Los Derechos Constitucionales como

lmite al ejercicio del Derecho de Huelga,

segn la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional peruano: El caso de la
Ley No. 28988
Por Alfredo Ernesto Portal Galds, Abogado Laboralista de Arbe Abogados
Corporativos Financieros

La huelga es una institucin jurdica muy especial, no slo porque originalmente esta
decisin concertada de los trabajadores de suspender sus labores en perjuicio del
empleador fuera considerada un delito, sino porque se trata del nico instituto jurdico
que habilita a su titular a producir legalmente- un dao a otro como mecanismo de
defensa de sus intereses.

Es principalmente esta caracterstica la que el ejercicio del derecho de huelga produce

daos patrimoniales al empleador junto con la evidencia jurdica de que derecho de
huelga no cumple con el requisito de universalidad (pues se trata de un derecho que no
puede ser ejercido por cualquier persona, slo puede ser ejercido por trabajadores), que
no tiene fuerza expansiva (pues est sujeto a restricciones) y a que en su ejercicio se
pueden afectar derechos fundamentales de sujetos no directamente involucrados en el
conflicto laboral la que hace dudar a sectores de la doctrina de su naturaleza de derecho
fundamental:

No configura, pues, un derecho fundamental, en sentido estricto, ya que no podra

concebirse la existencia de un derecho pleno para frustrar las libertades esenciales de las
personas de las personas. Un derecho que pertenece slo a un sector de la poblacin no
puede configurar un derecho fundamental; le falta la mnima dosis de universalidad para
afirmar su naturaleza bsica. Por lo dems, si fuera un derecho fundamental su fuerza
expansiva no podra restringirse y en el caso de huelga ocurre, precisamente, lo
contrario, pues los derechos fundamentales de los usuarios vienen a delimitar su alcance
y contenido.[1]

Si nos movemos dentro de una concepcin formal de derechos fundamentales, tampoco

ayuda a favor de la condicin de derecho fundamental del derecho de huelga, el hecho
de que este derecho tenga poco reconocimiento expreso a nivel de tratados
internacionales de derechos humanos reconocidos por el Estado peruano.[2]

En el caso de la huelga, sta es un medio de defensa o de auto tutela de los intereses de

los trabajadores colectivamente organizados; as, la huelga configura un acto jurdico de
presin que tiene el deliberado objetivo de provocar un dao, un perjuicio econmico,
en algunos casos slo al empleador y en otros casos a terceros no directamente
involucrados en el conflicto laboral (comunidad o consumidores) para que as -por la
presin- se obtenga el fin deseado.
El fundamento moral de la legitimacin de un acto de fuerza de los trabajadores; se
halla en la necesidad de establecer un equilibrio en una relacin extremadamente
desigual como es la relacin laboral.Esta necesidad de equilibrio en los hechos entre las
partes no slo obedece a una defensa de intereses econmicos de la parte trabajadora,
sino tambin tiene como fundamento moral a la dignidad de los trabajadores como
personas; buscando evitar su reduccin a meros objetos del aparato productivo
dependientes de una lgica econmica para pasar a adquirir una condicin de sujetos de
derecho, incluso al interior del aparato productivo.

Si los dems derechos fundamentales se basan en la existencia de una autonoma de la

voluntad individual, el derecho de huelga en tanto derecho fundamental tiene como
sustrato a esta autonoma colectiva. Sin la presencia del derecho de huelga, la
autonoma colectiva no podra funcionar adecuadamente en la promocin de los
intereses de los trabajadores; pues se vera mermada su capacidad de accin frente al
mayor poder econmico del empleador.

Respecto a la limitacin del derecho de huelga en atencin al inters social; esto

supone que no se deben afectar otros intereses superiores de la sociedad. Esto ha sido
desarrollado por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC) peruano quien en las
sentencias recadas en el expediente N 008-2005-PI/TC y en el expediente No. 00026-
2007-PT/TC, esta ltima en donde el supremo intrprete de la Constitucin peruana
estableci la constitucionalidad de la Ley No. 28988, que estableca a la Educacin
Bsica Regular como servicio pblico esencial[3].

Para el TC, la vigencia del derecho a la educacin sera un lmite al ejercicio del
derecho de huelga de los docentes que ocasione una cesacin total de las actividades del
servicio pblico esencial de la educacin. Sin embargo es importante destacar que dicha
corriente jurisprudencial del TC se efecta al margen de pronunciamientos del Comit
de Libertad Sindical de la OIT y de la Comisin de Expertos en Aplicacin de
Convenios y Recomendaciones; para los cules slo son considerados servicios
esenciales aquellos cuya cesacin podra afectar bienes jurdicos especficos vida,
seguridad y salud- adems, de establecer que los Estados parte no pueden
unilateralmente designar cules son servicios esenciales y cules no.

No obstante, queda claro que la huelga, es un derecho de excepcin, no es un poder

normal de ejercicio ordinario; sino es un remedio extremo y excepcional que opera
como justificacin de una especie de legtima defensa colectiva de los trabajadores y
cuyo fundamento radica en un estado de necesidad de los trabajadores.

[1]CASSAGNE, Juan Carlos. La Huelga en los Servicios Esenciales.

1993. Cuadernos Civitas. Madrid. Pg. 35

[2]El derecho de huelga no tiene una recepcin expresa en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos de la OEA del ao 1969, ni en los diversos Convenios de la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT); la huelga como derecho humano slo aparece expresamente en el artculo 8 inciso d) del
pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU y en el artculo 8
inciso b) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales o Protocolo San Salvador

[3]Los servicios esenciales son aquellos en los que se puede prohibir el derecho de huelga y han sido
definidos en 1983 por la Comisin de Expertos en Convenio y Recomendaciones como los servicios
cuya interrupcin podra poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de la persona en todo o parte de
la poblacin