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Impuesto de los antecedentes de hecho que han motivado esta consulta e informe, he tomado
conocimiento de que un acreedor personal de un socio de una sociedad civil de responsabilidad
limitada inici en contra de su deudor un juicio ejecutivo, cuyo ttulo, tramitacin, requerimiento,
traba de embargo, procedimiento de apremio, gestiones tendientes a la realizacin del bien
embargado, etc., se han llevado con estricta sujecin a los preceptos legales y con minuciosa
acuciosidad, hasta llegar a encontrarse la litis en estado de fijarse da y hora para la subasta que
ha de realizarse conforme a las bases presentadas en los autos. Es necesario advertir que la
parte ejecutada no ha formulado u opuesto excepciones y no ha reclamado de ninguna gestin,
ni en el cuaderno principal o ejecutivo, ni en el cuaderno de apremio. Tampoco ha reclamado de
la inembargabilidad del bien sobre el cual se trab el embargo (artculo 519, inciso 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil) ni se ha deducido ninguna tercera en el curso del juicio. El
acreedor, en uso de derechos conferidos por la ley, con la anuencia del Tribunal y sin reclamo,
como se ha dicho, ni del deudor, ni de terceros interesados, seal como bienes sobre los
cuales deba trabarse el embargo, y as se hizo en forma procesal correcta, los derechos
sociales que al deudor ejecutado pertenecen en la sociedad civil de responsabilidad limitada de
que ste forma parte.
Sin peticin de parte -como se desprende de lo expresado anteriormente- parece que al Tribunal
le ha sugerido dudas la procedencia del Page 172 embargo de derechos sociales de un socio
en una sociedad de personas, su consiguiente realizacin y la posible adjudicacin de ellos en
la subasta que ha de producirse dentro de la natural secuela del juicio: pueda ser que estas
lneas lleven alguna luz al elevado criterio de ese ilustre magistrado, que se ve hombre de
estudio y celoso cumplidor de sus deberes en la delicada misin de administrar justicia.
Hay que reconocer que el punto, materia de consulta y que ha promovido esas posibles dudas
del seor juez, es susceptible de discusin y ha originado opiniones controvertidas: es a ello lo
que deseo o pretendo, dentro de mis alcances, cooperar a esclarecer, exponiendo mi personal
manera de pensar, llegando a dar una solucin que estimo ser ajustada a derecho y que creo
conformarse con preceptos legales que rigen la materia y guardar armona con el contexto
general de la legislacin y con la equidad natural.
contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por el artculo 2094,
o sea, las que competen al socio para que la sociedad le reembolse las sumas que l hubiere
adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para negocios sociales hubiere
contrado legtimamente y de buena fe, y le resarza los perjuicios que los peligros de su gestin
le hubieren ocasionado, y que le otorga el artculo 2089; y b ) Embargar las asignaciones que se
hagan al socio deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones. Segn
esto, los acreedores no pueden embargar la cuota que el socio tiene dentro de la sociedad, pues
para hacerse pago de esta cuota necesariamente tendra que admitirse dentro de la sociedad a
una persona extraa al contrato de sociedad. No pasa lo mismo en las sociedades annimas, en
las que, como son sociedades de capitales, cada socio puede perfectamente disponer de su
cuota a su antojo, y es obvio, por lo tanto, que esa cuota pueda ser embargada, pues poco
importa en cuyas manos est radicado el derecho a esa cuota-capital. (Cdigo de Comercio,
artculo 453). Vase la opinin contraria de los autores franceses, citada ms adelante.
Por su parte, en los apuntes de clases del profesor de Derecho Comercial, seor Gabriel Palma
Rogers, tomados por los seores Hugo Page 173 Guerra B. y Antonio Vodanovic H., Editorial
Nascimento. Santiago, ao 1941, tomo II, pgina 135 y en el Manual de Derecho Comercial
del profesor seor Julio Olavarra vila, Editorial Jurdica de Chile. Santiago, ao 1950, tomo II,
N 209, pginas 81/82, ni siquiera se plantea el problema en examen: ambos textos copian, sin
mayor comentario, los artculos 2096 del Cdigo Civil y 380 del Cdigo de Comercio. En verdad,
y a pesar de mis bsquedas, no he encontrado ningn tratadista chileno, y tampoco
jurisprudencia de nuestros Tribunales de Justicia, que se hayan ocupado o resuelto esta
materia, que en muchos aspectos es un tanto peculiar a nuestro derecho positivo.
En esta materia es indiferente que la sociedad sea de carcter civil o comercial, pues las
disposiciones legales contenidas en los Cdigos respectivos son anlogas e inspiradas en
principios similares.
Con respecto al primer punto, o sea, a la inembargabilidad, materia de este informe, se debe
tener presente que esta situacin de un bien es excepcional o de derecho estricto, pues todos
los bienes de un deudor responden de sus obligaciones, exceptundose solamente los no
embargables (artculo 2465 del Cdigo Civil). De suerte que para tener un bien la calidad
jurdica de inembargable debe estar expresamente exceptuada por medio de una ley. De ah
que el Cdigo Civil enumera estos bienes, como regla excepcional del artculo 2465, en su
artculo 1618, comprendido en el prrafo del pago por cesin de bienes, institucin sta que
alcanza o abarca a todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no
embargables. Complementa, y an modifica en algunos aspectos, a la citada disposicin el
artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil que hace tambin una enumeracin de esta
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clase de bienes y en su N 18 establece que son inembargables los dems bienes que leyes
especiales prohiban embargar. La misma idea se consigna en el artculo 2 de la Ley de
Quiebras, institucin sta que, al igual que la anterior, comprende todos los bienes del fallido,
salvo aquellos bienes y obligaciones que la ley expresamente excepte. Lo mismo declara el
artculo 61 de la Ley ciPage 174tada, al establecer que el desasimiento -principal efecto de la
quiebracomprende todos los bienes presentes del deudor fallido, salvo aquellos que sean
inembargables. Diversas leyes de la Repblica han declarado la inembargabilidad de ciertos
bienes, como por ejemplo, el Cdigo del Trabajo, algunas leyes de previsin y de ahorro, como
la Ley Orgnica de la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas (Decreto con fuerza
de ley N 1340, bis, de 6 de agosto de 1930, en su artculo 52), la Ley Orgnica de la Caja de
Retiro de los Ferrocarriles del Estado (Ley N 3379, modificada por el Decreto con fuerza de ley
N 309, del ao 1953, en su artculo 20, inciso 4), la Ley Orgnica de la Caja Nacional de
Ahorros, hoy Banco del Estado de Chile (vanse artculos 22 y 22 bis de la Ley N 6811; hoy
Decreto con Fuerza de Ley N 126, 12 de junio de 1953, artculo
43); Ley Orgnica de la Corporacin de la Vivienda -CORVI- (artculo 36 del Decreto con
Fuerza de Ley N 2, de 31 de julio de 1959), etc. La nica inembargabilidad que yo he podido
encontrar -y cuyo carcter es relativo-que emana de una declaracin de voluntad, es la
constituida por el testador o el donante respecto a bienes legados o donados con esa expresa
condicin o calidad, la que se contempla y reglamenta en los artculos 1618, N 10 del Cdigo
Civil y 445, N 16 del Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, se debe descartar -
siendo ello un principio indiscutido e indiscutible- que una inembargabilidad pudiera emanar de
interpretaciones legales, de analogas, de aplicacin de preceptos por extensin y menos an,
de opiniones de tratadistas o de resoluciones de tribunales que no se basen en textos claros,
explcitos y terminantes de la ley expresa. Creo que lo que hay en la especie es una confusin
de ideas o de conceptos que ha llevado a algunos a considerar y a aceptar la inembargabilidad
que ahora trato de examinar y que constituye el objetivo de este informe. Para estos efectos se
deben distinguir tres elementos de juicio que son de importancia, a saber: a) el derecho social
de un socio en la sociedad a que pertenece: b) los beneficios, asignaciones, dividendos, etc., a
que tenga derecho en la sociedad, provenientes de utilidades legtimamente obtenidas y
comprobadas en un ejercicio o en la gestin social; y c) el aporte hecho en la sociedad por los
socios que la componen. Estos elementos tienen un tratamiento jurdico diferente, en cuanto a
su embargabilidad o inembargabilidad, frente a las acciones y derechos de los acreedores
personales de los socios, que es la que ahora nos ocupa, ya que la situacin de los acreedores
sociales es clara y sencilla, frente a los bienes de su deudor, que es la sociedad como persona
jurdica titular de un patrimonio propio. Vanse los artculos 2053, inciso 2 del Cdigo Civil,
concordado con los artculos 2089, 2091, 2092, 2094, 2095 y 2096 del mismo Cdigo; 380, 381,
375, 365 a 374 del Cdigo de Comercio; 1 y 2, 41 y 46 de la Ley de Quiebras, etc.
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no por ello deja de ser tangible, claro, preciso y valorable. Es un derecho mueble,
sometido al rgimen jurdico de tal, trasmisible, transferible y, como se demostrar,
embargable; sin perjuicio que, segn el tipo de sociedad y segn, a veces, la estipulacin
de las partes, su trasmisin y su transferencia sean ms o menos amplias o liberadas o
reglamentadas, pero jams prohibidas, pues no se trata de un derecho personalsimo
como el uso y la habitacin, mencionados expresamente como inembargables, debido a
ese carcter, en los artculos 1618, N 9 del Cdigo Civil y 445, N 15 del Cdigo de
Procedimiento Civil; como los sueldos y salarios, las pensiones alimenticias y otros as
tambin considerados en los artculos referidos o en leyes especiales. Como derecho
mueble que es, ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal, su enajenacin, en
principio no est sujeta a solemnidades, salvas las que sean una consecuencia del
rgimen jurdico y modificaciones que ella importe a la sociedad en que incida, como
sucede en las sociedades mercantiles que todas son solemnes y en las de
responsabilidad limitada civiles o comerciales, regidas por la Ley N 3918, del ao 1923;
como sucede en la transferencia de acciones, nominativas de una sociedad annima, con
respecto al traspaso e inscripcin en el registro de accionistas, etc.
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Los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes sociales, sino por hipoteca,
anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del inmueble no conste
por inscripcin en el competente Registro (artculo 2096, inciso primero del Cdigo Civil).
Esto es natural consecuencia de que estos bienes aportados pertenecen a una persona
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jurdica -la sociedad- distinta de los socios individualmente considerados (artculo 2053,
inciso segundo del Cdigo Civil). Estos acreedores personales de un socio pueden
intentar contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por el
artculo 2094, como dice el artculo 2096 en su inciso segundo, del Cdigo Civil, esto es,
acciones de in rem verso, ajenas al tema materia de este informe.
Como el derecho a los beneficios es patrimonio del socio, sus acreedores personales
pueden tambin pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se hagan a su
deudor por cuenta de los beneficios soPage 178ciales o de sus aportes o acciones, tal
como expresa el artculo 2096, ya citado, en su inciso tercero.
En armona con estos preceptos del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio establece, en su
artculo 380, que, los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la
sociedad el aporte que ste hubiere introducido. Esto es perfectamente lgico, pues este
aporte no es del socio deudor, sino, de la sociedad, persona jurdica distinta y con
patrimonio propio. Es aplicacin de la regla del artculo 2096 del Cdigo Civil, pues se
trata de un bien social y este aporte, en unin de todos los dems hechos por los otros
socios, compone el fondo social, de que habla el artculo 375 del Cdigo de Comercio.
El citado inciso primero del artculo 380 del Cdigo de Comercio agrega: ...pero les ser
permitido solicitar la retencin de la parte de inters que en ella tuviere para percibirla al
tiempo de la divisin social; y el inciso segundo del mismo artculo dice: Tampoco podrn
concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; -pues no son
acreedores de la sociedad fallida- pero tendrn derecho para perseguir la parte que
corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada, pues este residuo es un
bien que se incorpora, en ese momento, al trmino de la quiebra, liquidados los bienes y
pagados todos los acreedores sociales, al patrimonio personal del socio deudor. De la
aplicacin e interpretacin de este artculo, en relacin con los artculos 2070, 2096 y otros
del Cdigo Civil, parece haberse producido aquella confusin de ideas o haberse incurrido
en esos errores de conclusin, a que se ha hecho referencia al comienzo de este trabajo.
Advirtase que el artculo 2096 del Cdigo Civil habla en su inciso primero de accin
sobre los bienes sociales, la que puede traducirse en ejecucin y embargo o en retencin;
y en el inciso tercero habla slo de embargo de asignaciones por cuenta de beneficios. Y
el artculo 380 del Cdigo de Comercio habla de prohibicin de embargar el aporte, que
es la misma idea consignada al comienzo del artculo 2096 del Cdigo Civil, como
principio general en estas materias. A continuacin, este mismo inciso permite al acreedor
personal de un socio solicitar la retencin de la parte de inters que en ella -en la
sociedad- tuviere para percibirla al tiempo de la divisin social. La palabra inters que
emplea este artculo est contrapuesta a aporte, o sea, se refiere tanto al derecho social,
como a los beneficios o utilidades probables a obtener en la marcha de los negocios
sociales. El Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia de Joaqun Escriche -
Librera de Rosa, Bouret y Ca., Pars, ao 1851- texto que es sabido era muy usual e
importante a la poca de la redaccin de nuestros Cdigos Civil y de Comercio, define en
la pgina 907, inters, como la accin o parte que uno tiene Page 179 en alguna
sociedad, empresa o negociacin y tambin, como el provecho, utilidad o ganancia que
se saca de alguna cosa y agrega: Vase accin en su artculo primero. En la pgina 48
se dice que accin es en el comercio una fraccin del fondo social, es decir, una de las
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En otros trminos, el artculo 380 del Cdigo de Comercio no establece ninguna regla
nueva, sino que repite las mismas ideas establecidas en el Cdigo Civil, en sus artculos
2096 y 2070, o sea, no hay accin ni derecho alguno de los acreedores personales de un
socio sobre los bienes sociales, sean stos constituidos por los aportes de los socios o
fondo social, por otros bienes adquiridos por la sociedad misma con posterioridad, por
utilidades capitalizadas, fondos de reserva, etc.; hay accin para embargar, si se puede
con el debido ttulo ejecutivo, las asignaciones que se hagan al socio deudor por cuenta
de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones; hay accin para retener, como
medida precautoria cuando no se tiene un ttulo ejecutivo, la parte de inters que en la
sociedad tuviere el socio deudor para percibirla al tiempo de la divisin social; hay accin
y derecho -retencin probable, como precautoria- frente a la quiebra de la sociedad, para
perseguir la parte que corresponda a ste en el residuo de la masa concursada. Sabido es
que dentro de la quiebra proceden medidas precautorias, conforme a la letra y correcta
aplicacin del artculo 67, inciso final de la Ley de Quiebras. Se ve as cmo un acreedor
personal de un socio de una sociedad de personas puede encontrarse en las siguientes
situaciones y cmo puede actuar, procesalmente, de alguna de las maneras que a
continuacin se expresan:
d. si tiene un ttulo ejecutivo, podr embargar, tanto las asignaciones, como la parte de
inters del socio deudor, a que se refieren las letras
a) y b), en la misma forma y condiciones all consignadas.
Slo queda por examinar y dilucidar el caso concreto que ahora a todos nos preocupa,
esto es, si el acreedor personal de un socio de una sociedad de personas, que est
premunido de un ttulo ejecutivo, puede embargar durante la vida de la sociedad el
derecho social, esa parte de inters, que su deudor tuviere en la sociedad a que
pertenece. Pueden aqu presentarse dos situaciones, a saber: a) si embarga ese derecho o
parte de inters para percibirlo al tiempo de la divisin social; y b) si lo embarga para
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llevar adelante la ejecucin conforme a las reglas generales del juicio ejecutivo,
subastarlo, adjudicarlo, hacindose dueo de l el subastador, pagndose el acreedor
ejecutante y embargante de su crdito con el producto del remate, todo ello, sin esperar la
divisin -liquidacin- social, ingresando el subastador a la sociedad como subrogante del
socio deudor ejecutado, sin que se produzca, en principio, la disolucin parcial ni total de
la sociedad de que se trata. En el caso a) no hay problema, pues este embargo no puede
ser discutido, ya que queda sometido, en buena interpretacin, aplicacin y doctrina, a la
misma regla de la retencin que se contempla en la segunda parte del inciso primero del
artculo 380 del Cdigo de Comercio, y se puede colegir tambin del contexto de
disposiciones del Cdigo Civil, tales como los artculos 2070, 2096, 2465 y tambin del
mismo artculo 380, inciso segundo del Cdigo de Comercio.
Para el caso b) debe tenerse presente que no hay ninguna disposicin legal, como ya se
ha dicho anteriormente, que prohiba este embargo y, consecuencialmente, su tramitacin
ulterior hasta llegar a la realizacin del bien embargado, de acuerdo con las reglas del
Cdigo de Procedimiento Civil. Conforme a ello y a lo expresado en orden a la
embargabilidad como principio general de derecho y a la inembargabilidad como precepto
de excepcin y de derecho estricto, se debe concluir que este embargo es procedente y en
cuanto a la realizacin y adjudicacin en remate del derecho o parte de inters
embargados, slo queda por examinarlas frente a la objecin que se desprende de la cita
hecha de los apuntes tomados de clases de Derecho Civil por el seor Vodanovic, esto es,
que no sera procedente por infringir la prohibicin o el principio de que no se puede
incorporar a una sociedad de personas un tercero extrao, sin el consentimiento unnime
de los otros consocios, modificar la sociedad en cumplimiento de las solemnidades
legales, en su caso, etc. Vanse los artculos 2054, incisos 2 y 3 del Cdigo Civil; 350,
Page 181 inciso 2, 404, N 3 del Cdigo de Comercio y tambin el artculo 2088 del
Cdigo Civil. Pueden consultarse con respecto a esta misma objecin y su fundamento, a
Paul Pic, Trait Gnral Thorique et Pratique de Droit Commercial; Des Societs
Commerciales, Pars, Arthur Rousseau, Editeur, 1908, N 216, pginas 277 y siguientes; a
Lyon Caen et Renault, Trait de Droit Commercial, tomo II, Des Societs, Pars, Librairie F.
Pichons, ao 1900; N 273, pginas 205 y siguientes, quienes no son claros al
pronunciarse sobre el problema, como puede verse con la sola lectura del acpite citado,
al igual que el mismo Paul Pic, ya referido, quien, despus de formular la objecin, parece
aceptar la tesis contraria, en el N 224; pginas 288 y siguientes y en presencia del artculo
557 del Cdigo de Procedimiento Civil francs. Tambin se pueden consultar algunas
legislaciones extranjeras que aceptan la embargabilidad, pero slo permiten a los
acreedores o al adjudicatario del derecho a pedir la disolucin de la sociedad a que
pertenece el socio deudor, ejecutado y embargado, tales como el Cdigo de Comercio
alemn de 1861, artculo 126; el Cdigo hngaro, artculo 101; el Cdigo Suizo de las
Obligaciones, artculo 574, etc. Este aspecto de la cuestin que es, naturalmente de suma
importancia, ser materia que paso a analizar frente al derecho chileno, en el Captulo
siguiente, signado con la letra C.
de conviccin ms aparente que real. No hay duda de que las disposiciones legales antes
citadas importan una prohibicin impuesta a todos y a cada uno de los socios de esta
clase de sociedades para incorporar a ellas a un tercero extrao sin el consentimiento de
los dems; pero es necesario advertir que contempla el caso de una incorporacin
voluntaria o convencional de un socio, como es el caso del artculo 2088 del Cdigo Civil,
que supone la incorporacin como un acto administratorio y ejecutado dentro de una
situacin normal; el artculo 2054, incisos 2 y 3 tambin se colocan en un caso de
absoluta normalidad, relativo a una modificacin del pacto social producida y acordada por
la incorporacin de un tercero a la sociedad, lo mismo que el caso de cesin de este
derecho, a que se refieren los artculos 350, inciso 2 y 404, N 3 del Cdigo de Comercio.
Sin embargo, se debe reconocer tambin que el legislador contempl casos anormales o
excepcionales o que escapan a la voluntad de los socios y que obligan a aceptar o tolerar
la incorporacin de un tercero a una sociedad de personas, como paso a demostrarlo, a fin
de colocarlos en parangn con lo que ahora se ha estudiado, ya que tambin la subasta y
adjudicacin a un extrao del derecho social de un Page 182 socio deudor de un tercero
que lo ejecuta, y embarga ese derecho social, es anormal y ajena a la voluntad de dicho
deudor y de sus consocios, quienes slo la pueden impedir pagando la acreencia y
alzando el embargo trabado.
insolvencia y de quiebra como sinnimos, pues el inciso segundo dice: Podr, con
todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido -calidad esta ltima propia del que
est en quiebra- y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las
operaciones sociales. Es natural que estos acreedores, en el caso de la quiebra, acten
representados por el sndico, a virtud del Page 183 derecho de representacin amplia que
le da a ste el artculo 21, inciso primero de la Lev de Quiebras, en todos los intereses
generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra y tambin en los derechos
del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa. De suerte que en el caso propuesto, nos
encontramos con una sociedad de personas en que un socio que est en insolvencia
(declarada) o en quiebra, no puede continuar en ella y lo representan los acreedores o el
sndico, segn el caso. Esta es la forma lgica y correcta de interpretar y aplicar el artculo
2106 del Cdigo Civil, en relacin con las disposiciones y principios generales de la Ley
de Quiebras.
Conclusiones
Tercero. Los acreedores personales de un socio, si no tienen un ttulo ejecutivo que hacer
valer, pueden, como medida precautoria, retener la parte de inters que el socio deudor
en la sociedad tuviere, para percibirla al tiempo de la divisin social (artculo
380, inciso primero, segunda parte, del Cdigo de Comercio) y tambin pueden retener,
con el mismo carcter de precautoria, las asignaciones que se hagan al socio deudor por
cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones, como consecuencia del
derecho de embargo que les da sobre estas asignaciones el artculo 2096, inciso tercero
del Cdigo Civil.
Quinto. Si estos mismos acreedores personales de un socio tienen en contra de ste una
obligacin lquida, actualmente exigible y que conste de un ttulo ejecutivo, podrn
embargar, y con mayor razn o a mayor abundamiento, retener, los bienes,
asignaciones, beneficios, parte de inters, etc., a que refieren las conclusiones tercera y
cuarta.
Sexto. Todo bien es embargable, salvo que una ley expresa lo excluya de tal carcter y,
por tanto, no puede determinarse la inembargabilidad por interpretacin, extensin o
analoga de disposiciones legales hechas por el tribunal y menos deducirla de opiniones
de tratadistas (artculos 2465, 1618 del Cdigo Civil; 445 del Cdigo de Procedimiento
Civil; 1, 2 y 61 de la Ley de Quiebras y otras leyes especiales que declaran
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Octavo. Lo anterior no obsta a que en los eventos propuestos hayan de cumplirse los
trmites o solemnidades exigidos por las leyes para modificar el pacto social, como en el
caso de las sociedades comerciales de personas o las de la Ley N 3918, ya que habra
cambio o retiro de un socio, incorporacin de un tercero extrao a la sociedad, en una
palabra, alteraciones substanciales del contrato social (artculo 350 del
Cdigo de Comercio).