado com a delao premiada. Extenso para o co-
ru delatado. Impossibilidade. Trfico de entorpecentes. Intuito
comercial. Elemento integrante do tipo.
1 A questo referente nulidade da pena de multa no pode
ser conhecida nesta Corte, por no ter sido posta a exame das
instncias precedentes.2 Descabe entender ao co-ru delatado
o beneficio do afastamento da pena, auferido em virtude da
delao viabilizadora de sua responsabilidade penal.3 Sendo o
intuito comercial integrante do tipo referente ao trfico de
entorpecentes, no pode ser considerado como circunstncia
judicial para exasperar a pena. Ordem concedida, em parte,
para, mantido o decreto condenatrio determina que se faa
nova dosimetria da pena, abstraindo-se a referida circunstncia
judicial
No HC 85176/PE, do Supremo Tribunal Federal, relatado pelo Ministro
Marco Aurlio e publicado no DJ de 08.04.2005, consagrou-se que a delao
premiada no se estende aos corrus em caso de concurso de pessoas. No
caso, um ru recebeu a pena de doze anos de recluso e multa, pelo crime de
trfico de entorpecentes, enquanto o segundo ru logrou o perdo judicial
107
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao premiada no combate ao crime organizado.
Fraca: Lemos & Cruz, 2006, p. 107.
108
KOBREN, Juliana Conter Pereira. Apontamentos e crticas delao premiada no
direito brasileiro. Disponvel em: www.jus2.uol.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
109
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao premiada no combate ao crime organizado.
Fraca: Lemos & Cruz, 2006, p. 107.
27
quanto pena por ter confessado e delatado o paciente, que tambm
teria confessado o delito. O Ministro nega a extenso do benefcio ao corru
que primeiramente negou o delito, e somente depois se retratou e o confessou.
A delao premiada ocorre quando o ru, alm de admitir sua culpa,
atribuir a terceiro a prtica do crime, sendo assim, no se poderia pensar em
aplicar o instituto ao paciente, vez que este em primeiro momento nega o crime
e ainda no presta informaes acerca do ocorrido.
Ao analisar este precedente, conclui-se que o Princpio da isonomia
totalmente ferido, vez que rus que praticaram o mesmo ilcito penal tm penas
distintas, vez que o delator conta com o perdo judicial por ter colaborado com
o Estado, que no logrou xito em sozinho desmascarar o trfico de
entorpecentes.
Habeas Corpus. Extorso Mediante Sequestro. Extorso
Circunstanciada. Quadrilha. Aplicao da causa de diminuio
de pena prevista no Art. 14 da Lei N. 9.807/99.
Impossibilidade. Posterior retratao em juzo.
Condenao pelo crime de quadrilha ou bando. Prtica
concomitante do crime de sequestro majorado pelo concurso
de agentes. Incidncia da majorante. Possibilidade. Bis in idem
no caracterizado. Precedentes desta corte e do STF.
Extorso.
Circunstanciada. Pena-base fixada no mnimo legal. Causa
especial de aumento de pena fixada no mximo.
Falta de fundamentao. Alegao de violao ao princpio
constitucional da ampla defesa. Paciente assistido na instruo
criminal por advogado, que formulou as razes da apelao.
No-demonstrao de prejuzo. (Superior Tribunal de Justia).
No HC 120.454/RJ, relatado pela Ministra Laurita Vaz, no qual firmou o
entendimento de que o benefcio da delao premiada no estendido aos
casos em que embora o ru tenha colaborado com as autoridades, as
informaes no foram efetivas no sentido do conhecimento de terceiros
envolvidos, desmantelamento da organizao criminosa ou a recuperao total
ou parcial de produto ou crime.
Assim, embora tenha sido reconhecido que o denunciado prestou
informaes s autoridades, e informaes at ento desconhecidas, a delao
premiada no foi aplicada, vez que os dados no levaram responsabilizao
dos agentes criminosos.
Necessrio destacar que, mais uma vez, o agente no foi beneficiado
com a sua ajuda, nica e exclusivamente por no ter tido eficcia suas
informaes, no importando se isto no ocorreu por negligncia da prpria
polcia. Veja-se o instituto mais uma vez em desuso, por mais que este tenha
tido efetividade na sua ajuda, mostrando interesse e dedicao a todos os
pedidos solicitados pelos agentes.
Habeas Corpus. Crime de evaso de divisas. Incompetncia
de foro. Inpcia da inicial. Incompatibilidade de dispositivos.
Indeferimento de expedio de carta rogatria. Certificao da
existncia de delao premiada. Denegao da ordem.
(Tribunal Regional da 4 Regio, 16/04/2010).
No HC n 2010.04.00.000002-9/RS, que teve como relator o Juiz
Federal Sebastio Og Muniz, a ordem para que o contedo da delao
premiada fosse mostrado s partes foi denegada.
28
Os impetrantes pretendem assegurar o direito de saber se o
informante foi beneficiado com algum tipo de delao premiada, e de saber
quais so as autoridades envolvidas no acordo. O seu contedo no foi
disponibilizado para os denunciados, ora pacientes, razo pela qual pretendem
invocar seu direito de uma defesa ampla.
A defesa trouxe como razo para a propositura do HC um precedente
sobre a matria do STF. No entanto, o Tribunal Federal da 4 Regio entendeu
que o julgado foi prolatado num contexto em que havia fundados indicativos de
eventual suspeio de agentes pblicos que participaram do acordo de delao
premiada. Ento, usou como justificativa para a denegao de ordem para que
o contedo da delao premiada fosse levado a pblico o voto vencido, da
lavra do Ministro Meneses Direito.
Assim, entendeu o Tribunal que a delao premiada no prova,
ento, no podendo vedar acesso ao acordo, sob pena de violao do
contraditrio e da ampla defesa. Mas justificou, de outra banda, que se o
contedo da delao premiada fosse levado baila, seria o sistema violado,
acabando por inviabilizar o uso do instituto.
Sendo a delao premiada um instrumento adequado para se chegar
mais rapidamente e com mais eficincia apurao dos delitos, no se pode
abrir uma exceo quanto publicidade do acordo de delao premiada. Por
ser um mero instrumento, no se pode, sob nenhum ngulo, configurar
violao do direito ao contraditrio e ampla defesa previstos na Constituio.
Dessa maneira, nos deparamos novamente com a delao premiada
indo contra os princpios garantidores de um devido processo legal.
sabido que a delao premiada utilizada como prova e, assim,
obrigatrio que todas as partes tenham conhecimento de seu contedo; caso
contrrio, estamos diante da violao do princpio do contraditrio e da ampla
defesa.
O ru tem direito de conhecer todo o contedo do processo que est
respondendo. Se a publicidade dos atos fere o sistema da delao premiada,
esta que deve ser banida do processo penal, e no os princpios consagrados
pela Carta Magna.
CONCLUSO
luz da matria pesquisada e exposta ao longo deste trabalho,
convm tecer algumas consideraes conclusivas acerca das principais ideias
apresentadas e analisadas.
A criminalidade um fenmeno que est tomando dimenses que o
Estado no consegue conter. Cada vez mais, as organizaes criminosas
esto mais modernizadas, organizadas, com mais tecnologias, e o Estado
continua emperrado em um sistema penal que j no tem efetividade para
combater os desertores da sociedade.
No tendo o Estado meios mais potentes para suplantar a
criminalidade, buscou na experincia do direito penal comparado, que admitiu a
delao premiada, positivando, no Brasil, o referido instituto na esperana de
alcanar os resultados que at ento o sistema penal vigente no logrou
sucesso.
A finalidade objetivada sempre no sentido de beneficiar o acusado
quando o mesmo contribuir com a investigao, entretanto, com o presente
estudo, foi possvel perceber que so raras as vezes que o delator recebe o
29
benefcio pelas informaes fornecidas s autoridades. A efetividade
das informaes vista pelos Doutos como requisito imprescindvel para o
delator receber a benesse, no bastando somente trazer dados at ento
desconhecidos, e ento pela falta de efetividade dos novos dados fornecido
que deixa de se dar o prmio ao delator.
O Estado pretende com a delao premiar o infrator que trair seus
comparsas de empreitadas delituosas, na inteno de receber informaes
relevantes s investigaes policiais e ao processo criminal. Na verdade,
espera que o delinquente faa o seu trabalho.
O grande aspecto a ser discutido centraliza-se no fato de leis
infraconstitucionais irem contra os princpios j consagrados pela Constituio
Federal do Brasil, e mesmo assim serem utilizadas no nosso sistema jurdico.
O instituto deixa s favas o devido processo legal, vez que no h
observncia do contraditrio e da ampla defesa.
No tocante ao seu valor como prova, somente pode ser acolhida em
consonncia com outras provas dos autos observando o princpio da
inadmissibilidade da obteno e aproveitamento das provas ilcitas.
A delao no poder ser o nico meio do Estado de obter informaes
acerca dos crimes praticados por uma organizao criminosa, pois
inadmissvel, entretanto, no impossvel de imaginar, que o denunciado seja
coagido a prestar informaes para receber um suposto prmio e, assim, ter
seu direito constitucional de permanecer em silncio violado.
Em que pese ser a delao premiada vista como trunfo ao combate da
criminalidade, esta deve ser repensada, vez que viola os direitos e garantias
sedimentados e erigidos ao grau de dogma constitucional.
Assim, no deve o Estado ceder a um instituto contrrio aos princpios
constitucionais, sob pena de declarar a falncia do sistema investigatrio
policial e do processo penal em nome de desmantelar as organizaes
criminosas com a finalidade de combater a criminalidade.
O crescimento da criminalidade somente vai deixar de existir
efetivamente quando o Estado, sozinho, puder combat-la de maneira humana,
segura e igual para todos.
Conclui-se que o Direito Penal, consagrado em um Estado
Democrtico de Direito, somente ser legtimo quando combater com eficcia a
criminalidade, de maneira a conseguir diminuir a violncia que grassa a
sociedade, ao mesmo tempo em que observa as garantias constitucionais de
seus indivduos.
Ento, a delao premiada deve ser banida do nosso sistema penal
que j ineficaz para combater a criminalidade, acaba com o instituto declarando
sua falncia por completo e incapacidade de punir com excelncia e banhado
pelos princpios garantidores de um processo penal justo.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
A sociologia em mile Durkheim. Disponvel em: www.culturabrasil.pro.br. Acesso em: 16
mar. 10.
30
ALBERTON, Genecia da Silva. Prazo para interrogatrio face ampla defesa e
ao contraditrio. In: TOVO, Paulo (Org). Estudos de Direito Processual Penal. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, p. 90.
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva 2008, p. 136.
Boletim IBCcrim, ano 7, n. 83, p. 6.
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. 6. ed. So Paulo, 2001,p. 89.
BBLIA SAGRADA. Verso Clssica do Padre Antnio Pereira de Figueiredo, v. I. Gnesis 3, 9-

12, So Paulo: Amricas, 1950, p. 39.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte Especial. v. 3. 5. ed. rev. atual.
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p.

75.
BOSCHI, Jos Antonio Paganella. Ao penal. 3. ed. atual. ampl. Rio de Janeiro: AIDE, 2002,
p. 63.
BRAGA, Wewman Flvio. A delao premiada. Disponvel em: www.ibccrim.org.br. Acesso

em: 06 fev. 06.
BUENO, Marisa Fernanda da Silva. O devido processo legal luz do sistema de garantias
proposto por Ferrajoli. Monografias Jurdicas: IPR, 2005.
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Jris,
2009, p. 127.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Fundamentos inconstitucionalidade da delao

premiada. So Paulo: Boletim IBCCRIM. v. 13. n. 159, p. 7-9, fev. 2006.
DIMOULIS, Dimitri. O caso dos denunciantes invejosos: introduo prtica s relaes entre
direito, moral, justia. 4. ed. So Paulo:RT, 2007.

partcipes: algumas reflexes luz do devido processo legal. So Paulo: Boletim IBCCRIM,
ano 17, n. 202, p. 2-4, set. 2009.
31
FERNANDES, Scarance Antonio. Processo penal constitucional. 5. ed. rev.
atual. ampl. So Paulo: RT, 2007, p. 63.
FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: RT, 2002, p. 29.
FERREIRA, Pinto. Comentrios constituio brasileira. v. I. So Paulo: Saraiva, 1989, p.

177.
FILHO, Fernando da Costa Tourinho. Processo penal. 27. ed. rev. ampl. So Paulo: Saraiva,
2005, p. 37.
FRANCO, Alberto Silva. Crimes hediondos. 2. ed. So Paulo: RT, 1992, p. 220/221.
GOMES, Luis Flvio, CERVINI, Raul, OLIVEIRA, Willian Terra de. Lei de lavagem de capitais.
So Paulo: RT, 1998, p. 348.
GOMES, Luis Flavio. Nova lei de drogas comentada. So Paulo: RT, 2006, p. 89.
(Lei 9.034/95). So Paulo: RT, 1995, p. 135.
GOMES, Milton Jordo de Freitas Pinheiro. Plea Bargaining no processo penal: perda das
garantias. Disponvel em: www.jus2.uol.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
GHISLENI, Cristiane; SILVA, Maria Fernanda da. Sistema constitucional das provas penais:
ilicitude e direitos fundamentais. Monografias jurdicas. v. III. Santa Cruz: IPR, p. 101.
GRECO FILHO, Vicente. Tutela constitucional das liberdades. So Paulo: Saraiva, 1989, p.
112-113.
GRINOVER, Ada Pelegrini, FERNANDES, Antonio Scarance, FILHO, Antonio Magalhes

Gomes. As nulidades no processo penal. So Paulo: RT, 2001, p. 77.
GUIDI, Jos Alexandre Marson. A delao premiada no combate ao crime organizado.

Frana: Lemos e Cruz, 2006, p. 105.
ITLIA. Disponvel em: www.culturabrasilitalia.hpg.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
JARDIM, Afrnio Silva. Direito processual penal: Parte geral. 2. ed. Curitiba: Lmen Jris,
ICP, 2007, p. 403.
32
JESUS, Damsio de. Estgio atual da delao premiada no direito penal
brasileiro. Disponvel em: http://www.mundojuridico.adv.br. Acesso em: 16 mar. 10.
JESUS, Damsio Evangelista de. O fracasso da delao premiada. So Paulo: Boletim

IBCCRIM, n. 21, p. 01, set. 1994.
JR, Aury Lopes. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. v. I. 3. ed. Rio
KOBREN, Juliana Conter Pereira. Apontamentos e crticas delao premiada no direito

brasileiro. Disponvel em: www.Jus2.uol.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.

MELO, Osvaldo Ferreira de. Uma cincia que estuda a vida. Disponvel em:
www.jus2.uol.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.
MORAES, Rodrigo Lennaco de. Colaborao Premiada no Tribunal do Jri. IBCcrim, ano 8,
n. 98, p. 7.

OLIVEIRA, Eugnio Pacceli de. Curso de processo penal. 9. ed. Rio de Janeiro: Del Rey,
2007, p. 308.
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p.
277.
PRADO, Geraldo, DOUGLAS, Willian. Comentrios lei contra o crime organizado. Belo
Horizonte: Del Rey, 1995, p. 83.
RABONESE, Ricardo. Provas obtidas por meios ilcitos. 1. ed. Porto Alegre: Sntese, 1999.
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo. Saraiva, 1995, p. 1.
REVISTA JURDICA UNIJUS. MG: Uberaba. n. 17. nov. 09, p. 86.

33
ROLDO, Simone. Delao premiada e sua valorao probatria. So Paulo:
PUC/SP, p. 66.
SCHMIDT, Andrei Zenkner (coord.). Novos rumos do direito penal contemporneo. Rio de
2003, p. 21.
SNICK, Valdir. Crime organizado: comentrios. 1. ed. So Paulo: Livraria e Editora

Universitria de Direito.1997, p. 367.
SUPERIOR TRIBUNAL FEDERAL. Disponvel em: www.stf.jus.br. Acesso em: 16 mar. 10.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Disponvel em: www.stj.gov.br. Acesso em: 16 mar. 10.
TOURINO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 3. v. 27. ed. rev. atual. So Paulo:
Saraiva 2005, p. 205.
TOVO, Paulo Cladio. (Org.). Direito processual penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
1995.
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro. 2. ed.
rev. ampl. So Paulo: RT, 2004, p. 67.
TRIBUNAL REGIONAL DA 4 REGIO. Disponvel em: trf4.jus.br. Acesso em: 16 mar. 10.
VICENTE, Grecco Filho. Tutela constitucional das liberdades. So Paulo: Saraiva, 1989, p.
83.
ZAFFARONI, Eugnio Ral. Crime organizado: uma categorizao frustrada. Instituto

Carioca de Criminologia. Disponvel em: www.renavan.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.

Quando A Delação Premiada É Inválida

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Quando A Delação Premiada É Inválida

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

1

A DELAO PREMIADA E SUA (IN) VALIDADE LUZ DOS

1 A DELAO PREMIADA: ASPECTOS GERAIS

1.4.1 Lei 8.072/90, lei dos crimes hediondos

1.4.2 A delao no crime organizado

A Lei n 9.080/95 institui a delao premiada como prmio ao coautor

1.4.4 A delao nos crimes sobre lavagem de dinheiro

1.4.5 A delao premiada na lei 9.807/99

1.4.6 A delao premiada na nova lei de txicos

2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E O PROCESSO PENAL

2.3 O PRINCPIO DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA

2.4 PRINCPIO DA INADMINISSIBILIDADE DA OBTENO E

2.6 A DELAO PREMIADA E SEU VALOR COMO PROVA

Ao conceituar prova, Aury Lopes Jr ensina que provas so os meios

3 A DELAO PREMIADA NO DIREITO COMPARADO

3.2 ESTADOS UNIDOS

4 ANLISE DA DELAO PREMIADA NA JURISPRUDNCIA DO STF, STJ

Nada obstante o tempo de vigncia das normas que tratam da delao

BBLIA SAGRADA. Verso Clssica do Padre Antnio Pereira de Figueiredo, v. I. Gnesis 3, 9-

BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p.

BRAGA, Wewman Flvio. A delao premiada. Disponvel em: www.ibccrim.org.br. Acesso

CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 356.

COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Fundamentos inconstitucionalidade da delao

ESTELLITA, Helosa. A delao premiada para a identificao dos demais coautores ou

FERREIRA, Pinto. Comentrios constituio brasileira. v. I. So Paulo: Saraiva, 1989, p.

GRINOVER, Ada Pelegrini, FERNANDES, Antonio Scarance, FILHO, Antonio Magalhes

GUIDI, Jos Alexandre Marson. A delao premiada no combate ao crime organizado.

ITLIA. Disponvel em: www.culturabrasilitalia.hpg.com.br. Acesso em: 16 mar. 10.

JESUS, Damsio Evangelista de. O fracasso da delao premiada. So Paulo: Boletim

KOBREN, Juliana Conter Pereira. Apontamentos e crticas delao premiada no direito

LEAL, JOO JOS. Crimes hediondos: aspectos poltico-jurdicos da Lei n 8.072/90. So

NUCCI, Guilherme de Souza. O valor da confisso como meio de prova no processo

REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo. Saraiva, 1995, p. 1.

REVISTA JURDICA UNIJUS. MG: Uberaba. n. 17. nov. 09, p. 86.

SNICK, Valdir. Crime organizado: comentrios. 1. ed. So Paulo: Livraria e Editora

ZAFFARONI, Eugnio Ral. Crime organizado: uma categorizao frustrada. Instituto

Вам также может понравиться