UN RECUERDO A LA MEMORIA DEL BRILLANTE Y HUMANO

CATEDRATICO DE DERECHO CIVIL DON RENE RAMOS PAZOS (Q.E.P.D.)

Derecho Sucesorio
Prof. Ren Ramos Pazos

1. Introduccin

De acuerdo a la teora clsica del patrimonio, es un

atributo de la personalidad y consiste en el conjunto de
valores pecuniarios, positivos o negativos que pertenecen a
una persona. J oserrand
Cuando la persona fallece todas las relaciones
jurdicas de que era sujeto activo o pasivo, no se extinguen
pues gracias a la sucesin por causa de muerte el patrimonio
del causante pasa a sus herederos.
La sucesin podr ser en virtud de un testamento, caso en
el cual hablaremos de sucesin testada. Tambin podr serlo en
virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin intestada,
abintestato o legal. El Art. 952 agrega que una sucesin puede
ser parte testada y parte intestada.
Nuestra legislacin no acepta la sucesin
contractual. No se permite que una persona suceda a otra en
virtud de una convencin celebrada por el causante. Estas
convenciones constituiran pactos sobre sucesin futura que
adolecen de objeto ilcito (Art. 1473). Excepcin a esto es el
pacto de no mejorar que en su momento estudiaremos. Esto no
obsta a que fallecida una persona el heredero o alguno de sus
herederos puedan ceder sus derechos hereditarios en favor de
un tercero. Art. 1909.

2. Concepto
1
 Sucesin por causa de muerte es la transmisin del
patrimonio de una persona difunta o de bienes determinados del
causante a otra persona determinada. En este sentido, la
sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir. Art. 588.
Somarriva, fundado en el Art. 588 se ala que segn el
Art. 951 la sucesin por causa de muerte es un modo de
adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o
sea, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles,
o de una cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos
ciertos, o cosas indeterminadas de un genero determinado.

3. Cosas susceptibles de adquirir por sucesin por causa de

muerte

Por sucesin por causa de muerte se puede adquirir:

a)Todo el patrimonio de una persona

b)Una cuota de ese patrimonio
c)Especies o cuerpos ciertos determinados.
d)Cosas indeterminadas de un genero determinado

Es este ltimo caso, en verdad lo que adquiere ms

que las cosas mismas es un crdito en contra de los herederos
para obtener que se le pague estas especies. Cuando el legado
es de genero el modo de adquirir no es la sucesin por causa
de muerte, sino la tradicin.

4. Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como

modo de adquirir

1.Es un modo de adquirir derivativo, el derecho no nace en el

heredero sino que viene del causante y de consiguiente el
2
 heredero no va a adquirir mas derechos que los que posea el
causante.

2.Es un modo de adquirir mortis causa, porque el dominio solo

se traspasar a la muerte del causante, sea real o presunta.

3.Es un modo de adquirir a titulo gratuito, pues no importa un

sacrificio econmico para el adquirente. Ello es as porque
normalmente el heredero va a obtener un enriquecimiento sin
sacrificio, pero no le quita el carcter de gratuito el
hecho que el heredero no adquiera el dominio de ningn bien
sino solo deudas.

4.La sucesin por causa de muerte puede ser tanto a ttulo

universal como a ttulo singular. En el caso en que sea a
ttulo universal hablamos de herencia y de herederos, se
adquiere todo el patrimonio o una cuota de l. Pero tambin
puede ser que se adquiera un legado y en ese caso el modo de
adquirir es a titulo singular.

5. Asignaciones por causa de muerte

Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que

hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las
asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la
ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin

6. Asignatarios a ttulo universal o herederos

Estn definidos en el Art. 1097 del Cdigo

3
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con
cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de legatarios, son herederos:
representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el
testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas

Lo que caracteriza a los herederos es ser una

asignatario a ttulo universal, de manera que el heredero
sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el.
Art. 1051.
Cuando la persona contrata, lo hace para s y para
sus herederos, pues estas personas representan al causante,
hay una especie de subrogacin personal.
A los herederos se les traspasa todos los derechos y
obligaciones transmisibles, los que no lo son no se
transmiten. La excepcin es que hayan derechos y obligaciones
intransmisibles.

7. Herederos universales y de cuota

Art. 1098. El asignatario que ha sido llamado a la sucesin

en trminos generales que no designan cuotas, como "Sea Fulano
mi heredero", o "Dejo mis bienes a Fulano", es heredero
universal.
Pero si concurriere con herederos de cuota, se entender
heredero de aquella cuota que con las designadas en el
testamento complete la unidad o entero.

4
Si fueren muchos los herederos instituidos sin designacin de
cuota, dividirn entre s por partes iguales la herencia o la
parte de ella que les toque

Los herederos son asignatarios a titulo universal,

estos herederos pueden ser de dos tipos, a titulo universal y
de cuota. No se crea que por ser a titulo universal se es el
nico, sino que solo lo es sin asignacin de cuota, el
causante no ha designado la cuota que le corresponde a quien.
Tampoco debe pensarse que el heredero a titulo universal va a
recibir ms bienes que un asignatario de cuota, pues si los
herederos son universales a falta de uno de ellos opera el
acrecimiento, aumenta la cuota de los dems, en cambio, en el
caso de los herederos de cuotas, si la muerte del asignatario
se produce antes del causante la cuota del resto no acrece,
sino que operan las reglas de la sucesin intestada.

8. Asignatarios a ttulo singular

Son legatarios, estn definidos en el Art. 1104

Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con

cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de herederos, son legatarios: no
representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que
pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma

Los legatarios no representan al testador, no tienen

mas derechos ni cargas de las que expresamente se les
confiera, pero tienen una responsabilidad subsidiaria.
5
 Tambin admiten una clasificacin: Legatarios de
especie o cuerpo cierto y de genero. Art. 951.

Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal

o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos
sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una
cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o
cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms
especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo,
tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de
trigo

Esta distincin tiene efectos en primer lugar porque

el legatario de especie o cuerpo cierto va a adquirir el
dominio de la cosa legada por el modo sucesin por causa de
muerte al momento de morir, no estar en la masa hereditaria.
En cambio si el legado es de gnero, el legado no se adquiere
por sucesion por causa de muerte sino por tradicin. Lo que se
adquiere a la muerte del causante es un crdito, el derecho a
exigir la entrega del legado.
Otro aspecto importante es que si el legado es de
especie o cuerpo cierto, si este no se entrega, el legatario
podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para
reclamar la cosa legada. En tanto que el legatario de gnero
no la tiene pues aun no es due o, lo nico que posee es un
crdito para demandar a los herederos la entrega del legado.
El dominio de los bienes se adquirir al momento de efectuarse
la tradicin.
Otra importancia radica en los frutos. Desde el
momento en que el legado o cuerpo cierto es adquirido por
sucesion por causa de muerte los frutos pertenecen al
6
legatario desde la muerte del causante. En cambio en el legado
de gnero, los frutos sern del causante desde el momento de
la tradicin o desde aquel en que se ponga en mora a los
herederos o albaceas. Art. 1338

9. Apertura de la sucesin

El Cdigo trata a esta institucin en los artculos 955 y

siguientes.
Somarriva dice que la apertura de la sucesion es el
hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los
bienes hereditarios. Luego la apertura de la sucesion da
lugar a la sucesion por causa de muerte.

10
10.. Momento en que se produce.

Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al

momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos
expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre;
salvas las excepciones legales

Producida la muerte del causante se produce la

apertura de la sucesion, sea que nos encontremos frente a una
muerte real o presunta. En el caso de la muerte presunta la
sucesion se abre con el decreto de posesin provisoria del
artculo 88, o con el de posesin definitiva, en su caso.
El determinar el momento en que se produce la
apertura, tiene importancia para una serie de efectos:

a)Es en este momento en que se deben cumplir los requisitos

7
b)Hay que estarse a esa fecha para saber cuales son los bienes
que van a pasar a la sucesion y quienes van a ser sus
herederos
c)La legislacin vigente va a ser la aplicable a ese momento.
Art. 18 y 19 LER. Por ejemplo si al momento de testar se
deja un legado prohibido pero al momento de la apertura
puede ser valido.
d)Tiene importancia tambin pues al momento de aceptarse o
rechazarse la asignacin, esta manifestacin de voluntad se
va a retrotraer al momento de la muerte del causante
(apertura de la sucesion) Art. 1239.
e)A partir de la apertura de la sucesin los herederos o
legatarios pueden ceder su derecho de herencia, ya no va a
haber pacto sobre sucesin futura.
f)Desde el momento de la apertura, se produce una indivisin
hereditaria que normalmente va a terminar con la particin.
g)Por ultimo es importante para los efectos del Art. 2
transitorio d la ley 19.587 que igual los derechos de los
hijos.

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11..Situacin especial de los comurientes

El Art. 958 se refiere a la situacin especial de los

comurientes, que estn definidos en el Art. 79.

Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo

acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o
batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el
orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en
todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un
mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las
otras

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Art. 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra
se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas
suceder en los bienes de las otras

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12..Lugar de apertura de la sucesin

La respuesta tambin la da el Art. 955, por ello el

COT se ala que es juez competente el del ltimo domicilio del
causante. Ante l se pedir la posesin testamentaria, la
designacin de partidor, todo lo que tiene que ver con la
apertura y publicacin del testamento, etc.

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13..Ley que rige la sucesin

El Art. 955 inciso 2 se ala que:

La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre;

salvas las excepciones legales

Se dice que esta norma constituye una excepcin al

artculo 16 del Cdigo, pues de acuerdo a l los bienes
ubicados en chile estn sujetos a las leyes Chilenas.

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14..Excepciones legales al Art. 955 inciso 2

a)Caso del chileno que fallece en el extranjero

Se le aplica la ley chilena, respecto de su cnyuge y
parientes chilenos, as resulta de aplicar el Art. 15 N 2 del
Cdigo.

b)Caso del extranjero que deja herederos chilenos

9
 El Art. 998 nos dice que si fallece un extranjero
fuera del territorio de la repblica, debe aplicarse la ley de
su ultimo domicilio, pero por este artculo cuando haya
chilenos asignatarios a titulo de herencia o alimentos se
aplicara respecto de ellos la ley chilena.

Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que

fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en
los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les
corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un
chileno que deja bienes en pas extranjero

c)Caso de la muerte presunta

Siempre se va a declarar en Chile (chileno) aun
cuando la muerte se haya producido afuera, por tanto se regir
por la ley chilena.

d)Caso de la sucesion abierta en el extranjero con bienes

situados en chile
De acuerdo al Art. 27 de la ley de impuesto a las
herencias, la posesin efectiva debe pedirse en Chile ante el
juez del ultimo domicilio en chile del causante y si nunca
tuvo domicilio en Chile en el domicilio del solicitante.

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15..Delacin de las asignaciones

Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual

llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla.
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La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si
el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en
el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es
condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la
sola voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin
se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose
por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa
asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse
a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador
hubiere dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer
algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada

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16..Momento de la delacin

La delacin se produce al momento de fallecer el

causante, por regla general. La excepcin se produce cuando se
trata de una asignacin condicional, en que la delacin se
producir al momento de producirse la condicin. La doctrina
ha entendido que solo se trata de condiciones suspensivas,
pues por su naturaleza las resolutorias requieren de delacin
previa. El inciso 3 del Art. 956 contiene una contra excepcin
y una recontra excepcin en su inciso final.

17
17..Derecho de transmisin

Puede ocurrir que fallezca el causante, se produzca

la delacin y este asignatario fallezca antes de aceptar o
repudiar. Esto da lugar al llamado derecho de transmisin que
quiere decir que esta opcin que tena el signatario pasa a
sus herederos.
11
 Esta no es ninguna excepcin a las reglas generales
pues esta opcin ya se ha incorporado a su patrimonio, aun
cuando no la haba ejercido.
Este derecho est regulado en el Art. 957.

Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la

sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o
repudiado la herencia o legado que se le ha deferido,
transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar
dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se
le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la
persona que lo transmite

El derecho de transmisin juega tanto en las

herencias testadas como intestadas, el Art. 957 est en el
ttulo de las reglas generales.
En este derecho interviene, en primer lugar, el
primer causante, luego el transmitente o transmisor, que es el
heredero o legatario del causante, y; el adquirente del
derecho de transmisin llamado transmitido, quien debe ser
necesariamente heredero del transmitido o transmisor.

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18..Requisitos del derecho de transmisin

A.En el transmisor o transmitente:

a)Debe tener respecto del causante la calidad de heredero o

legatario
b)El transmitente o transmisor debe fallecer despus del
causante pero, a su vez, antes de aceptar o repudiar la
asignacin que debiene del causante.

12
c)El derecho del transmitente o transmisor no debe encontrarse
prescrito
d)Debe ser capaz y digno de suceder al causante

B. Requisitos respecto del transmitido

a)Debe ser heredero del transmitente

b)Debe ser capaz y digno de suceder al Transmitente o
Transmisor
c)Debe aceptar la herencia del transmitente o transmisor

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19..Derecho Real de Herencia

Cuando se habla de herencia uno puede tomarlo desde

un punto de vista objetivo o subjetivo. Desde el punto de
vista objetivo la herencia es sinnimo de los bienes que la
componen. Desde el punto de vista subjetivo es un derecho
real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para
suceder al causante en el total de su patrimonio o en una
cuota de l.

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20..Caractersticas del derecho real de herencia

a)Es un Derecho Real.

Es distinto del dominio, que tambin es real, no hay
ninguna duda pues el Art. 577 lo menciona como tal. Por lo
dems aunque no lo digiere no hay duda de aquello pues cuadra
con la definicin.

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.

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Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de
usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el
de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las
acciones reales

Adems si alguna duda hubiere el Art. 577 luego de

definir y de se alar dice que de estos derechos nacen las
acciones reales, pues bien, el derecho real de herencia da
lugar a la accin de peticin de herencia, que permite al
heredero reclamar la herencia respecto de cualquier persona
que la estuviere poseyendo.

b)El objeto del derecho de herencia es una universalidad, no

son bienes determinados, de alguna manera eso lo prueba el
Art. 1909.

Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de

herencia o legado sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero
o de legatario

c)No es mueble ni inmueble

Esto tiene trascendencia para ver cual es el modo de
adquirir y como se hace la tradicin (Inscripcin).

d)Tiene una vida efmera

Es un derecho transitorio, pues nace al momento de
fallecer al causante y normalmente va a terminar cuando se
haga la particin. Hay un lapso en que hay derecho de
herencia.

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21..Modos de adquirir el derecho de herencia

14
a)Sucesin por causa de muerte
En virtud del cual lo adquieren los herederos del
causante. Es la forma normal de adquirir el derecho real de
herencia.

b)Por tradicin
Es el traspaso que hace un heredero a un tercero
(cesionario).
Algunos dudan de si realmente es el derecho de
herencia lo que ese adquiere por tradicin, pues dicen que
como en el patrimonio del causante hay activo y pasivo
entonces se estara cediendo el pasivo, lo cual no esta
permitido en la legislacin nacional sin notificacin al
acreedor, y por tanto plantean que solo se estara cediendo el
activo.
Como cesin que es requiere un titulo translaticio
previo, venta en la generalidad de los casos, ttulo que debe
constar por escritura publica (Art. 1801). En cuanto a la
forma de hacer la tradicin hay una opinin de don J os
G utirrez que indica que debe distinguirse entre muebles e
inmuebles y estos ltimos deben inscribirse. La otra doctrina
es sostenida por don Leopoldo Urrutia que se ala que el as
hereditario no es mueble ni inmueble, y por tanto su tradicin
puede hacerse de cualquier forma.

c)Por prescripcin. Art. 2512

Hay una prescripcin ordinaria del derecho de
herencia en el caso del heredero putativo. Art. 704 N 4
inciso 2. Se adquiere por prescripcin ordinaria de 5 a os,
as est dicho en el Art. 1269.

Art. 704. No es justo ttulo:

15
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no
es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido
revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial
se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el
decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto
testamentario que haya sido judicialmente reconocido

Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez

a os. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final
del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin
de cinco a os

Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la

prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn
sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones
siguientes:
1. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la
prescripcin extraordinaria de diez a os

Dicho de otra manera, el derecho de herencia se puede

adquirir por prescripcin, la excepcin es el caso del
heredero putativo o aparente, a quien se le haya conferido la
posesin efectiva de la herencia, quien podr adquirir por
prescripcin adquisitiva ordinaria de 5 a os.
La accin de peticin de herencia equivale a la
accin reivindicatoria en el caso del dominio.

22
22..La posesin de la herencia

A propsito de la prescripcin, uno de los requisitos

de la prescripcin adquisitiva es la posesin, en la herencia
nosotros debemos distinguir tres posesiones distintas:
16
a)Posesin legal. Art. 722

Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el

momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore./ El
que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla
posedo jams.

Esta es una posesin legal, pues la establece el

cdigo, y se presume el corpus y animus, y esta posesin no
habilita a las partes para adquirir el derecho por
prescripcin. Tiene su fundamento en que en el lapso en que
est vigente el llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la
herencia y este hecho no se ha producido, queda un vaco que
la ley pretende evitar

b)Posesin material
Esta posesin material equivale a la definida por el
art. 700 del CC, y por tanto requiere de corpus y animus, y
cuando la tiene un heredero aparente (que no es en verdad
heredero) le habilita para ganar el derecho de herencia por
prescripcin.

c)Posesin efectiva
Es la que se otorga judicial o administrativamente al
que tiene la apariencia de heredero, va resolucin.
Esta resolucin no es la que confiere la calidad de
heredero, pues esta la confiere la ley. En relacin con la
posesin efectiva, tenemos que decir que la ley 19.903 de
2003, incluy en esta materia algunas modificaciones
Cuando la sucesin es intestada, la posesin
efectiva se concede mediante una resolucin del registro civil
e identificaciones, del director regional, especficamente.
17
Esto se pide en formularios dispuestos por el registro civil.
En esta misma solicitud se incluye el inventario que se
considera inventario solemne. Cuando la sucesin es testada la
resolucin (sentencia) es judicial. Esta solicitud se publica
en el DO los das 1 o 15 de cada mes, y efectuada esta
publicacin se inscribe en el registro nacional de posesiones
efectivas.

23
23..Importancia de la Posesin Efectiva

a)La resolucin que concede la posesin efectiva, sirve de

ttulo al heredero aparente para poder adquirir la herencia
por prescripcin ordinaria de 5 a os.
b)Cuando hay inmuebles de por medio la inscripcin de la
posesin efectiva sirve para mantener la historia de la
propiedad.
c)Para los efectos del Art. 1576 el pago se considerar hecho
para todos los efectos legales.
d)Porque es el momento en que se liquida el impuesto de
herencia.

24
24..Los Acervos

El Acervo es una masa de bienes y se distinguen

varios:

a)Acervo comn o bruto

b)Acervo ilquido
c)Acervo lquido
d)Acervos imaginarios

a)Acervo comn o bruto

18
 Lo integran todos los bienes del causante y aun
bienes que no le pertenecen, as, si fallece alguien que esta
casado en sociedad conyugal, los bienes del causante estn
confundidos con bienes de su cnyuge.
Este conjunto de bienes confundido constituye el
acervo bruto y se refiere a l el Art. 1741.

b)Acervo ilquido
Lo integran los bienes que son del causante, antes de
efectuar las bajas generales del Art. 959.

Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a

efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn
del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos
los crditos hereditarios:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere,
y las dems anexas a la apertura de la sucesin;
2. Las deudas hereditarias;
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa
hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la
ley

c)Acervo lquido
Se produce aplicadas las rebajas del Art. 959.

d)Primer acervo imaginario

No se forma en todas las sucesiones. Tiene por objeto
proteger a los legitimarios de las donaciones revocables o
irrevocables que haya hecho el causante en vida a otros
legitimarios. Se llama tambin colacin.

19
Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo
precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido
todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en
razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se
hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega,
pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la
poca de la apertura de la sucesin

d) Segundo acervo imaginario

Tiene por objeto proteger a los legitimarios de
donaciones que el causante hubiere hecho a terceros, e incluso
en este caso pudiera ser que el valor de las cosas donadas por
el causante hubieren excedido en lo que el puede donar
libremente, y en ese caso no solo se considerara para el
clculo, sino que se pueden revocar. Art. 1186 y 1187.

Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere

hecho donaciones entre vivos a extra os, y el valor de todas
ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada
por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los
legitimarios para que este exceso se agregue tambin
imaginariamente al acervo, para la computacin de las
legtimas y mejoras

Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la

parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la
cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la
restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los
donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las
donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros

20
25
25..Incapacidades e indignidades para suceder

El asignatario debe reunir tres requisitos:

a)Capacidad para suceder
b)Dignidad para suceder
c)Persona cierta y determinada

26
26..a) Capacidad para suceder

Art. 961. Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien

la ley no haya declarado incapaz o indigna

La regla general es que toda persona sea capaz y

digna para suceder a otra. Es el mismo criterio general para
la capacidad.
De lo que venimos diciendo se infiere que las
incapacidades son excepcionales por lo que no hay mas
incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega
la incapacidad debe probarla.
Capacidad es la aptitud jurdica para suceder.

27
27..Incapacidades

a)Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la

sucesin
b)Aquellas entidades que carecen de personalidad jurdica
c)Aquellas personas condenadas por crmenes de da ado
ayuntamiento
d)El eclesistico confesor
e)El notario y testigo testamentario

21
a)Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la
sucesin

Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al

tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho
de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar
existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se
transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva,
ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la
condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse
la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se
invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes
de expirar los diez a os subsiguientes a la apertura de la
sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en
premio a los que presten un servicio importante, aunque el que
lo presta no haya existido al momento de la muerte del
testador

La regla es que para suceder sea necesario existir a

la muerte del causante. Basta conque a ese momento pueda estar
en el vientre materno, basta conque est concebida la
criatura, ello por aplicacin del Art. 77 del cdigo.
Esta regla tiene algunas excepciones que estn en el
mismo Art. 962:

Si el asignatario es condicional suspensivo debe existir no

solo al momento de la apertura de la sucesin sino tambin
al momento de cumplir la condicin.
Art. 963 inciso 3. Puede dejarse esta asignacin a quien no
existe pero se espera que exista. Pero debe existir, para
22
 que la sucesin valga, dentro de los 10 a os siguientes de
la apertura de la sucesin.
Las asignaciones en premio. Art. 962 inciso final.

b)Aquellas entidades que carecen de personalidad jurdica

Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las

cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no
sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una
nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la
aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin

Problemas en relacin con esta excepcin: las personas

jurdicas extranjeras, pueden ser capaces de suceder? Entre
las personas jurdicas extranjeras la doctrina distingue entre
personas jurdicas de derecho publico y privado. Respecto de
las primeras se entiende que pueden suceder, pues quedan
cubiertas por la personalidad jurdica del estado a que
pertenecen.
El problema se presenta para el caso de las personas
jurdicas extranjeras de derecho privado. Segn algunos no
pueden suceder pues no se han constituido por la ley chilena
Art. 563. En cambio, segn la doctrina mayoritaria, se
entiende que este requisito no es exigible a las personas
jurdicas extranjeras, pues exigirles que se constituyan por
la ley chilena es querer imponer el derecho nacional a
instituciones extranjeras.

c)Aquellas personas condenadas por crmenes de da ado

ayuntamiento

23
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o
legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado
hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de da ado
ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella
un matrimonio que produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la
herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se
siguiere condenacin judicial.

Hasta 1935 haba hijos de da ado ayuntamiento, que

eran los de clrigos, los incestuosos y los provenientes de
adulterios.
Somarriva entiende que hoy en da el crimen a que se
refiere es el incesto, pero no es tan as pues el cdigo habla
de contraer matrimonio y esto sera imposible. Don Ren cree
que se trata de cualquier delito de connotacin sexual excepto
el incesto.

d)Incapacidad del eclesistico confesor

Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima

enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun
como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado
al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los
dos ltimos a os anteriores al testamento; ni la orden,
convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni
sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado
inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial
del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el
dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato,
si no hubiese habido testamento

24
 Aqu hay varias situaciones distintas:
Eclesistico que hubiere confesado al difunto. Se protege
la libertad de testar
La orden o convento a que pertenezca el eclesistico
Deudos por consanguinidad del eclesistico hasta el tercer
grado inclusive
No afecta a la iglesia parroquial del testador
No inhabilita al sacerdote que era heredero del causante va
intestato

e)Incapacidad del El notario y testigo testamentario

Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor

del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario
que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o
funcionario, o de cualquiera de los ascendientes,
descendientes, hermanos, cu ados, empleados o asalariados del
mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes,
descendientes, hermanos o cu ados

Aqu hay varias personas que quedan cubiertas con

esta incapacidad.

28
28..Caractersticas de las incapacidades

a)Son de orden publico, pues miran al inters de la sociedad.

b)Son irrenunciables, por ser de orden publico. As se
desprende del Art. 966.
c)Existen sin necesidad de declaracin judicial, no as las
indignidades que si la requieren.
25
d)El incapaz puede llegar a adquirir la herencia por
prescripcin, as se desprende del Art. 967.

Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz,

aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por
interposicin de persona.
Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado,
mientras no prescriban las acciones que contra l puedan
intentarse por los que tengan inters en ello

29
29..b) Dignidad para suceder

Las indignidades son faltas de mritos para suceder a

una persona. La regla es que toda persona es digna de suceder
a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En
consecuencia no hay mas indignidades que las que la ley
establece. Por la misma razn, debe probarlas quien las alega.
Las indignidades estn contempladas en los artculos
968 y siguientes. Las ms graves son las del Art. 968. Las
personas que incurren en alguna indignidad all contemplada
pierden incluso el derecho de alimentos.

Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o

legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del
difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o
la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o
los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su
cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes,
con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia
ejecutoriada;

26
3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el
estado de demencia o destitucin de la persona de cuya
sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin
testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin
u ocultacin

Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de

edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido
en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido
posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a
proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando
constare que el heredero o legatario no es cnyuge de la
persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es
del nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre
ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado
inclusive

Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o

sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a
sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o
curador, y permaneci en esta omisin un a o entero: a menos
que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por
procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de
uno de ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el a o recaer la obligacin antedicha en los
llamados en segundo grado a la sucesin intestada.

27
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a
los que viven bajo tutela o curadura.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega
a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la
administracin de sus bienes

Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que

nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar
inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios
forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por
el juez la excusa, entren a servir el cargo

Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a

sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer
pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una
persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna
persona de las que por temor reverencial hubieren podido ser
inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan
procedido a la ejecucin de la promesa

En el N 5 del Art. 968 hay una presuncin de dolo,

que son escasas en el cdigo.
Tambin hay otros casos como el Art. 1329.(albacea).
Hay situaciones parecidas, como la del menor que se casa sin
autorizacin de su padre o madre. Art. 114. Otro caso parecido
es el del 994, el cnyuge que ha dado lugar a la separacin
judicial no sucede abintestato. El inciso 2 tambin es un
caso similar.

30
30..Caractersticas de las indignidades
28
a)Las indignidades pueden ser perdonadas. Art. 973. Se
perdonan mediante testamento posterior en que se deje una
asignacin a esta persona.
b)Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Y
declarada deben restituirse los frutos. Art. 974.
c)Se purga en 5 a os desde las posesion de la herencia o
legado. Art. 976.
d)Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.
e)Se transmite a los herederos. Art. 977.

Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los

artculos precedentes no podrn alegarse contra disposiciones
testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun
cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento
de esos hechos al tiempo de testar ni despus

Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es

declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los
interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la
restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y
frutos

Art. 975. La indignidad se purga en cinco a os de posesin de

la herencia o legado

Art. 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de

buena fe

Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado

de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de

29
indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para
completar los cinco a os

31
31..Disposiciones comunes a indignidades e incapacidades.

Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no

podrn oponer al demandante la excepcin de incapacidad o
indignidad

Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o

legatario excluido, de los alimentos que la ley le se ale;
pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a
alimentos

Esta ltima disposicin es de difcil entendimiento.

Hay dos posiciones distintas: Para claro solar estos deudores
hereditarios son los que lo eran del causante en vida. Por
ejemplo Pedro deba $ 100 al causante. Al fallecimiento del
causante, el heredero indigno, pretende cobrar la deuda, no
podran estos herederos hereditarios o testamentarios oponerse
al pago, argumentando que quien cobra es indigno.
Somarriva cree que esta interpretacin no cuadra
mucho con la idea de la incapacidad, piensa que el deudor
hereditario es el mismo heredero, a la inversa, este heredero
o legatario cuando un acreedor del causante le cobra una
deuda, no podra exonerarse diciendo que es indigno o incapaz.

32
32..Diferencias entre indignidades e incapacidades

a)Una es una falta de aptitud jurdica y otra moral

b)Una requiere declaracin judicial y la otra no
c)Una afecta a terceros la otra no

30
33
33..La sucesin intestada.

Esta tratada en el Titulo II del Libro III.

La sucesin intestada o abintestato es la que regula
la ley y ella va a operar en los casos que indica el Art. 980.

Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que

el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme
a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones

Va a operar:
Cuando el causante no dispuso de sus bienes
a)Cuando no ha hecho testamento
b)Cuando ha hecho testamento pero en l no hace disposicin de
bienes
d)Cuando hace testamento pero solo instituye legados

Cuando lo hizo pero no lo hizo conforme a derecho. El

testamento se anula
Cuando test pero sus disposiciones no han tenido efecto
Esto ocurrir cuando el heredero o legatario instituido,
repudia la herencia o legado, o el heredero o legatario
instituido es incapaz o indigno de suceder.

34
34..Derecho de representacin.

El Art. 984 nos dice que se sucede abintestato por

derecho personal o por derecho de representacin, y en
definitiva, nos define el derecho de representacin.

Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya

por derecho de representacin.

31
La representacin es una ficcin legal en que se supone que
una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de
parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o
madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese
querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de
representacin

La idea de la ley en materia de sucesin es que se

trata de interpretar que es lo que el causante hubiera
querido, y no es la idea del causante excluir a los nietos
ante la imposibilidad del representado.
El Art. 985 indica que se sucede por estirpe.

Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos

casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero
de los hijos que representan al padre o madre, toman entre
todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al
padre o madre representado.
Los que no suceden por representacin suceden por cabezas,
esto es, toman entre todos y por iguales partes la porcin a
que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra
divisin diferente

35
35..Requisitos de la representacin:

a)Opera solo en la sucesin intestada.

La representacin est definida en las reglas de la
sucesin intestada y de ah obtenemos que se aplica solo a
esta. Por ello nicamente puede sucederse por representacin
en las herencias, pues en los legados se supone que se hace un
testamento.
32
 Se dan dos excepciones a esta regla general:
El Art. 1064. Esta es una excepcin mas aparente que real,
porque en el fondo hay una remisin a las reglas de la
sucesin intestada.
Las legitimas. Art. 1183. Tambin es una excepcin mas
aparente que real por las mismas razones anteriores.

Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes,

se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo,
segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el
derecho de representacin en conformidad a las reglas legales;
salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en
ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo
tiempo los del grado inmediato

Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y

representados segn el orden y reglas de la sucesin
intestada

b)Solo opera en la lnea descendente.

Art. 986. Hay siempre lugar a la representacin en la

descendencia del difunto y en la descendencia de sus
hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la
representacin.".

c)Solo opera en algunos ordenes sucesorales

Descendencia del difunto y en la descendencia de sus
hermanos. Esta regla tiene esta redaccin despus de la ley
19.585.

d)Debe faltar el representado.

33
 No significa solo que est muerto, sino que puede
faltar por otras razones, por ser indigno o incapaz, o por
haber sido desheredado.

36
36..Ideas centrales en la representacin

Que sea una ficcin legal quiere decir que es una

cosa distinta de la real, pues la realidad es que los
representantes no tienen la misma relacin de parentesco con
el causante que el representado. Esto es distinto a lo que
ocurre en la transmisin que era solo la aplicacin de las
reglas generales en materia patrimonial.
Los representantes pagaran el mismo impuesto a las
herencias que pagara el representado, lo cual les beneficia
pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el
impuesto.

37
37..Efectos de la representacin

El representante adquiere la herencia, directamente

del causante, no del representado, y esto es importante pues:
a)La herencia del representado indigno no se transmite con el
vicio de indignidad
b)El representante debe ser capaz y digno de suceder al
causante, aunque no sea capaz y digno de suceder al
representado
c)Se puede representar a la persona cuya herencia se ha
repudiado

38
38..Paralelo entre el derecho de transmisin y el de
representacin
34
a)El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una
opcin que tena el transmisor y que este no alcanz a
usarla pues falleci antes; en cambio el DR es anormal, pues
desde el momento en que el legislador lo define como una
ficcin lo que se nos dice es que se separa de la
normalidad, pues se supone que los representantes tienen el
grado de parentesco del representado respecto al causante.
b)El DT opera tanto en la sucesin testada como intestada, en
cambio el DR solo en la intestada, salvo las aparentes
excepciones vistas.
c)Por DT se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por
DT solo herencias.
d)El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al
transmisor, en cambio en el DR se debe ser capaz y digno de
suceder al causante.
e)En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del
transmisor, en cambio en el DR aun rechazada la sucesin por
el representado, puede aceptarse por parte del representado.
f)El DT es transmisible, en la representacin no es as.

39
39..Quienes son herederos abintestato

Art. 983. Son llamados a la sucesin intestada los

descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge
sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el
Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley
respectiva

Cuando se habla de adoptados, en el inciso 2 se

habla de los antiguos adoptados, pues en la nueva ley de
35
adopcin, para efectos sucesorios, se les asimila a los hijos,
por lo que la norma no tiene relevancia.
Estas personas no concurren todos a la vez.

40
40..Forma en que concurren los herederos abintestato

Concurren de acuerdo a ciertos ordenes sucesorios que

se definen por la doctrina como "un conjunto de parientes, que
excluyen a un conjunto de parientes y que a la vez pueden ser
excluidos por otro conjunto de parientes".
Esto se ha simplificado mucho con la igualdad entre
los hijos, antes exista el orden de sucesin regular (hijo
legitimo), e irregular (hijo ilegitimo)
Cabeza de orden son aquellas personas que le dan la
denominacin al orden. V.g. El primer orden es el del los
descendientes, donde la cabeza de orden son los hijos. Si una
persona casada fallece sin dejar hijos, se pasa al segundo
orden, pues falta la cabeza de orden.

41
41..Primer Orden Sucesorio

Cuando se dicto la ley 19.585 en 1999, puede ser que

se hubiere abierto una herencia anterior a su vigencia, caso
en que se aplica la ley antigua segn la fecha de
fallecimiento del causante. Por lo que pasaremos la situacin
antigua.
El Art. 988 deca: "Los hijos legtimos, excluyen a
todos los otros herederos a menos que hubieren hijos
naturales...."
De manera que concurran en el primer orden sucesorio
los hijos legtimos (descendientes legtimos), hijos
naturales, (que en trminos generales llevaban la mitad de los
naturales, aunque hasta el a o 1952 simplemente no heredaban),
36
los adoptados (ley 7313) y, el cnyuge sobreviviente (que
llevaba el doble de la legitima rigurosa que correspondera a
cada hijo legitimo). No heredaba, sino que reciba una
"porcin conyugal", lo cual no es un simple juego de palabras,
pues para tener derecho a porcin conyugal haba que cumplir
ciertos requisitos como por ejemplo no tener bienes.
Actualmente concurren "hijos" y cnyuge, y este
ultimo (a), concurrir como heredero y no con una porcin
conyugal, por lo que debe cumplir con los requisitos comunes a
todo heredero. Lo que pretendi la ley es fortalecer el
derecho a suceder de la mujer.

Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a

menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el
cual ste concurrir con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla
general, ser equivalente al doble de lo que por legtima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo
un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima
rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la
porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte
de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria
en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la
herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre
los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo
dispuesto en el Artculo 996

42
42..Segundo orden sucesorio

37
Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le
sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado
ms prximo.
En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para
el cnyuge y una para los ascendientes. A falta de stos,
llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge,
los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder
ste en todos los bienes, o en toda la porcin hereditaria de
los ascendientes

En este caso la cabeza de orden son los ascendientes

y el cnyuge. Anteriormente el cnyuge concurra como
heredero, al igual que los ascendientes y los hijos naturales
y la herencia se divida en 3 partes, una para cada uno.
Los ascendientes bien pueden no heredar sea por haberse
opuesto al reconocimiento del hijo o por haber cometido algn
delito de connotacin sexual es su persona.

43
43..Tercer orden sucesorio

Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni

ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern
aun los que solamente lo sean por parte de padre o de madre;
pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de
la porcin del hermano carnal

Este es el orden de los hermanos, pues son ellos los

cabeza de orden. No debe haber ni descendientes ni
ascendientes ni cnyuge. Se comprende tambin a los medios
hermanos pero solo reciben la mitad de lo que le toca a un
carnal. Aqu tambin opera el derecho de representacin.
38
44
44..Cuarto orden sucesorio

Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y

hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de grado
ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto
grado inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo
son parientes del difunto por parte de padre o por parte de
madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los
colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez son
parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre.
El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn
siempre a los otros

Los cabeza de orden son los colaterales hasta el cuarto

grado inclusive. Por ello hay quienes dicen que hasta este
grado llega el parentesco.

45
45..Quinto orden sucesorio

Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato

designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco

46
46..Concurrencia de extranjeros a la sucesin intestada

Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones

abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn las
mismas reglas que los chilenos

Esto ocurrir sea que el extranjero viva o no en Chile,

por aplicacin del Art. 57.

39
47
47..Concurrencia de Chilenos en sucesin de extranjeros

Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que

fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica,
tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los
mismos derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en
los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les
corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un
chileno que deja bienes en pas extranjero

48
48..Sucesin en parte testada y en parte intestada

Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por

testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones
testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos
abintestato segn las reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato,
imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que
recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la
porcin testamentaria, si excediere a la otra.
Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador
en lo que de derecho corresponda.
En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez
enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las
legtimas y mejoras de la herencia

En la antigua Roma esto no era permitido. La herencia se

divide en la forma que indica el Art. 996, antes de ello se
debe saber si hay legitimarios o personas con derecho a la

40
cuarta de mejoras. Lo que el legislador trat de hacer es
interpretar la voluntad del causante.

49
49..Sucesin testada

La sucesin testada est regulada en el Ttulo III del

Libro II y, en general, estamos frente a ella cada vez que el
causante haya fallecido bajo el imperio de un testamento.

50
50..El testamento

Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en

que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes
para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando
la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l,
mientras viva

51
51..Caractersticas del testamento

a)El testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral

pues basta, para su perfeccionamiento, la sola voluntad del
testador.
b)Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne
o menos solemne.
c)Es el acto jurdico mortis causa por excelencia, ya que no
producir efectos hasta la muerte del testador.
d)Es un acto personalsimo, no se puede delegar por mandato
del Art. 1004 y adems es un acto de una sola persona, no se
admiten los testamentos conjuntos o mancomunados.
e)Por l se puede disponer de todo o parte de sus bienes.
Somarriva dice que esto no es muy exacto pues no solo se
pueden realizar disposiciones patrimoniales, sino tambin
declaraciones como reconocer hijos, designacin de partidor
41
 o guardador, etc. Aun cuando lo esencial del testamento son
sus disposiciones.
f)Es esencialmente revocable, esto en cuanto a la disposicin
de bienes pero no es as en el caso de algunas declaraciones
como el reconocimiento de un hijo que es irrevocable. Art.
189

52
52..Requisitos del testamento

a)Requisitos internos
b)Requisitos externos o solemnidades
c)Requisitos en relacin con las disposiciones testamentarias

53
53..a) Requisitos internos

Los requisitos internos son iguales cualquiera sea el tipo

de testamento de que estemos hablando.

a)Capacidad para testar

La regla general es la plena capacidad para testar segn
lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta misma norma se
encarga de se alar quienes son inhbiles. Cabe destacar que la
capacidad para testar debe concurrir al momento de otorgarse
el testamento. Art. 1006.

Art. 1005. No son hbiles para testar:

1. Derogado;
2. El impber;
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por
ebriedad u otra causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su
voluntad claramente.
42
Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles
para testar

Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de

cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el
artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de
existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por
el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas de
inhabilidad

b)Voluntad exenta de vicios

Al igual que en todo acto jurdico los vicios que pueden
afectar la voluntad son el error, la fuerza y el dolo. El
cdigo en el ttulo III del libro III solo regula en forma
especial a la fuerza y por tanto en el caso de el error y el
dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el
art. 1007:

Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya

intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes

Parte de la doctrina, encabezada por J os Clemente Fabres,

indica que la nulidad de la que habla esta norma es absoluta,
contrario a la regla general que es la nulidad relativa. Esta
no es la doctrina mayoritaria pues a primado la opinin de
quienes sostienen que lo que la norma dice es que si la fuerza
ha actuado en el testamento no solo invalida la clusula
especfica en que actu, sino el testamento completo. Se trata
de un caso de nulidad total y no parcial. Se apoyan en la
historia fidedigna de la norma ya que en los proyectos del
Cdigo se contemplaba solo la nulidad parcial de la clusula
especfica.
43
 En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas
generales, no debe concurrir el requisito de ser obra de una
de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto
jurdico unilateral.
En cuanto al error el cdigo lo trata en el ttulo IV de
este libro, a propsito de las asignaciones testamentarias.

54
54..b) Requisitos externos. Clasificacin del testamento.

Se hace sobre la base de las solemnidades o

requisitos externos a que se encuentra sometido. Al comentar
la definicin del art.999 dijimos que la gran clasificacin
emana de las solemnidades de que est revestido. As, el
testamento que siempre ser solemne, puede ser, de acuerdo al
art.1008:

a)Solemne
El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en el
extranjero. El otorgado en Chile puede ser abierto o cerrado.
El otorgado en el extranjero puede ser extendido conforme a la
ley chilena o a la ley extranjera.

b)Menos solemne
Es aquel en que pueden omitirse algunas de estas
solemnidades por consideracin a circunstancias particulares,
determinadas expresamente por la ley (art.1008 inc.3). Son
testamentos privilegiados de acuerdo al art.1030:

a) el testamento verbal.
b) el testamento militar.
c) el testamento martimo.

44
 Las solemnidades del testamento se rigen por la ley
vigente al momento de su otorgamiento, o sea, ante un cambio
de legislacin, para determinar si un testamento cumpli o no
con las solemnidades debidas, tenemos que estarnos al momento
de su otorgamiento (art.18 LER)

55
55..Testamento solemne otorgado en Chile:

Existen ciertos requisitos que son comunes a todo

testamento solemne:

a)La escrituracin (art.1011).

b)La presencia de testigos: en todo testamento solemne deben
concurrir el nmero de testigos hbiles exigidos por la ley.
Es un nmero variable. La regla general es que se exija 3,
pero hay casos en que la ley exige que sean 5. Este es el
caso del testamento solemne abierto que no ha sido otorgado
ante funcionario pblico

56
56..Habilidad de los testigos

Ellos deben reunir ciertos requisitos, el primero de

los cuales es ser hbiles. Al respecto el art.1012 dispone:

Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne,

otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho a os;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
45
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el
artculo 267, nmero 4., y en general, los que por sentencia
ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en
la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el
testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir,
cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren
cinco

57
57..Habilidad putativa

Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas

en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o
comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el
lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin
contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el
testamento por la inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de
los testigos

Qu sucede si uno de los testigos del testamento es

inhbil?. Si la inhabilidad no se manifiesta exteriormente, es
decir, en el aspecto de comportamiento del testigo inhbil
y la opinin dominante era que este testigo poda serlo del
testamento, la circunstancia de la inhabilidad real del
testigo no anula el acto. Pero segn el inciso final del
art.1013 "la habilidad putativa no podr servir sino a uno
solo de los testigos". De manera que si afecta a ms de uno,
el testamento adolece de nulidad.
46
 Esta disposicin es uno de los casos de aplicacin
del principio legado por los romanos de que el error comn
constituye derecho (error comunisfacit jus).
Ejemplo: hace de testigo en un testamento una persona
de 17 a os, incluido en la inhabilidad del N.2 del
art.1012, casado y a quien todos creen mayor de edad. Esta
habilidad putativa favorece al testigo, pero si hay otro que
tambin es hbil putativamente, el testamento ser nulo.

58
58..Otros requisitos de los testigos

Estn contemplados en el inciso final del art.1012:

59
59..Testamento abierto, pblico o nuncupativo

Es aquel en que el testador hace sabedores a los

testigos de las disposiciones contenidas en su testamento.
Puede ser de dos clases (art.1014):

a)Otorgado ante funcionario pblico competente y tres

testigos.
b)Otorgado ante cinco testigos

60
60..Testamento otorgado ante funcionario pblico competente y
tres testigos

Funcionario competente para el otorgamiento del

testamento: se alado en el art.1014 inc.2 (norma modificada
por Ley 18766), que en su actual redaccin dice que "podr
hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio
jurisdiccional del lugar del otorgamiento: Todo lo dicho en

47
este Ttulo acerca del escribano, se entender respecto del
juez de letras, en su caso".

De manera entonces que:

a)En primer trmino tenemos el caso de testamento otorgado
ante escribano o notario. Este es por excelencia el
funcionario competente para autorizar el testamento solemne
abierto. Podemos decir que es el funcionario donde se ocurre
normalmente para el otorgamiento. El notario debe ser
competente en cuanto a la materia y en cuanto al territorio.

b)Otro funcionario competente es el juez de letras del

territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento. Antes
de la reforma de la Ley 18766 se suscitaba un problema
complicado porque la ley hablaba de "juez de primera
instancia". El problema consista en determinar qu deba
entenderse

Claro Solar sostiene que cuando el art.1014 llama a

otro funcionario a hacerlas veces de notario es porque parte
del supuesto que no hay notario que pueda concurrir al
otorgamiento del testamento, por cualquier causa que le impida
esa concurrencia. Si hay notario, obligatoriamente habr que
ocurrir ante l para el otorgamiento del testamento. Claro
Solar sostiene que el legislador no pretende aumentar el
nmero de funcionarios que pueden concurrir al otorgamiento
del testamento, sino que su intencin es slo la de suplir la
falta de notario y se basa para afirmar ello en la expresin
"podr hacerlas veces de un escribano".
Pero en general no se acepta la opinin de Claro
Solar. La redaccin del artculo no da argumento suficiente
para decir que el J uez de Letras que, segn la ley, puede
hacer las veces de escribano entre a cumplir esta funcin slo
48
a falta de notario. Si sta hubiere sido la intencin del
legislador, con toda seguridad lo habra se alado expresamente
o al menos en alguna forma. Hay que tener presente que en
caso urgente el testador no va a poder estar averiguando si
hay o no notario en el lugar de otorgamiento; lo que interesa
es otorgar el testamento con rapidez, sostener lo contrario
introducira un elemento de incertidumbre en materia
testamentaria, porque sera una circunstancia que afectara la
validez, as por ejemplo, si una persona otorga testamento
ante el juez de letras competente y, posteriormente otra
persona desea impugnar el testamento, podra hacerlo probando
que al momento del otorgamiento haba notario en el lugar del
otorgamiento, motivo por el cual el juez no estaba
facultado para concurrir al otorgamiento del testamento. Por
eso la opinin mayoritaria es que el testador puede elegir
entre el notario y el juez de letras.

61
61..El testamento abierto puede ser otorgado en protocolo o en
hoja suelta

Si el testamento se otorga ante notario, ello no est

claramente solucionado en la ley, pero se concluye que puede
ser otorgado tanto en el protocolo como en hoja suelta. Lo
normal es que se otorgue en el protocolo del notario, caso en
el cual lo hace en instrumento testamento, pero tambin lo es
en cuanto a escritura pblica. En efecto, en este caso el
testamento no es sino una escritura pblica ya que cumple con
todos los requisitos de sta (art.403 COT). Pero no es
obligatorio que se otorgue en el protocolo, sino que tambin
podra otorgarse en hoja suelta, dndose las siguientes
razones:

49
 a)Lo dispone el art.1017: "el testamento podr haberse
escrito previamente"; lo cual est indicando que bien
puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo
contrario equivaldra a que ste saliese de la notara,
caso que jurdicamente es imposible.
b)El art.866 CPC y 420 N.2 COT se refieren a la
protocolizacin del testamento abierto otorgado en hoja
suelta sin hacer distincin en cuanto al funcionario ante
el cual fue otorgado el testamento, lo que viene a
confirmar que incluso si se hace ante notario no es
forzosa su insercin en el protocolo. Tratndose del juez
de letras, el profesor estima que se otorga en hoja
suelta, porque ste no tiene protocolo.

62
62..Testamento abierto otorgado ante cinco testigos

Este testamento se otorga sin la intervencin del

funcionario pblico, sino que slo ante los cinco testigos
(art.1014 inc.2). Por el hecho de que no se otorgue ante el
funcionario pblico, este testamento no est revestido de la
misma autenticidad de aquel que se otorg ante el funcionario
pblico competente y tres testigos. Por eso es que la ley para
proceder a la ejecucin de este testamento otorgado ante cinco
testigos, exige previamente su publicacin art.1020.
El juez competente para conocer la publicacin del
testamento es el del ltimo domicilio del testador (art.1009).
El procedimiento de publicacin es el siguiente:

a)Fallecido el testador se llevar el testamento ante el juez

competente, el cual tiene que cerciorarse de la muerte del
testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma
(art.1010).
50
b)Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del
testamento, para que reconozcan sus firmas y la del
testador. Los testigos proceden a efectuar ese
reconocimiento y si alguno de ellos est ausente, los que se
encuentran presentes abonarn sus firmas en caso necesario,
y siempre que el juez lo estime conveniente. La firmas del
testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por
declaraciones juradas de otras personas fidedignas(art.1020
incs.3 y 4).
c)Reconocida la firma del testador y la de los testigos el
juez tiene que rubricar el testamento al principio y al fin
de cada pgina y disponer que se protocolize en alguna
notara (art.1020 inc. final)

63
63..Protocolizacin del testamento otorgado en hojas sueltas

El art.866 CPC dispone que el testamento abierto

otorgado ante funcionario competente y que se haya
protocolizado en vida del testador ser presentado despus
de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal
para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no
podr procederse a su ejecucin.
Tratndose de testamento abierto otorgado ante 5
testigos y, por lo tanto, sin intervencin de un funcionario
pblico, la protocolizacin la ordena el art.1020 inc. final.
La protocolizacin del testamento en general presenta
una particularidad, porque, de acuerdo con el art.417 COT,
esta protocolizacin debe hacerse agregando su original al
final del protocolo con los antecedentes que lo acompa en.
De acuerdo con el art.415 COT, la protocolizacin se define
como el hecho de agregar un documento al final del registro
de un notario a pedido de quien lo solicite. Para que la
51
protocolizacin surta efectos legales, deber dejarse
constancia de ella en el Libro Repertorio el da en que se
presente el documento. Por su parte, el art.417 inc.2 COT
se ala que para protocolizar los testamentos ser suficiente
la sola firma del notario en el Libro Repertorio
Plazo para protocolizar: el CC no exige plazo
para la protocolizacin del testamento otorgado en hoja suelta
ante funcionario competente, pero el COT en su art.420 dice
que "una vez protocolizados valdrn como instrumentos
pblicos: N.2 Los testamentos solemnes abiertos que se otorgan
en hoja suelta, siempre que se su protocolizacin se haya
efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil
al de su otorgamiento".
Los tribunales han resuelto que esta norma no es
aplicable a los testamentos abiertos otorgados ante 5
testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a
su publicacin y sta se efecta despus de fallecido el
testador, con lo cual no es posible cumplir con el plazo
indicado en el N.2 del art.420 COT.
Tambin se ha resuelto que la nulidad de la
protocolizacin no implica la nulidad del testamento, sino que
la sancin sera, si ste no puede volver a protocolizarse por
haber trasncurrido el plazo legal, que no tendra el carcter
de instrumento pblico

64
64..Declaraciones que debe contener el testamento abierto

Art. 1016. En el testamento se expresarn el nombre y

apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nacin a
que pertenece; si est o no avecindado en Chile, y si lo est,
la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la
circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de
las personas con quienes hubiere contrado matrimonio, de los
52
hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos
del testador, con distincin de vivos y muertos; y el nombre,
apellido y domicilio de cada uno de los testigos.
Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente
declaren el testador y testigos. Se expresarn asimismo el
lugar, da, mes y a o del otorgamiento; y el nombre, apellido
y oficio del escribano, si asistiere alguno

El art.1016 en su inc. 2 est complementado por el

art.414 COT, que exige que el notario deje constancia de la
hora y lugar en que se otorga el testamento. Por su parte, el
art.426 COT deca en su inc.3 que la omisin de la hora de
otorgamiento del testamento traera como consecuencia que el
testamento no se considerar como escritura pblica, pero la
modificacin de la Ley 18181, de 1982, determin la supresin
del N.3 del art.426, de manera que ahora no existe tal
sancin, lo que hace an ms complejo el problema

65
65..Otorgamiento mismo del testamento abierto

El otorgamiento mismo del testamento abierto puede

descomponerse en dos etapas: la escrituracin y lectura del
testamento y su firma.

a)Escrituracin y lectura del testamento: el art.1017 dispone

que "el testamento abierto podr haberse escrito
previamente. Pero sea que el testador lo tenga escrito, o
que se escriba en una o ms actas, ser todo l ledo en
alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de los
escribanos por uno de los testigos, designado para este
efecto por el testador".

53
 Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento
otorgado ante cinco testigos en que no se indique cul de
stos debe leerlo.
El inciso final del art.1017 dispone que mientras el
testamento se lee, estar el testador a la vista y las
personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de
sus disposiciones. De manera que la lectura del testamento es
un acto continuo e ininterrumpido. Este precepto est en
perfecta armona con el art.1015 inc. final, que se ala: "el
testamento ser presenciado en todas sus partes por el
testador, por un escribano, si lo hubiere, y por los mismos
testigos". El art.1015 nos dice en el fondo que es el
testamento abierto.
Es necesario dejar constancia en el testamento que
se ha cumplido con la solemnidad de la lectura? Algunos
sostienen que hay que dejar constancia en el testamento del
hecho de haberse ledo, porque el testamento es un acto
solemne y como tal tiene que bastarse a s mismo y esta
exigencia no se cumple si no se deja constancia de haberse
cumplido con esta solemnidad. Pero, en general, la doctrina y
jurisprudencia estn por la tesis contraria y dan las
siguientes razones:

Porque son dos cosas diferentes las solemnidades y la prueba

de ella. La solemnidad es la lectura del testamento y la
prueba de ella consiste en acreditar que se procedi a dicha
lectura, lo cual podra hacerse sin la constancia en el
testamento.

Adems argumentan con el art.1019, en el sentido de que al

referirse al testamento del ciego (el cual slo puede
otorgar testamento abierto), exige expresamente que se deje
constancia en el testamento de la circunstancia de haberse
54
 ledo. Si la ley en el caso especfico del testamento del
ciego exige expresamente que se deje constancia de la
lectura del testamento y nada dice en el art.1017, es porque
la regla general es la inversa, o sea, que basta la lectura
del testamento, no siendo necesario que ste de fe de ella.-

b)Firma del testamento: el art.1018 inciso 1 dispone que el

acto de otorgamiento del testamento termina con la firma
del testador y testigo y por la del escribano si lo
hubiere.

Puede acontecer que el testador no sepa o no pueda

firmar, caso en el que se mencionar esta circunstancia en el
testamento y expresando su causa. No es necesario que alguien
firme por l. La jurisprudencia ha entendido que no es
necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo
firmar, sino que lo que debe expresarse es el motivo por el
cual no firm (si porque no supo o porque no pudo). Si
alguno de los testigos no pudo o no supo firmar, otro
testigo firmar por l y a ruego suyo, expresndose as en el
testamento.
Existe pues una diferencia entre el testador y los
testigos, si el primero no sabe o no puede firmar, nadie
podr hacerlo por l; en cambio, en el caso de los
testigos, su firma puede ser reemplazada por otro de ellos. La
Corte Suprema ha fallado que en tal evento no es posible que
firme por el testigo un tercero extra o al acto, so pena de
nulidad del testamento (art.1018 inc.3)

66
66..Personas obligadas a otorgar testamento abierto

Slo pueden otorgar testamento abierto y nunca

cerrado:
55
a)El analfabeto (art.1022).

b)El ciego. El art.1019 comienza diciendo que el ciego podr

slo testar nuncupativamente. El testamento del no vidente
presenta algunas caractersticas se aladas en el art.1019:

El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante

funcionario pblico (escribano o funcionario que haga las
veces de tal).
Este testamento debe leerse en alta voz dos veces, la
primera por el escribano o funcionario y la segunda por uno
de los testigos elegido al efecto por el testador.
Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la
solemnidad de la doble lectura

67
67..Personas que no pueden otorgar testamento abierto

Segn el inc.1 del art.1024, cuando el testador no

pudiere entender o ser entendido de viva voz, slo podr
otorgar testamento cerrado. Dentro de la expresin utilizada
por el precepto caven dos categoras de personas:

a)El sordomudo que no puede darse a entender claramente.

b)El extranjero que no conociere el idioma castellano

68
68..Testamento solemne cerrado o secreto

Es aquel en que no es necesario que los testigos

tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias
(art.1008 inciso final).

56
 Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que
los testigos u otras personas no saben el contenido del
testamento. Lo normal es que solo el testador tenga
conocimiento de lo que l ha dispuesto

69
69..Personas ante quienes debe otorgarse

A diferencia de lo que suceda con el testamento

solemne abierto, el testamento solemne cerrado debe otorgarse
siempre ante funcionario competente y tres testigos. Aqu
no existe la alternativa de otorgarlo ante 5 testigos.
De acuerdo con el art.1021, en su texto actual, el
testamento cerrado debe otorgarse ante un escribano y tres
testigos, pudiendo hacer las veces de escribano el respectivo
juez letrado (modificacin de la Ley 18776).

70
70..Otorgamiento del testamento cerrado

Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento

cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y
testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de
manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan
(salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella
escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer
esta declaracin escribindola a presencia del escribano y
testigos.
El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el
testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se
cerrar exteriormente, de manera que no pueda extraerse el
testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o
emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta.
57
El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el
epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador
en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del
testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y
a o del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los
testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la
cubierta.
Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del
testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no
habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que
algn accidente lo exigiere

Las etapas de que consta son:

a)Escrituracin y forma del texto.

b)Introduccin del texto en un sobre cerrado.
c)Redaccin y firma de la cartula del testamento

a)Escrituracin y forma del testamento:

La ley exige como solemnidad en cuanto a la
escrituracin del testamento cerrado que se encuentre
escrito o a lo menos firmado por el testador(art.1023 inc.2).
La redaccin de este artculo origina tres
situaciones que pueden presentarse:

Aquella en que el testamento est escrito y firmado por el

testador. No se produce problema aqu en cuanto a la validez
del testamento. No hay duda alguna de que ste es vlido.
Aquella en que el testamento est escrito por un tercero y
firmado por el testador. Tambin ste es vlido por el hecho
de estar firmado por el testador, que es lo que exige el
inc.2 del art.1023.
58
 Aquella en que el testamento est escrito de pu o y letra
por el testador, pero no est firmado por l. Al respecto se
plantea la discusin:
- la opinin dominante sostiene que este testamento sera
vlido, porque estiman que no es necesario que el testamento
est escrito y firmado por el testador, sino que lo que
exige la ley es lo uno o lo otro al decir "escrito o a lo
menos firmado por el testador".
- la otra posicin sostiene que el testamento es nulo,
fundndose en que el art.1023 dice que a lo menos debe estar
firmado por el testador, estimndose que el legislador exige
en todo caso la firma del testador en el testamento.

b)La introduccin del testamento en un sobre.

El cual debe estar debidamente cerrado: Esta etapa
consiste en que el testador debe introducir el testamento en
un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente, en trminos
tales que si se requiere extraer el testamento deba romperse
la cubierta (inc.3 art.1023).
Esto es justamente lo que caracteriza al testamento
cerrado y le da el carcter de secreto que l reviste. Es de
tal importancia esto que si se presenta un testamento cerrado
con la cubierta del sobre violada, el testamento adolece de
nulidad (as lo ha estimado la jurisprudencia)

c)Redaccin y firma de la cartula:

Una vez efectuadas las operaciones anteriores, llega
el momento de redactarla cartula, cosa que hace el notario.
Comienza la cartula con el epgrafe "testamento" y, a
continuacin, el notario deber expresar las circunstancias
del art.1023 inc.5:
Termina el otorgamiento de este testamento cerrado
con la firma del testador y de los testigos y por la firma y
59
sello del escribano o juez letrado sobre la cubierta. De modo
que en el testamento cerrado puede haber dos firmas del
testador: la del testamento mismo, que se discute si puede
faltar o no, y la de la cartula que es esencial y no puede
omitirse.
Ante la eventualidad de que el testador no pueda o no
sepa firmar, se ha resuelto que puede reemplazarse la firma en
la cartula por la impresin digital del testador

71
71..Interrupcin del otorgamiento

Otra caracterstica que presenta el otorgamiento

del testamento solemne cerrado es que ste debe ser
ininterrumpido. El inciso final del art.1023 lo dispone. El
legislador no quiere que la redaccin del testamento se
realice por etapas, velando as por que la voluntad del
testador se manifieste libre y espontneamente y no se vea
influenciada en manera alguna.

72
72..Actos posteriores al otorgamiento

Terminada esta etapa de otorgamiento de testamento, el

testador tiene la opcin de:

a)Llevarse el testamento.
b)Dejarlo en la notara.

En todo caso, el notario debe llevar un libro ndice

que tiene un carcter de privado, en el cual se deja
constancia de los testamentos cerrados otorgados ante l. Este
libro ndice tiene el carcter de secreto y solamente puede
ser exhibido en virtud de una resolucin judicial.

60
73
73..Apertura del testamento cerrado

Una vez fallecido el testador, para poder proceder a

la ejecucin de su testamento es necesario proceder a la
apertura de l, que es un trmite judicial reglamentado por
los arts.1025 y 868- 869 CPC.

Art. 1025. El testamento cerrado, antes de recibir su

ejecucin, ser presentado al juez.
No se abrir el testamento sino despus que el escribano y
testigos reconozcan ante el juez su firma y la del testador,
declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado o
marcado como en el acto de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el
escribano y los testigos instrumentales presentes, reconozcan
sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes.
No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz
el testamento, ser reemplazado para las diligencias de
apertura por el escribano que el juez elija.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare
conveniente, podrn ser abonadas las firmas del escribano y
testigos ausentes, como en el caso del inc. 3 del artculo
1020

Segn el art.1009, es competente para conocer de esta

materia el juez del ltimo domicilio del testador, pero si el
testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del
ltimo domicilio del causante, podr ser abierto ante el
juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que
perteneca dicho notario, por delegacin del juez del ltimo
domicilio (art.868 CPC).
En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la
apertura, publicacin y protocolizacin de un testamento
61
cualquier persona capaz de parecer por s misma en juicio",
debiendo en conformidad al art.1010 el juez, antes de abrir el
testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en
los casos de presuncin de fallecimiento.
Con este objeto el interesado le exhibir la partida
de defuncin del testador (art.305 inc. final), pudiendo
tambin el juez cerciorarse de la muerte del testador por
declaracin de testigos (art.309).
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del
testamento, el juez citar al notario y testigos que
concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrn sobre dos
hechos (art.1025 inc.2):

a)Deben reconocer su firma y la del testador.

b)Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado,
esto es, si est cerrado, sellado o marcado como el acto de
la entrega.

Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo,

los otros abonarn las firmas de los ausentes. Si falta el
notario que intervino en su otorgamiento, ser reemplazado
para la diligencia de la apertura por el notario que ha
sucedido al que otorg el testamento. En caso necesario y
siempre que el juez lo estime conveniente, podrn ser abonadas
las firmas del notario y testigo por la declaracin jurada de
otras personas fidedignas(art.1025 inc. final en relacin con
el art.1020 inc.4).

74
74..Protocolizacin del testamento cerrado

Reconocidas las firmas y la integridad del testamento por

el notario y testigos, se procede a abrir el sobre por el
juez, quien debe rubricar el testamento al principio y al
62
final de cada hoja, debiendo adems ordenar su protocolizacin
ante el notario que lo autoriz o ante aquel que el juez
designe.
Segn el art.417 COT, la protocolizacin estos
testamentos ordenada por el juez, deber hacerse agregando su
original al protocolo con los antecedentes que la acompa en
(esto es, trmites de la apertura).
Desde el momento de la protocolizacin, segn el
art.420 inc.1 COT, el testamento adquiere el carcter de
instrumento pblico, lo cual constituye una excepcin a la
regla general

75
75..Nulidad del testamento solemne

La regla general en esta materia es que la omisin de

cualquier solemnidad en el testamento produce la nulidad
absoluta de ste, lo cual se comprende pues si el testamento
es solemne es con el fin de garantizar la voluntad libre y
espontnea del testador (art.1026 inc.1).
Para ver si un testamento es vlido o nulo, habr que
examinar si se dio cumplimiento a cada una de las solemnidades
que la ley exige, ya que la omisin de cualquiera de ellas,
acarrea la nulidad del testamento (art.1026 inc.1). Pero esta
norma hay que entenderla en relacin con lo que dispone el
inc.2 del art.1026 que se ala lo siguiente "con todo, cuando
se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el
art.1016, en el inc.5 del art.1023 y en el inc.2 del art.1024,
no ser por eso nulo el testamento siempre que no haya duda
acerca de la identidad personal del testador, escribano o
testigos"

76
76..Sancin por la omisin de la mencin del lugar del
otorgamiento del testamento
63
 Tanto en el testamento abierto como en la cartula
del cerrado, el CC exige que se indique el lugar del
otorgamiento del testamento.
Al respecto se ha discutido en la jurisprudencia qu
se entiende para estos efectos por lugar. Hay autores que
creen que ste es el sitio especfico en que se otorga el
testamento, o sea, el oficio del notario, la casa del
testador, su oficina profesional, etc. Otros, dicen que se
est refiriendo al lugar geogrfico del otorgamiento, como la
ciudad o comuna en que el testamento fue otorgado.
En el COT se exige en cuanto al otorgamiento del
testamento que el notario deje constancia en cuanto a la
hora y lugar en que se otorg (art.414 inc.1),y se dice que no
se considerar como pblica o autntica la escritura en que no
conste la designacin del sitio y hora cuando se trate de su
otorgamiento.
Se ha resuelto por los tribunales que si se omite la
mencin del lugar de otorgamiento, la sancin es la que indica
el COT, esto es, no se considerar escritura pblica el
testamento. Pero esta sancin es aplicable slo a los
testamentos que se otorguen ante escribano y en su protocolo,
porque los dems testamentos no tienen carcter de escritura
pblica y, por consiguiente, no se les puede aplicar esta
sancin. Por eso se considera que respecto de los dems
testamentos se aplique el art.1026

77
77..Sancin por la omisin de la mencin de la hora del
otorgamiento del testamento

El CC no exiga que se dejara constancia de la hora

del otorgamiento del testamento, exigencia que est
establecida en el art.414 COT, tanto para los testamentos
64
abiertos como cerrados. En consecuencia, la omisin de esta
exigencia no cae en el art.1026, ya que sta se refiere a la
omisin de las menciones exigidas por el CC en los artculos
que le preceden.
La materia ha sido objeto de discusin, de tal suerte
que los tribunales en algunos casos han sostenido que el
testamento en que se omite la hora es vlido, en tanto que en
otros afirman que es nulo.
La cuestin es discutible. desde luego ella se
refiere a los testamentos abiertos otorgados ante tres
testigos, porque slo a esos se les aplica el COT y no a los
dems y sucede que el COT no dice expresamente que la sancin
por la omisin de la hora sea la nulidad del testamento, sino
que se ala que el testamento carece de fuerza legal y no es
escritura pblica. De all que en algunos casos se ha fallado
que el testamento no tendra la calidad de escritura pblica,
sino que solamente sera instrumento privado. En todo caso, es
mejor indicar la hora.

78
78..Testamento solemne otorgado en pas extranjero

Se refiere a esta materia el Prrafo 3 del Ttulo III

del Libro III (arts.1027, 1028 y 1029). En conformidad a estos
preceptos, este testamento puede otorgarse de dos formas:

a)Conforme a la ley extranjera (art.1027).

b)Conforme a la ley chilena (arts.1028 y 1029)

79
79..Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley
extranjera

Para que tenga validez en Chile tiene que cumplir con

los requisitos exigidos por el art.1027:
65
a)Debe otorgarse por escrito.
b)Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades
exigidas por la ley extranjera.
c)Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo
en la forma ordinaria (art.17 en relacin con el art.345
CPC). El art.17 nos indica en qu consiste la autenticidad
de un instrumento. Dicha autenticidad se prueban en
conformidad a las reglas establecidas en el art.345 CPC,
sobre legalizacin de las firmas de las personas que
intervienen en el instrumento.

El art.1027 es una aplicacin de los arts.17 y 18, el

primero de los cuales consagra el principio de que los actos
se rigen por la ley del lugar en que se otorgan. El testamento
que se otorga en el extranjero, de acuerdo con las leyes del
pas respectivo, est bien otorgado y la ley le reconoce pleno
efecto.
Sin embargo, el art.1027 contiene una excepcin a
este principio, pues pone una peque a limitacin: que el
testamento sea escrito, no reconociendo valor al verbal,
cualquiera que sea la eficacia en el extranjero

80
80..Validez en Chile del testamento holgrafo otorgado en el
extranjero

El testamento holgrafo es aquel que ha sido escrito

y firmado de pu o y letra por el testador, sin necesidad de
cumplir con ninguna solemnidad.
Las legislaciones que aceptan este testamento (como
la francesa) slo exigen que est escrito y firmado de pu o
y letra por el testador. La ley chilena no reconoce a este
testamento; pero, el otorgado en pases extranjeros que le
66
reconocen eficacia, Tendr valor en nuestro pas?? Hay
quienes piensan que tal testamento carece de valor en Chile,
pues el art.1027 exige probar la autenticidad del testamento
otorgado en pas extranjero, lo cual evoca la idea de un
instrumento pblico.
Sin embargo, el grueso de la doctrina chilena estima
que el testamento holgrafo otorgado en pas extranjero es
vlido en Chile siempre que esa legislacin lo acepte como
vlido. Razones:

a)La exigencia bsica del art.1027 para la validez en Chile

del testamento otorgado en pas extranjero es que sea
escrito y el testamento holgrafo consta por escrito.
b)El CC acepta el principio de la "locus regit actum" (la ley
del lugar rige en el acto) y, en consecuencia, si el
testamento holgrafo tiene validez segn la ley del pas en
que otorga, tambin la tendr en Chile, debiendo si
cumplirse con las dems exigencias del art.1027 (que se
acredite el cumplimiento de la ley extranjera y que se
acredite la autenticidad de esto en forma ordinaria)

81
81..Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley
chilena

Para que el testamento otorgado en el extranjero

conforme a la ley chilena tenga eficacia en nuestro pas, el
art.1028 exige la concurrencia de las siguientes
circunstancias:

a)El testador debe ser chileno o extranjero domiciliado en

Chile.

67
b)Los testigos que intervienen en este testamento debern ser
chilenos o extranjeros domiciliados en la ciudad en que se
otorgue el testamento.
c)El testamento debe haber sido otorgado ante un cnsul o
representante diplomtico chileno (la ley nicamente no
acepta que se otorgue ante un vicecnsul). Por su parte el
N.5 del art.1028 dispone que el instrumento debe llevar el
sello de la legacin o consulado.
d)En lo dems se observarn las reglas del testamento otorgado
en Chile. Como el testamento otorgado en el extranjero en
conformidad a la ley extranjera puede ser abierto o cerrado,
habr que respetar la solemnidad del caso.

82
82..Remisin de la copia del testamento o de la cartula

El testamento otorgado en el extranjero en

conformidad a la ley chilena deber ser ejecutado en nuestro
pas; por ello, los ltimos incisos del art.1029 reglamentan
los trmites necesarios para cumplir dicho requisito. De este
inciso se desprende lo siguiente:

a)El testamento abierto extendido ante representante

diplomtico se extender en dos copias: una queda en poder
del testador y la otra la enva el jefe de la representacin
al Ministro de Relaciones Exteriores.
b)En el testamento cerrado el testador llevar el sobre que
contiene el testamento, pero adems debe dejarse una copia
de la cartula, que ser enviada por el representante
diplomtico al Ministerio de Relaciones Exteriores

83
83..Testamento menos solemne o privilegiado

68
 Arts.1030 a 1055. Segn el art.1008 el testamento
menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse
alguna de las solemnidades establecidas por la ley por
consideracin o circunstancias especiales determinadas
expresamente por el legislador.
Al tenor del art.1030 son testamentos privilegiados:

a)El testamento verbal.

b)El testamento militar.
c)El testamento martimo

84
84..Solemnidades comunes a todo testamento privilegiado

a)La presencia de testigos.

b)Ciertas solemnidades en el otorgamiento (art.1032). Este
precepto contempla exigencias relativas al otorgamiento de
dicho testamento y que son:

En los testamentos privilegiados el testador declarar

expresamente su intencin de testar.
Las personas cuya presencia sea necesaria sern unas mismas
del principio al fin.
El acto ser continuo o slo interrumpido en los breves
intervalos que algn accidente requiere.

El inciso final del art.1032 se ala "no sern

necesarias otras solemnidades que stas, y las que en los
artculos siguientes se expresan"

85
85..Apertura, publicacin y protocolizacin de un testamento
privilegiado

69
 El art. 870 CPC dispone: "los testamentos
privilegiados se sometern en su apertura, publicacin y
protocolizacin a las reglas establecidas en el CC respecto de
ellos".
En cuanto a la protocolizacin, el art.420 COT
dispone:

"Art. 420. Una vez protocolizados valdrn como instrumentos

pblicos:
3.- Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no
hayan sido autorizados por notario, previo decreto del juez
competente"

86
86..Testamento verbal

Arts.1033 a 1040. Requisitos:

a)Peligro inminente para la vida del testador (art.1035).
b)En el testamento verbal deben concurrir tres testigos
(art.1033).
c)El testador debe hacer sus declaraciones y disposiciones
de viva voz(art.1034).

87
87..Caducidad del testamento verbal

El testamento solemne puede ser dejado sin efecto por

revocacin. En los testamentos privilegiados, adems de la
revocacin, existe otra causal de terminacin del testamento:
la caducidad.
El art.1036 indica los casos en que caduca el
testamento verbal.

Art. 1036. El testamento verbal no tendr valor alguno si el

testador falleciere despus de los treinta das subsiguientes
70
al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiere
puesto por escrito el testamento, con las formalidades que van
a expresarse, dentro de los treinta das subsiguientes al de
la muerte

El trmite de poner por escrito este testamento verbal, se

compone fundamentalmente de 3 etapas:

Examen de los testigos (arts.1037 y 1038).

Resolucin judicial (art.1039).
Protocolizacin (art.1039 parte final).

Finalmente, el art.1040 dispone que "el testamento

consignado en el decreto judicial protocolizado, podr ser
impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento
autntico". Es decir, puede pedirse la nulidad del testamento
verbal de acuerdo a las reglas generales, por ejemplo,
alegando la falta de razn del testador, la falsedad de los
testigos, etc.

88
88..Testamento militar

Arts.1041 a 1047. Tampoco la ley ha definido este

testamento, pero en base a lo dispuesto por el art.1041
podemos esbozar el siguiente concepto de l: "es aquel que se
otorga en tiempo de guerra por los militares y dems
individuos empleados en un cuerpo de tropa de la Repblica y
voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho
cuerpo".
El fundamento de este testamento privilegiado estriba
en el hecho que en condiciones de guerra se hace imposible
observar todas las solemnidades exigidas por la ley.
71
89
89..Personas que pueden testar militarmente

Art. 1041. En tiempo de guerra, el testamento de los

militares y de los dems individuos empleados en un cuerpo de
tropas de la Repblica, y asimismo el de los voluntarios,
rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el
de las personas que van acompa ando y sirviendo a cualquiera
de los antedichos, podr ser recibido por un capitn o por un
oficial de grado superior al de capitn o por un intendente de
ejrcito, comisario o auditor de guerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser
recibido su testamento por el capelln, mdico o cirujano que
le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial
que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitn

90
90..Requisito esencial para testar militarmente

Art. 1043. Para testar militarmente ser preciso hallarse en

una expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o
campa a contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza
actualmente sitiada

91
91..Clasificacin de los testamentos militares

El testamento militar puede otorgarse en la forma

indicada por los arts.1042 a 1045, que la doctrina llama
generalmente testamento militar abierto
Adems, puede ser cerrado (art.1047) o verbal
(art.1046, que nos remite a los arts.1041 a 1045)

92
92..Testamento martimo

72
 Arts.1048 a 1055. Estos artculos dan respecto de
este testamento normas muy semejantes a las del militar.
Podemos definirlo como aquel que se otorga en alta mar en un
buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo
bandera chilena.
Tiene los mismo fundamentos que el testamento
militar, pero puede tener una mayor aplicacin prctica, pues
la ley permite otorgarlo en poca de paz.

93
93..Quines pueden otorgar testamento martimo

a)Respecto del testamento martimo otorgado en buque de guerra

(art.1051)
b)Respecto del testamento martimo otorgado en naves
mercantes, el CC no da regla alguna. El art.898 N.14 del C
de Comercio ha reparado la omisin y se ala que pueden
hacerlo todas las personas a quienes conduzca la nave,
pertenezcan o no a la tripulacin.

94
94..Clasificacin de los testamentos martimos

a)Testamento martimo abierto (arts.1048 a 1052).

b)Testamento martimo cerrado (arts.1054).
c)Testamento martimo verbal (art.1053).

Los testamentos martimos otorgados en naves

mercantes slo pueden ser abierto (art.1055)

95
95..Asignaciones a ttulo universal

Estn tratadas en el prrafo V del ttulo IV del

libro III. Son aquellas en que se deja a los asignatarios la
totalidad de la herencia o una cuota de ella. Art. 1097.
73
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con
cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de legatarios, son herederos:
representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el
testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas

96
96..Caractersticas de los herederos

a)Pueden serlo testamentarios o abintestato. Los legatarios

slo pueden serlo testamentariamente.
b)Los herederos adquieren la posesin legal de la herencia al
momento de la muerte del causante. Art. 688 y 722. Si los
herederos son condicionales, la herencia se deferir cuando
se cumpla la condicin.
c)Los herederos pueden adquirir personalmente o por
representacin y los herederos de un heredero pueden
adquirir por transmisin.
d)Los herederos tienen una accin especial para amparar su
derecho de herencia: la accin de peticin de herencia. Art.
1264 y siguientes. Si el heredero es legitimario y su
legitima se desconoce tiene una accin especial. Art. 1216.

e)Si los herederos son varios se genera una indivisin

hereditaria, que termina generalmente por particin.
f)El heredero sucede en todo el patrimonio del causante o en
una cuota del mismo. En su activo y pasivo. El heredero
sucede al causante en sus derechos y obligaciones
transmisibles.

74
g)Los herederos representan a la persona del causante. Esto
quiere decir que los herederos son los continuadores legales
del causante, por ello se dice que cuando una persona
contrata, lo hace para s y para sus herederos. De esta
caracterstica surgen varias consecuencias:

Los juicios seguidos en contra del causante producen cosa

juzgada en contra de los herederos.
Se dice que si una persona celebr un acto o contrato
sabiendo el vicio que lo invalidado no puede alegar la
nulidad del mismo. En general la tendencia es que los
herederos puedan alegar la nulidad absoluta del mismo aun
cuando el contratante haya celebrado el acto sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, pues el dolo es
personal.
Si el causante era deudor hipotecario, para perseguir a sus
herederos debe usarse la accin personal, los herederos no
son terceros poseedores de la finca hipotecada.

97
97..Clases de herederos

a)Herederos universales y herederos de cuota

Es heredero universal aquel llamado a suceder sin que
se haya asignado cuota. Es heredero de cuota aquel que es
llamado a una cuota de la herencia. El ser heredero universal
o heredero de cuota, no significa que el primero lleve ms que
el segundo.

b)Herederos testamentarios o abintestato

Dependiendo de si hay testamento.

c)Herederos voluntarios y forzosos

75
 Forzosos son aquellos que no se pueden omitir pues
aunque as se haga la ley le asigna su cuota correspondiente.
Son los legitimarios. Art. 1182. No es lo mismo heredero
abintestato que heredero forzoso.

98
98..Los herederos de cuota

Son aquellos llamados en una parte determinada de la

herencia. Un fallo dice que cuando se deja una herencia a
varios herederos "por partes iguales", se trata de herederos
de cuota.
La importancia de distinguir entre herederos
universales y de cuota, es que los universales tienen derecho
de acrecimiento. Art. 1147 y 1148.

99
99..Herederos de remanente

Art. 1099. Si hechas otras asignaciones se dispone del

remanente de los bienes y todas las asignaciones, excepto la
del remanente, son a ttulo singular, el asignatario del
remanente es heredero universal; si algunas de las otras
asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es
heredero de la cuota que reste para completar la unidad

Art. 1100. Si no hubiere herederos universales, sino de

cuota, y las designadas en el testamento, no componen todas
juntas unidad entera, los herederos abintestato se entienden
llamados como herederos del remanente
Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo
universal, los herederos abintestato son herederos
universales

76
 Los herederos de remanente pueden ser testamentarios
o abintestato. Hay 4 categoras:

a)Testamentarios universales. Cuando el testador solo dispone

legados y el resto de los bienes a otra persona.
b)Testamentarios de cuota. Cuando el testador deja una cuota a
un heredero y el resto a otro. V.g. "dejo un tercio de mi
herencia a J uan y el resto a Pedro".
c)Abintestato universal. Cuando el testador solo deja legados
sin disponer del resto de los bienes.
d)Abintestato de cuota. Cuando el testador solo deja cuotas y
la suma de ellas no alcanza para completar la unidad. V.g.
"dejo 1/5 a J uan y 1/5 a Pedro"

100
100..Que ocurre si las cuotas dejadas exceden la unidad?

Debe distinguirse si estos herederos son universales

o de remanente. Si son universales nada llevan en la herencia.
Si el heredero es universal (V.g. "dejo un medio a Pedro, un
tercio a J uan y un tercio a Pedro y adems dejo como heredero
universal a Diego"), esta situacin la soluciona el art. 1001
y 1002.

Art. 1101. Si las cuotas designadas en el testamento

completan o exceden la unidad, en tal caso el heredero
universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador
sea la unidad y el denominador el nmero total de herederos; a
menos que sea instituido como heredero del remanente, pues
entonces nada tendr

Art. 1102. Reducidas las cuotas a un comn denominador,

inclusas las computadas segn el artculo precedente, se

77
representar la herencia por la suma de los numeradores, y la
cuota efectiva de cada heredero por su numerador respectivo

101
101..Asignaciones a ttulo singular. Legados. Art. 951. inciso
3

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies

o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms
especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo,
tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de
trigo

102
102..Caractersticas de los legados y legatarios

a)Los legatarios no representan al causante.

b)Los legatarios responden de las deudas hereditarias solo en
subsidio de los herederos. Art. 1104 inciso 2.

Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con

cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de herederos, son legatarios: no
representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que
pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma

c)Suceden en bienes determinados, ya sea un una especie o

cuerpo cierto o en determinados gneros.
d)Los legatarios suponen la existencia de un testamento. No
hay legatarios abintestato.

78
103
103..Forma de adquirir los legados

Si el legado es de especie o cuerpo cierto el modo de

adquirir es la sucesin por causa de muerte. En los legados de
gnero el legatario debe pedir a los herederos que le paguen
el legado y lo va a adquirir por el modo tradicin.
Esto es importante porque en el caso de los bienes
races, pues sobre los bienes legados en especie o cuerpo
cierto no se debe practicar la inscripcin especial de
herencia, porque el derecho pasa directamente del causante al
legatario.
Los legados se pueden adquirir por transmisin. Pero
no opera el derecho de representacin.

104
104..Posesin de los legados

Pueden existir tres tipos de posesin de legados: La

posesin legal, la material (corpus y animus, en que puede
llegar a adquirir por prescripcin) y, la posesin efectiva,
que es la que se adquiere por resolucin judicial o
administrativa.

105
105..Forma de entregar legados de inmuebles

En los legados de inmueble se usa que se otorgue una

escritura de entrega de legado, entre los herederos y el
legatario. En rigor no es necesaria esa escritura, tal vez
pueda servir para mantener la historia del bien, pero ni aun
as, pues el legatario puede inscribir la resolucin que
concede la posesin efectiva.

79
106
106..Consecuencias de que se trate de un legado de especie o
cuerpo cierto

a)El legatario es due o desde el momento de fallecer el

causante, de manera tal de que pudiera intentar la accin
reivindicatoria.
b)El derecho del legatario sobre el legado se va a extinguir
solo cuando un tercero adquiera la cosa por prescripcin
adquisitiva.
c)A partir de ese momento se hace due o de los frutos.

107
107..Adquisicin del legado d de gnero

Cuando el legado es de gnero no se adquiere ningn

bien, sino que se adquiere un derecho personal contra los
herederos para exigir el pago del legado, el cual una vez
pagado har adquirir los bienes por tradicin. Por ello:

a)No es procedente aqu la accin reivindicatoria, pues no es

el due o.
b)No se va a hacer due o de los frutos hasta que el deudor
este constituido en mora.
c)El derecho para reclamar el pago del legado prescribe de la
manera comn.

108
108..Bienes que pueden legarse

En general pueden legarse todo tipo de bienes, pueden

legarse cosas corporales o incorporales, muebles o inmuebles,
presentes o futuras. No se pueden legar las cosas
incomerciables.

80
Art. 1113. El legado de una cosa futura vale, con tal que
llegue a existir

Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino

los derechos y acciones.
Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender
que se lega el crdito.
El legado de un crdito comprende el de los intereses
devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de
los intereses que no hubiere recibido el testador

Art. 1105. No vale el legado de cosa incapaz de ser

apropiada, segn el artculo 585, ni los de cosas que al
tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal y
de uso pblico, o formen parte de un edificio, de manera que
no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos que la causa
cese antes de deferirse el legado.
Lo mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al
culto divino; pero los particulares podrn legar a otras
personas los derechos que tengan en ellas, y que no sean segn
el derecho cannico intransmisibles

109
109..Determinacin de cosa legada

El cdigo da una serie de reglas que interpretan la

voluntad del testador. Art. 1111, 1112, 1114 y 1115.

Art. 1111. Si al legar una especie se designa el lugar en que

est guardada y no se encuentra all, pero se encuentra en
otra parte, se deber la especie: si no se encuentra en parte
alguna, se deber una especie de mediana calidad del mismo

81
gnero, pero slo a las personas designadas en el artculo
1107

Art. 1112. El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se

determine de algn modo, no vale.
Si se lega la cosa fungible se alando el lugar en que ha de
encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre al
tiempo de la muerte del testador, dado caso que el testador no
haya determinado la cantidad; o hasta concurrencia de la
cantidad determinada por el testador, y no ms.
Si la cantidad existente fuere menor que la cantidad
designada, slo se deber la cantidad existente, y si no
existe all cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se
deber.
Lo cual, sin embargo, se entender con estas limitaciones:
1. Valdr siempre el legado de la cosa fungible cuya cantidad
se determine por el testador, a favor de las personas
designadas en el artculo 1107.
2. No importar que la cosa legada no se encuentre en el lugar
se alado por el testador, cuando el legado y el se alamiento
de lugar no forman una clusula indivisible.
As el legado de "treinta fanegas de trigo, que se hallan en
tal parte", vale, aunque no se encuentre all trigo alguno;
pero el legado de "las treinta fanegas de trigo que se
hallarn en tal parte", no vale sino respecto del trigo que
all se encontrare, y que no pase de treinta fanegas

Art. 1114. Si de muchas especies que existan en el patrimonio

del testador, se legare una sin decir cul, se deber una
especie de mediana calidad o valor entre las comprendidas en
el legado

82
Art. 1115. Los legados de gnero que no se limitan a lo que
existe en el patrimonio del testador, como una vaca, un
caballo imponen la obligacin de dar una cosa de mediana
calidad o valor del mismo gnero

110
110..Cosas accesorias que comprende un legado. Art. 1119 a 1123

Art. 1119. Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los

nuevos edificios que el testador le haya agregado despus del
testamento, no se comprendern en el legado; y si lo
nuevamente agregado formare con lo dems, al tiempo de abrirse
la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida,
y las agregaciones valieren ms que el predio en su estado
anterior, slo se deber este segundo valor al legatario: si
valieren menos, se deber todo ello al legatario con el cargo
de pagar el valor de las agregaciones.
Pero el legado de una medida de tierra, como mil metros
cuadrados, no crecer en ningn caso por la adquisicin de
tierras contiguas, y si aqulla no pudiere separarse de stas,
slo se deber lo que valga.
Si se lega un solar y despus el testador edifica en l, slo
se deber el valor del solar

Art. 1120. Si se deja parte de un predio, se entendern

legadas las servidumbres que para su goce o cultivo le sean
necesarias

Art. 1121. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo
que se encuentre en ella, no se entendern comprendidas en el
legado las cosas enumeradas en el inciso 2. del artculo 574
sino slo las que forman el ajuar de la casa y se encuentran
en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de
campo, no se entender que el legado comprende otras cosas,
83
que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda
y se encuentran en ella.
En uno y otro caso no se debern de los dems objetos
contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador
expresamente designare

Art. 1122. Si se lega un carruaje de cualquiera clase, se

entendern legados los arneses y las bestias de que el
testador sola servirse para usarlo, y que al tiempo de su
muerte existan con l

Art. 1123. Si se lega un reba o, se debern los animales de

que se componga al tiempo de la muerte del testador, y no ms

111
111..Legado de una misma cosa a mas de una persona

Habr que hacer particin de bienes.

Art. 1124. Si se legan a varias personas distintas cuotas de

una misma cosa, se seguirn para la divisin de sta las
reglas del prrafo precedente

112
112..Legado de cuota

Art. 1110. Si el testador no ha tenido en la cosa legada ms

que una parte, cuota o derecho, se presumir que no ha querido
legar ms que esa parte, cuota o derecho.
Lo mismo se aplica a la cosa que un asignatario es obligado a
dar y en que slo tiene una parte, cuota o derecho

113
113..Legado de especie gravada con prenda o hipoteca

84
Art. 1125. La especie legada pasa al legatario con sus
servidumbres, censos y dems cargas reales

Si el heredero soporta el pago para alzar la hipoteca

debe estarse a lo que disponga el testamento, pues si el pago
de la hipoteca fue un modo, no tiene derecho contra la masa
hereditaria. Si no es as si lo tendr.

114
114..Legado con clusula de no enajenar

Si la enajenacin no afecta a derechos de terceros la

clusula se tendr por no escrita.

Art. 1126. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y

la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la
clusula de no enajenar se tendr por no escrita

115
115..Legado de cosa ajena

Art. 1107. El legado de especie que no es del testador, o del

asignatario a quien se impone la obligacin de darla, es nulo;
a menos que en el testamento aparezca que el testador saba
que la cosa no era suya o del dicho asignatario; o a menos de
legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del
testador o a su cnyuge; pues en estos casos se proceder como
en el del inciso 1. del Artculo precedente

Esta es una excepcin a la regla general donde la

enajenacin de cosa ajena vale. Sin embargo esta regla
contiene excepciones. En estos casos los legados valen e
imponen a los herederos la obligacin de adquirir la cosa
legada, pero si esto es imposible debe pagarse por parte de
los herederos el justo precio del legatario al legatario.
85
116
116..Legado de crdito

Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino

los derechos y acciones.
Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender
que se lega el crdito.
El legado de un crdito comprende el de los intereses
devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de
los intereses que no hubiere recibido el testador

117
117..Legado de condonacin

Art. 1129. Si el testador condona en el testamento una deuda,

y despus demanda judicialmente al deudor, o acepta el pago
que se le ofrece, no podr el deudor aprovecharse de la
condonacin; pero si se pag sin noticia o consentimiento del
testador, podr el legatario reclamar lo pagado

118
118..Legado de confesin de deuda

Art. 1133. Las deudas confesadas en el testamento y de que

por otra parte, no hubiere un principio de prueba por escrito,
se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las
mismas responsabilidades y deducciones que los otros legados
de esta clase

119
119..Legado de alimentos voluntarios

Art. 1134. Si se legaren alimentos voluntarios sin determinar

su forma y cuanta, se debern en la forma y cuanta en que el
testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona; y a
falta de esta determinacin, se regularn tomando en
86
consideracin la necesidad del legatario, sus relaciones con
el testador, y las fuerzas del patrimonio en la parte de que
el testador ha podido disponer libremente.
Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la
contribucin de alimentos, se entender que debe durar por
toda la vida del legatario.
Si se legare una pensin anual para la educacin del
legatario, durar hasta que cumpla dieciocho a os, y cesar si
muere antes de cumplir esa edad

120
120..Extincin de los legados

a)Revocacin del testamento

b)Revocacin tcita del legado. Art. 1135 inciso 2

La enajenacin de las especies legadas, en todo o parte, por

acto entre vivos, envuelve la revocacin del legado, en todo o
parte; y no subsistir o revivir el legado, aunque la
enajenacin haya sido nula, y aunque las especies legadas
vuelvan a poder del testador

c)Por la alteracin sustancial de la cosa legada.

d)Por la destruccin de la cosa legada. Art. 1135 inciso 1

Art. 1135. Por la destruccin de la especie legada se

extingue la obligacin de pagar el legado

Estas son la formas generales, pero los legados de

los Art. 1127 y 1129 tienen formas especiales de extinguirse
que ya han sido vistas.

121
121..Parte de la herencia con que se pagan los legados

87
 Va a depender de si el testador tiene o no
legitimarios. Si los tiene, debe respetarlos, por lo que la
mitad legitimaria no la va a poder tocar, al igual que el
cuarto de mejoras, por lo cual solo va a poder pagarse con la
cuarta de libre disposicin.

122
122..Donaciones revocables

Art. 1136. Donacin revocable es aquella que el donante puede

revocar a su arbitrio.
Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin
revocable; y donacin entre vivos, lo mismo que donacin
irrevocable

En nuestra legislacin las donaciones pueden ser

irrevocables o entre vivos, o pueden ser donaciones revocables
o mortis causa. Las primeras son un contrato tratado en el
Art. 1386. Frente a ellas estn las donaciones revocables o
por causa de muerte tratadas en los Art. 1136 y siguientes.
La donacin revocable se define como un acto
jurdico unilateral mediante el cual una persona da o promete
dar un derecho para el momento de su muerte, conservando la
facultad de revocarlo mientras viva.
Entre ambos tipos de donaciones hay una diferencia
importante: una es un contrato y la otra es un testamento, y
por ello el cdigo la ha tratado entre las asignaciones
testamentarias.
No son corrientes pues usualmente se hace una
donacin entre vivos o un legado pero no una donacin
revocable.
Aunque la donacin entre vivos es un contrato, lo
trata en el libro III. Esto por una razn histrica ya que as
estaba en el cdigo francs y porque las donaciones entre
88
vivos son un acto jurdico a ttulo gratuito al igual que los
legados.

123
123..Requisitos de la donacin revocable

Para la validez de la donacin revocable deben concurrir

tanto requisitos externos o solemnidades como requisitos
internos.

124
124..a) Requisitos externos o solemnidades

Las donaciones revocables pueden otorgarse de dos

formas, as se desprende de los Art. 1137 y siguientes.

Art. 1137. No valdr como donacin revocable sino aquella que

se hubiere otorgado con las solemnidades que la ley prescribe
para las de su clase, o aquella a que la ley da expresamente
este carcter.
Si el otorgamiento de una donacin se hiciere con las
solemnidades de las entre vivos, y el donante en el
instrumento se reservare la facultad de revocarla, ser
necesario, para que subsista despus de la muerte del donante,
que ste la haya confirmado expresamente en un acto
testamentario; salvo que la donacin sea del uno de los
cnyuges al otro.
Las donaciones de que no se otorgare instrumento alguno,
valdrn como donaciones entre vivos en lo que fuere de
derecho; menos las que se hicieren entre cnyuges, que podrn
siempre revocarse

Art. 1139. El otorgamiento de las donaciones revocables se

sujetar a las reglas del artculo 1000

89
 La norma del Art. 1137 hay que relacionarlo con el
Art. 1000, por manato del art. 1139. Esto nos lleva a la
siguiente conclusin, las donaciones revocables pueden hacerse
mediante las normas de los testamentos.
Tambin pueden hacerse mediante las solemnidades de
las donaciones entre vivos.
Que se haga de una u otra forma es importante pues si
se otorga por testamento, esta donacin se confirma ipso iure
por la muerte del causante. En cambio si se otorga por las
reglas de las donaciones entre vivos debe confirmarse por un
testamento posterior.

125
125..Donaciones irrevocables entre cnyuges

No se puede. La regla general es que los cnyuges

puedan celebrar contratos entre si, la excepcin es que no
sean validos como la compraventa o la permuta. Esta es otra
excepcin, pero la sancin no es la nulidad, en este caso
valen pero valen como donaciones revocables. Art. 1128 3a
parte.

Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas

que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo
las entre personas que no pueden recibir asignaciones
testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como
donaciones revocables

La razn que se da es que este puede ser el medio con

que los cnyuges perjudiquen a terceros y, por otro lado,
lugar para proteger a la mujer de su propio marido, para que
el marido no le exija donaciones.

90
126
126..b) Requisitos internos. Capacidad. Art. 1138

Esta norma admite 2 interpretaciones distintas. La

generalidad de la doctrina entiende que se exige para el
donante una doble capacidad, para testar y para donar por acto
entre vivos. Y para el donatario la de suceder y la de ser
donatario entre vivos. Somarriva no opina esto, dice que se
aplica solo la exigencia de una capacidad dependiendo de la
forma en que se haga la donacin.

127
127..Efectos de la donacin revocable

a)Si es a titulo singular.

Estos son legados anticipados (Art. 1141). Se pagan
en forma preferente.

Art. 1141. Las donaciones revocables a ttulo singular son

legados anticipados, y se sujetan a las mismas reglas que los
legados.
Recprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce
de la cosa legada, el legado es una donacin revocable.
Las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del
inciso precedente, preferirn a los legados de que no se ha
dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los
bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos
todos

Si se entrega la cosa legada, el donatario pasa a ser

usufructuario (Art. 1140). Es un usufructo especial pues no
est se obligado a rendir caucin de conservacin y
restitucin.

91
Art. 1140. Por la donacin revocable, seguida de la tradicin
de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y
contrae las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de
conservacin y restitucin a que son obligados los
usufructuarios, a no ser que lo exija el donante

b)Si es a titulo universal.

Art. 1142. La donacin revocable de todos los bienes o de una

cuota de ellos se mirar como una institucin de heredero, que
slo tendr efecto desde la muerte del donante.
Sin embargo podr el donatario de todos los bienes o de una
cuota de ellos ejercer los derechos de usufructuario sobre las
especies que se le hubieren entregado

Es una herencia.

128
128..Extincin de las donaciones revocables

a)Por revocacin.
Art. 1145. Su revocacin puede ser expresa o tcita, de la
misma manera que la revocacin de las herencias o legados

b)Por la muerte del donatario.

Art. 1143. Las donaciones revocables caducan por el mero
hecho de morir el donatario antes que el donante

c) Por haber cado el donatario en indignidad.

Art. 1144. Las donaciones revocables se confirman, y dan la
propiedad del objeto donado, por el mero hecho de morir el
donante sin haberlas revocado, y sin que haya sobrevenido en
el donatario alguna causa de incapacidad o indignidad bastante
92
para invalidar una herencia o legado; salvo el caso del
artculo 1137, inciso 2.

129
129..Derechos que concurren en una sucesin

En toda sucesin se presentan diversos derechos que

son instituciones importantes.

a)El derecho de transmisin

b)Representacin
c)Derecho de acrecimiento
d)Sustitucin

Los dos primeros ya los hemos estudiado, por tanto

nos quedan los ltimos dos.

130
130..Derecho de acreciento

Se encuentra tratado en el prrafo 8 del titulo IV

artculos 1147 y sgte.

Art. 1147. Destinado un mismo objeto a dos o ms

asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de
ste se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a
ellas

Don Ramn Domnguez B. define el derecho de

acrecimiento como el que tiene lugar cuando hay varios
herederos o legatarios llamados a un mismo objeto, sin que
entre ellos se haya hecho una designacin de parte o cuota, de
manera que si uno falta la porcin que sobra se junta a la de
los otros.

93
 La idea que surge es que este derecho solo se va a
producir cuando hay varios asignatarios llamados a la herencia
y falta uno de ellos. Lo normal es que si falta un asignatario
se beneficien los dems asignatarios o los herederos
abintestato. Lo normal es que no se produzca el acrecimiento
por lo que es una institucin excepcional, que para que opere
debe cumplir una serie de requisitos.

131
131..Requisitos del derecho de acrecimiento

a)Que se trate de una sucesin testamentaria.

b)Que haya dos o ms asignatarios.
c)Que los asignatarios sean llamados a un mismo objeto.
d)Que no haya respecto de ellos asignacin de cuota o parte.
e)Que falte uno de los asignatarios.
f)Que el testador no haya designado un sustituto.
g)Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.

a)Que se trate de una sucesin testamentaria

Somarriva dice que son varias las razones que prueban
que el acrecimiento es propio de las asignaciones
testamentarias: su ubicacin en el cdigo luego de ellas y que
todo el articulado discurre de la base de la existencia de un
testamento.
Sin embargo, Ramn Domnguez B. y Claro Solar dicen
que es cierto que el legislador al tratar el acrecimiento esta
pensando en la sucesin testada, pero tambin es cierto que
hay un cierto acrecimiento en la sucesin intestada, con la
fuerza de las cosas. Si es la ley la que llama y uno de los
llamados falta, en definitiva esta ausencia a alguien va a
favorecer.

b)Debe haber dos o ms asignatarios

94
 El acrecimiento se producir cuando falte uno de los
asignatarios. Por lo dems el art. 1147 es muy claro: "dos o
ms asignatarios".

c)Todos los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto

As lo dice el Art. 1147. La expresin objeto debe
ser entendida en el sentido de asignacin y se aplica tanto en
los legados como en la herencia. Por lo dems Bello en algunos
proyectos del cdigo lo aclaraba de la misma forma.

d)Deben ser llamados a un mismo objeto sin designacin de

cuota. Ver infra 94.
Si as lo es no hay acrecimiento. Este requisito
tiene algunas excepciones aparentes:
Cuando se asigna un mismo objeto a dos o ms personas por
partes iguales. Art. 1148 inciso 2.
Cuando se llama dentro e una misma cuota a dos o ms
personas. V.g. Dejo un tercio de mi herencia a Mario y
Mara. Ambos son llamados al mismo tercio por lo que si
pueden acrecer.

Art. 1148 inc. 2. Si se asigna un objeto a dos o ms

personas por iguales partes, habr derecho de acrecer

e)Debe faltar un asignatario.

El Cdigo dentro de este prrafo del acrecimiento no
dice cuando falta un asignatario, entonces aplicando el Art.
1156, se puede decir que falta un asignatario cuando este
fallece antes que el testador, cuando el asignatario es
incapaz, cuando el asignatario conjunto repudia la asignacin
o cuando la asignacin es condicional suspensiva y falla la
condicin.

95
f)Que el testador no haya designado reemplazante.
Esto pues si ha designado un reemplazante no puede
considerarse que falte un asignatario.

g)Que no haya sido prohibido por el testador.

Art. 1155. El testador podr en todo caso prohibir el

acrecimiento

132
132..Asignatarios conjuntos

A propsito del cuarto requisito que debe concurrir

para que opere el derecho de acrecimiento debemos estudiar la
figura de los asignatarios conjuntos, que no es ms que una
forma de llamar a varios asignatarios a un mismo objeto.
Pueden estar llamados por tres tipos de conjuncin.

a)Conjuncin verbal o labial

Son llamados en la misma clusula pero a distintos
objetos. En este caso no hay acrecimiento. Por ejemplo la
clusula cuarta de un testamento que dice: "dejo mi casa a
Pedro y mi auto a J uan"

b)Conjuncin real
Se produce cuando dos o ms asignatarios son llamados a
dos o ms objetos en clusulas distintas. En este caso hay
acrecimiento. V.g. Clusula tercera: "dejo mi casa a Pedro",
y clusula cuarta "dejo mi casa a Diego".
Si esto se hace en distintos testamentos no hay
acrecimiento pues se presume revocado. Art. 1149.

96
Art. 1149. Habr derecho de acrecer sea que se llame a los
coasignatarios en una misma clusula o en clusulas separadas
de un mismo instrumento testamentario.
Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el
llamamiento anterior se presumir revocado en toda la parte
que no le fuere comn con el llamamiento posterior.

c)Conjuncin Mixta
Dos o ms asignatarios son llamados en una clusula a
dos o ms objetos. V.g. Clusula cuarta: "Dejo mi casa a Pedro
J uan y Diego.

Los asignatarios conjuntos se les puede llamar con la

conjuncin copulativa "y" o con una expresin colectiva. V.g.
"los hijos de mi hermana Mara"

133
133..Derecho de acrecimiento v/s transmisin

Art. 1153. El derecho de transmisin establecido por el

artculo 957, excluye el derecho de acrecer

Es una cuestin de fechas, si fallece antes el

testador o el legatario,

134
134..Derecho de acrecimiento v/s representacin

En principio no debiera haber problemas pues la

representacin opera solo en la sucesin intestada y el
acrecimiento en la testada. El problema solo se podra
presentar en las legitimas. Esto est resuelto en el Art.
1190.

97
Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su
legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque
la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de
representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad
legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de
los otros"

135
135..Caractersticas del derecho de acrecimiento

a)Es un derecho accesorio.

Art. 1152. La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes
consigo, excepto los que suponen una calidad o aptitud
personal del coasignatario que falta

b)Es un Derecho renunciable.

Art. 1151. El coasignatario podr conservar su propia porcin
y repudiar la que se le defiere por acrecimiento; pero no
podr repudiar la primera y aceptar la segunda

c)Es transferible por acto entre vivos.

Art. 1910 inciso 3. Cedindose una cuota hereditaria se
entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que
por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se
haya estipulado otra cosa

136
136..Efectos de acrecimiento

El efecto propio del acrecimiento es el que indica el

art. 1147, es decir los derechos del que falta aumenta los
derechos de los otros herederos conjuntos.

98
 El Art. 1154 trata un usufructo distinto, pues los
llamados van a faltar con posterioridad al testador, al
contrario que en el acrecimiento comn.

Art. 1154. Los coasignatarios de usufructo, de uso, de

habitacin, o de una pensin peridica, conservan el derecho
de acrecer, mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin
o pensin; y ninguno de estos derechos se extingue hasta que
falte el ltimo coasignatario

137
137..Derecho de Sustitucin.

Esta materia est tratada en el prrafo IX titulo IV libro

III art. 1156 y siguientes.
La sustitucin supone que el testador designe a un
reemplazante para el caso que falte algn asignatario
conjunto. V.g. "Dejo mi casa a Pedro y J uan pero si Pedro
falta sus derechos pasarn a a Mario".
Esta sustitucin puede ser vulgar o fideicomisaria.
La vulgar la define l Art. 1156.

Art. 1156. La sustitucin es vulgar o fideicomisaria.

La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un
asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o
que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por
fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho
eventual.
No se entiende faltar el asignatario que una vez acept, salvo
que se invalide la aceptacin

La sustitucin fideicomisaria es un fideicomiso

vulgar y silvestre. V.g. "Dejo mi casa a Pedro y pasar a

99
Mara si ella se recibe de abogado". Art. 1164. Esta se regla
por lo dispuesto en el titulo de la propiedad fiduciaria.

Art. 1164. Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se

llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin
se hace due o absoluto de lo que otra persona posea en
propiedad fiduciaria.
La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el
ttulo De la propiedad fiduciaria

138
138..Requisitos de la sustitucin vulgar

a)Que se trate de una sucesin testada.

Es lgico que sea as pues de lo contrario no hay
forma de designar al reemplazante.

b)La sustitucin debe ser expresa.

No hay sustitucin presunta o tcita. Art. 1156 "se
nombra".

c)Debe faltar el asignatario que va a ser sustituido.

Debe faltar antes que el causante fallezca, pues de
lo contrario operar el derecho de transmisin.

139
139..La sustitucin puede ser de varios grados

Art. 1158. La sustitucin puede ser de varios grados, como

cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y otro
al primer sustituto

V.g. "Dejo mi casa a Pedro y si l falta a Mario y si

l falta a Diego".
Se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno.
100
140
140..Asignaciones forzosas

Constituyen la gran limitacin que una persona tiene

para disponer libremente de sus bienes. Bello que haba
vivido en Inglaterra, donde no existen estas asignaciones no
era partidario de establecerlas, pero las comisiones las
establecieron igual.
El cdigo las trata en el titulo V del Libro tercero.
art. 1167 y siguientes.
Las asignaciones forzosas estn definidas en el Art.
1167.

Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es

obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun
con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes,
de los ascendientes y del cnyuge

Este Art. fue modificado por la ley 19.585

suprimiendo una asignacin forzosa complicada que era la
porcin conyugal.
Las asignaciones forzosas tienen aplicacin no solo
en la sucesin intestada, sino tambin en la testada. El
legislador lo ha regulado en la sucesin testada pues es all
donde pueden ser vulneradas.

141
141..Protecciones que ha establecido la ley para defender las
asignaciones forzosas

101
 Les brinda proteccin por medios directos o
indirectos.

a)Si el testador esta mentalmente incapacitado o es un

disipador, la ley protege estas asignaciones mediante la
institucin de la interdiccin.

b)La insinuacin en las donaciones irrevocables. Art. 1401.

Cualquier donacin superior a los 2 centavos debe
insinuarse, por lo que el juez deber conocer el asunto. Ello
para evitar la burla de los intereses de los asignatarios
forzosos.

c)Limita la facultad de los esposos para hacer donaciones por

causa del matrimonio. Art. 1758.

d)La formacin de los acervos imaginarios.

e)Las legitimas rigorosas no pueden someterse a condiciones ni

gravmenes.

f)La accin de reforma de testamento.

142
142..Alimentos que s deben por ley a ciertas personas

De acuerdo a la ley lo normal es que los alimentos

graven a toda la masa hereditaria. Por ello fallecida una
persona, primero habr que bajar la herencia de acuerdo con
los montos de estos alimentos. Constituye una baja general de
la herencia.
Sin embargo, nada impide que el mismo testador
encomiende esta obligacin a otra persona. Art. 1168.

102
Art. 1168. Los alimentos que el difunto ha debido por ley a
ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el
testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes
de la sucesin

La obligacin de dar alimentos no es transmisible

pues, si el testador est obligado a darlos, una parte de sus
bienes est destinada a hacerlo. Excepcin a esto es la
disposicin del testador de que un heredero pague.
Los alimentos pueden ser legales o voluntarios. Estas
asignaciones forzosas se refieren a los alimentos legales.
Si el causante pagaba voluntariamente, sin sentencia
judicial, segn Somarriva, este caso tambin esta comprendido
dentro de esta situacin.
Si una persona fue demandada de alimentos, fallece y
luego una sentencia lo condena al pago de ellos tambin
estamos en este caso pues la sentencia es declarativa.
Una persona tenia ttulo para demandar de alimentos
pero no los ha demandado nunca, y el obligado fallece. Claro
solar dice que esta situacin est comprendida, pero Somarriva
y la jurisprudencia opinan lo contrario.
Esta asignacin forzosa no es tan importante, pues
normalmente los alimentarios son parientes y estas personas
generalmente sern legitimarios, por tanto no van a tener
derecho de alimentos pues para ello hay que carecer de bienes.

143
143..Legtimas y Mejoras

Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son

un tipo dentro del genero de los asignatarios forzosos. Las
legitimas son las ms impotentes asignaciones forzosas.
El cdigo en el Art. 1181 define la legtima.

103
Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un
difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos

144
144..Quienes son legitimarios

Artculo 1182. Son legitimarios:

1. _ Los hijos, personalmente o representados por su
descendencia;
2. _ Los ascendientes, y
3. _ El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la
paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva
su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la
oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del
inciso final del Artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que
por culpa suya haya dado ocasin al divorcio perpetuo o
temporal

El inciso 2 de este art. establece la misma sancin

del Art. 303. Tambin se pierde en el caso del Art. 370 bis.
En el caso del cnyuge sobreviviente, pierde su
condicin de legitimario cuando por causa suya se ha producido
la separacin judicial.

145
145..Los distintos legitimarios concurren de acuerdo a las
reglas de la sucesin intestada.

Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y

representados segn el orden y reglas de la sucesin
intestada

104
146
146..Divisin del resto de la herencia

Art.1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones

indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en
seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre
los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin
intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su
legtima rigorosa.
"No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge
sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la
porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa
de bienes, previas las referidas deducciones y agregaciones,
se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del
acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las
mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge
o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, sean o no
legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su
arbitrio

147
147..Caractersticas de las legtimas rigorosas

a)Constituyen una asignacin forzosa, as esta dicho en el

Art. 1167.
b)No pueden sujetarse a modalidades. Art. 1192. La excepcin a
esta regla est en la ley de bancos, se puede encargar la
administracin de la legitima a un banco cuando el
legitimario sea incapaz.
c)El testador puede se alar los bienes con que se pague la
legitima, pero no puede tasarlos Art. 1197.

105
d)Tienen preferencia absoluta para su pago. Determinado el
acervo lquido, lo primero que se paga son las legitimas
rigorosas.
e)La parte del legitimario que falta y sin que tenga
descendencia con derecho a representarlo, acrece a los otros
legitimarios.

148
148..Legtima efectiva

Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella

porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a
ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto,
o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin.
Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas
efectivas.
Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo
sean, sobre lo preceptuado en este artculo prevalecern las
reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro

149
149..Cuarta de Mejoras. Art. 1167 N 3

Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es

obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun
con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes,
de los ascendientes y del cnyuge

150
150..Acervos Imaginarios

Son una proteccin que la ley establece para las

legtimas. Son dos: el primer acervo imaginario o colacin y
el segundo acervo imaginario.
106
151
151..Primer Acervo imaginario o colacin

Artculo 1185. Para computar las cuartas de que habla el

Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo
lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas
en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se
hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega,
pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la
poca de la apertura de la sucesin

152
152..Segundo acervo imaginario

Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere

hecho donaciones entre vivos a extra os, y el valor de todas
ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada
por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los
legitimarios para que este exceso se agregue tambin
imaginariamente al acervo, para la computacin de las
legtimas y mejoras

Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la

parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la
cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la
restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los
donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las
donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros

En el primer acervo imaginario se acumulan las

donaciones hechas a un asignatario. En el segundo acervo
107
imaginario estas donaciones se hicieron a terceros. El efecto
es que procede la accin de inoficiosa donacin.

153
153..Requisitos para el primer acervo imaginario

a)Que al tiempo de abrirse la sucesin haya legitimarios.

b)Que en vida el causante haya efectuado donaciones a uno de
estos legitimarios.

154
154..Trminos que se acumulan

a) Se acumula las donaciones irrevocables (en vida) y las

donaciones revocables. Se acumulan las donaciones
irrevocables siempre que se hubiere hecho entrega en vida
al donatario, pues si no se hubiere hecho en vida no hay
nada que acumular pues no han salido del patrimonio del
causante.
b) Se acumulan los legados hechos al legitimario en vida del
causante. Respecto de ellos se acumulan siempre que se haya
hecho entrega en vida del causante, igual que en la
situacin anterior.
c) Los desembolsos hechos en vida por el causante. Art. 1203.

Art. 1203 Los desembolsos hechos para el pago de las deudas

de un legitimario, que sea descendiente, se imputarn a su
legtima; pero slo en cuanto hayan sido tiles para el pago
de dichas deudas.
Si el difunto hubiere declarado expresamente por acto entre
vivos o testamento ser su nimo que no se imputen dichos
gastos a la legtima, en este caso se considerarn como una
mejora.
Si el difunto en el caso del inciso anterior hubiere asignado
al mismo legitimario a Ttulo de mejora alguna cuota de la
108
herencia o alguna cantidad de dinero, se imputarn a dicha
cuota o cantidad; sin perjuicio de valer en lo que excedieren
a ella, como mejora, o como el difunto expresamente haya
ordenado

155
155..Trminos que no se acumulan

a)Los regalos moderados hechos segn la costumbre o el uso.

Art. 1188 inciso 2.
b)Los gastos de educacin de los hijos. Art. 1198 inciso 2.

156
156..Requisitos para la formacin del segundo acervo imaginario

a)Que al hacer la donacin el causante tuviere legitimarios.

b)Que al fallecer el causante existan tambin legitimarios.
Art. 1186.
c)Que el causante haya hecho donaciones irrevocables a
terceros.
d)Que estas donaciones irrevocables resulten excesivas en la
forma del Art. 1186.

Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere

hecho donaciones entre vivos a extra os, y el valor de todas
ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada
por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los
legitimarios para que este exceso se agregue tambin
imaginariamente al acervo, para la computacin de las
legtimas y mejoras

157
157..La accin de inoficiosa donacin

Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la

parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
109
arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la
cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la
restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los
donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las
donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros

158
158..Caractersticas de esta accin

a)Es una accin personal. Solo se puede intentar contra los

donatarios que recibieron donaciones excesivas.
b)Es una donacin patrimonial. De esto surgen algunas
consecuencias:
Es renunciable
Es transferible y transmisible
Es Prescriptible. En cuanto al plazo hay dos opiniones, una
primera dice que prescribe de acuerdo al Art. 2515 ( 5
a os), y una segunda opinin dice que el plazo es el d la
nulidad relativa (4 a os), pues estas donaciones son
rescindibles. Don Rene siguiendo a Somarriva dice que la
primera opinin es la correcta.

159
159..Como se pagan as legtimas

Si se ha hecho donaciones al legitimario se debe

imputar al pago. Si no se ha hecho ninguna donacin, tendr
derecho a su legtima completa.

a)Se consideran las donaciones revocables o irrevocables

hechas al legatario.
b)Se imputan los legados hechos al legatario.

110
c)Se imputan los desembolsos hechos por el causante para el
pago de una deuda de un descendiente, pero solo cuando dicho
pago haya sido til.
d)No se imputan las donaciones hechas con cargo a la cuarta de
mejoras.
e)No se imputan las donaciones hechas en matrimonio.
f)No se imputan los frutos de las cosas donadas.
g)No se imputan los gastos de educacin.

160
160..Cuarta de mejoras

Tambin constituye una asignacin forzosa. Pueden

beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y 1163. Los
descendientes del causante, los ascendientes y el cnyuge.

Artculo 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el donante

o testador la distribucin que quiera entre sus descendientes,
su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms
de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de
mejoras sern siempre en favor del cnyuge, o de uno o ms de
los descendientes o ascendientes del testador

161
161..Caractersticas de las mejoras

a)Son una asignacin forzosa. Art. 1167 N 3.

b)No se presumen, eso quiere decir que para favorecer a una de
estas personas con cargo a esta cuarta, se requiere que el
causante teste y le deje asignacin.
c)No son susceptibles de sujetarse a modalidades. Excepcin a
esta regla es que se pueden dejar la administracin de estas
mejoras a un banco, aun cuando no se trate de legitimarios
incapaces. Tambin podra darse el caso de que el padre deje
111
 al hijo una asignacin con cargo a esta cuarta con tal que
no la administre quien tiene la patria potestad.

162
162..Son una asignacin forzosa

Por ello se ven favorecidas por la formacin de los

acervos imaginarios. Y si no se respetan cabe sobre ellos la
accin de reforma de testamento. Art. 1220.

163
163..Pacto de no mejorar

La ley no admite los pactos sobre sucesin futura,

salvo por esta excepcin.
Este pacto es aquel que celebra una persona con su
cnyuge o con alguno de sus ascendientes o descendientes que
al momento de la celebracin era legitimario, obligndose el
causante a no donar ni asignar por testamento parte alguna de
su cuarta de mejora.
Si el causante vulnerare el pacto, el favorecido con
l tiene derecho a que los asignatarios de esa cuarta le
enteren lo que le hubiese significado si no hubiera realizado
tal disposicin a prorrata de lo que la infraccin les
beneficiare. Art. 1204.

Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura

pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario,
no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta
de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el
favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de
esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento
de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare
112
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura,
entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas
y de ningn valor

164
164..El Desheredamiento

Esta institucin esta definida en el Art. 1207.

Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria

en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o
parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas
que en este ttulo se expresan

165
165..Requisitos del desheredamiento

a)Que exista un testamento.

b)Se requiere que haya una causal legal.
c)Debe en el testamento indicarse la causal. Art. 1209.
d)Los hechos que constituyen la causal de desheredamiento
deben probarse en vida del testador o con posterioridad.

Este ltimo requisito tiene una excepcin: cuando el

desheredado no reclamare de su legtima dentro de los 4 a os
desde la apertura de la sucesin o dentro de los 4 a os
siguientes a la cesacin de la incapacidad si lo era al
momento de la apertura.

166
166..Causales de desheredamiento

Art. 1208 Un descendiente no puede ser desheredado sino por

alguna de las causas siguientes:

113
1._ Por haber cometido injuria grave contra el testador en su
persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su
cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2._ Por no haberle socorrido en el estado de demencia o
destitucin, pudiendo;
3._ Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4._ Por haberse casado sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5._ Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o
por haberse abandonado a los vicios o ejercido granjeras
infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la
educacin del desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por
cualquiera de las tres primeras causas

Esta disposicin hace una distincin respecto de

aquellas causales en que se puede desheredar a un descendiente
y las que se refieren al desheredamiento de un cnyuge o un
ascendiente.

167
167..Efectos del desheredamiento

Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador

no los limitare expresamente, se extienden no slo a las
legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y
a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de
injuria atroz

El testador puede limitar los efectos del

desheredamiento, pero si no los limita se extienden no solo a
las legitimas, sino a todas las asignaciones por causa de
muerte y donaciones que le haya hecho el testador. El lmite
114
es el inciso final del art. 1210. La injuria atroz esta
se alada en el Art. 362 y 968.

168
168..Revocacin del desheredamiento

El desheredamiento puede revocarse al igual que las

otras disposiciones testamentarias, y su revocacin podr ser
total o parcial. Art. 1211.

Art. 1211. El desheredamiento podr revocarse, como las otras

disposiciones testamentarias, y la revocacin podr ser total
o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por
haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser
admitido a probar que hubo intencin de revocarlo

169
169..Revocacin y reforma del testamento

Esta materia est tratada en el titulo VI del libro III

Art. 1212 y siguientes.
La propia definicin del testamento nos dice que el
testamento es un acto esencialmente revocable, y en seguida
insiste en la misma idea el Art. 1001. Es de la esencia del
testamento su revocacin.
En un testamento se contienen disposiciones y
declaraciones. Las disposiciones son las esencialmente
revocables. Esta distincin no es una creacin de la doctrina
sino que distintas disposiciones del cdigo ser refieren a
ella. V.g. Art. 1034, 1038 y 1039.
La tpica declaracin irrevocable es el
reconocimiento de un hijo.

170
170..Forma de la revocacin

115
 La nica forma de revocar un testamento es otorgando
otro testamento, aun cuando el que revoca sea solemne o
privilegiado. Art. 1213.

Art. 1212 El testamento que ha sido otorgado vlidamente no

puede invalidarse sino por la revocacin del testador.
Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin
necesidad de revocacin, en los casos previstos por la ley.
La revocacin puede ser total o parcial

Art. 1213. El testamento solemne puede ser revocado

expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o
privilegiado.
Pero la revocacin que se hiciere en un testamento
privilegiado caducar con el testamento que la contiene, y
subsistir el anterior

Si se revoca un testamento que ha revocado a uno

anterior, este ltimo no renace, a menos que as lo exprese el
testador.

171
171..Clases de revocacin

a)Revocacin total y parcial. Art. 1213 inciso 1.

b)Revocacin expresa y revocacin tcita.
La tcita se produce cuando existiendo un testamento
el testador otorga uno nuevo que contiene disposiciones
contradictorias con las del anterior.

172
172..Accin de reforma de testamento

116
 El legislador, como hemos visto, establece una serie
de medios de proteccin para evitar que se burlen las
asignaciones forzosas. El medio ms directo es esta accin de
reforma de testamento. Est tratada por los Art. 1216 y
siguientes.
Esta es una disposicin para amparar a los
legitimarios, por ello se puede definir como la accin que
corresponde a los legitimarios o a sus herederos cuando el
testador en su testamento no ha respetado las legtimas o
mejoras para pedir que se modifique el testamento en todo lo
que perjudique dichas asignaciones forzosas

173
173..Caractersticas de la accin de reforma

a)Es una accin personal, pues solo se puede demandar a los

asignatarios establecidos por el causante en perjuicio de
los legitimarios.
b)Es una acin patrimonial. Del hecho de que sea patrimonial
surgen las consecuencias de que es una accin renunciable,
transmisible, transferible y prescriptible.
Respecto de la prescripcin, nos dice el Art. 1216
que el plazo para demandar la reforma de testamento es de 4
a os. Otra particularidad que tiene este plazo de prescripcin
es que no obstante ser una prescripcin que incide en una
accin especial y que por consiguiente no debera suspenderse,
si lo hace en favor de los legitimarios incapaces. Es una
excepcin al Art. 2524.
La forma como se cuenta el plazo plantea un problea,
que es quin tiene la carga probatoria?. Una primera opinin
dice que debe probar el actor pues la regla es que toda
persona que deduce una accin debe probar los supuestos de
ella. En cambio una segunda postura (Somarriva) dice que debe

117
probar el demandado pues incumbe probar la extincin de la
obligacin a quien la alega.

174
174..Objeto de la accin de reforma de testamento

Mediante esta accin se puede perseguir el respeto de

la legitima rigorosa o de la legitima efectiva.
Se puede perseguir el respeto a la cuarta de mejora
cuando el testador haya dispuesto parte de ella a personas que
no corresponde.

175
175..La pretericin

Se refiere a la pretericin el Art. 1218.

Art. 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario

deber entenderse como una institucin de heredero en su
legtima.
Conservar adems las donaciones revocables que el testador no
hubiere revocado

Si se omite a un legitimario puede intentar la accin

de peticin de herencia, pero no la de reforma de testamento.

176
176..Apertura de la sucesin

Est tratada en el Ttulo VII de este Libro III.

177
177..La guarda y aposicin de sellos

Art. 1222. Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el

que tenga inters en ella, o se presuma que pueda tenerlo,
podr pedir que los muebles y papeles de la sucesin se
118
guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de
uso cotidiano, pero se formar lista de ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el
ministerio del juez con las formalidades legales

Es una medida de proteccin a los muebles de la

sucesin. Este es un trmite judicial que est reglado por el
CPC Art. 873 y siguientes. Esto dura hasta que se haga el
inventario solemne.

178
178..Publicidad de la apertura de la sucesin

El cdigo establece entre las obligaciones de los

albaceas (1285) el comunicar que se ha producido la apertura
de la sucesin. Si no hay albacea esta obligacin pasa a los
herederos. Art. 1287.

Art. 1285. Todo albacea ser obligado a dar noticia de la

apertura de la sucesin por medio de tres avisos publicados en
un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de
la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere

Art. 1287. La omisin de las diligencias prevenidas en los

dos artculos anteriores, har responsable a el albacea de
todo perjuicio que ella irrogue a los acreedores.
Las mismas obligaciones y responsabilidad recaern sobre los
herederos presentes que tengan la libre administracin de sus
bienes, o sobre los respectivos tutores o curadores, y el
marido de la mujer heredera, que no est separada de bienes

179
179..Aceptacin y repudiacin de las asignaciones
119
Art. 1225 Todo asignatario puede aceptar o repudiar
libremente.
Exceptanse las personas que no tuvieren la libre
administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o
repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus
representantes legales.
Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de
inventario.
El marido requerir el consentimiento de la mujer casada bajo
el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una
asignacin deferida a ella. Esta autorizacin se sujetar a lo
dispuesto en los dos ltimos incisos del Artculo 1749

Producida la muerte del causante se abre la sucesin.

(955) y enseguida la ley llama a los asignatarios a aceptar o
repudiar las respectivas asignaciones.
Los asignatarios deben aceptar por dos razones:
porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y
porque la herencia puede imponer gravmenes.
La naturaleza jurdica de la aceptacin para algunos
es la de un cuasi contrato, en virtud del Art. 1437. Ello no
parece ser as porque cuando se acepta una herencia hay una
manifestacin de voluntad, es un acto jurdico unilateral y el
cuasi contrato es un hecho voluntario licito, no es una
manifestacin es un hecho.

180
180..Plazo para aceptar o repudiar

Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino

despus que se ha deferido.

120
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se
trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea
condicional y est pendiente la condicin.
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor
alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe
la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella

No se puede aceptar ninguna asignacin sino desde que

se ha deferido. La asignacin se defiere al fallecer el
causante, por regla general, a menos que sean condicionales.
Luego empieza a contar el plazo para aceptar o repudiar cuando
fallece el causante.
En la repudiacin la cosa es distinta, pues se puede
repudiar aun pendiente la condicin.
Si se acepta o repudia antes del fallecimiento del
causante ese pacto sera anulable por objeto ilcito por ser
un pacto sobre sucesin futura.
EL Art. 1232 nos indica que todo asignatario puede
ser obligado a declarar si acepta o repudia la asignacin y
tiene para ello un plazo de 40 das que puede ser ampliado si
se cumplen con los requisitos legales pero nunca por ms de un
a o.

Art. 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de

demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar si
acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los
cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En caso de
ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en
lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el juez
prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un a o.
Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de
inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las
providencias conservativas que le conciernan; y no ser
121
obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria;
pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente
en sus casos.
El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las
cuentas y papeles de la sucesin.
Si el asignatario ausente no compareciere por s o por
legtimo representante en tiempo oportuno, se le nombrar
curador de bienes que le represente, y acepte por l con
beneficio de inventario

Si nada dice este asignatario que ha sido demandado

se entender que repudia.
Si no hay demanda judicial el heredero no tiene plazo
y podr hacerlo en cualquier momento con tal que un tercero no
haya adquirido la herencia por prescripcin.
Respecto del legatario debemos distinguir: si el
legado es de especie, el no perder su legado mientras otro lo
adquiera por prescripcin. En el caso del legado de gnero la
situacin es distinta pues la accin para demandar la entrega
de la asignacin prescribe segn las reglas que hemos visto.

181
181..Todo asignatario es libre para aceptar o repudiar

Esta es la regla general. Excepciones:

a)Art. 1231

Art. 1231. El heredero que ha substrado efectos

pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad de repudiar
la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer
heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos
substrados.

122
El legatario que ha substrado objetos pertenecientes a una
sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera tener
sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos ser
obligado a restituir el duplo.
Uno y otro quedarn, adems, sujetos criminalmente a las penas
que por el delito correspondan

Esta regla es lgica pues por el solo hecho de la

sustraccin se entiende que ha aceptado la herencia. La accin
contra el heredero que ha sustrado especies, por ser un hecho
ilcito, prescribe en 4 a os.

b)Caso de los incapaces. Art. 1225 Inciso 2

Art. 1225 Todo asignatario puede aceptar o repudiar

libremente.
Exceptanse las personas que no tuvieren la libre
administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o
repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus
representantes legales.
Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de
inventario.
El marido requerir el consentimiento de la mujer casada bajo
el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una
asignacin deferida a ella. Esta autorizacin se sujetar a lo
dispuesto en los dos ltimos incisos del Artculo 1749

182
182..Caractersticas de la aceptacin o repudiacin

a)Es transmisible.
Se produce el derecho de transmisin.

b)No puede sujetarse a modalidad.

123
 El Art. 1227 as lo dice. No ha resuelto la ley cul
es el efecto que producira la aceptacin o repudiacin sujeta
a modalidad. Segn Domnguez, en este caso esa aceptacin o
repudiacin no producira ningn efecto, es como si no se
hubiere ejercido ese derecho de opcin.

c)Es un derecho indivisible.

Quiere decir (1228) que no se puede aceptar una parte
o cuota de la asignacin y repudiar el resto. Debe ser siempre
total. Sin embargo el inciso 2 establece una especie de
excepcin.

Art. 1228. No se puede aceptar una parte o cuota de la

asignacin y repudiar el resto.
Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus
herederos segn el artculo 957, puede cada uno de stos
aceptar o repudiar su cuota

d)La aceptacin o revocacin puede ser expresa o tcita.

As por ejemplo el Art. 1233. A la inversa si el
asignatario vende, dona o enajena cualquier especie de la
asignacin se entiende que acepta la herencia en forma tcita.

e)Es irrevocable.

Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos

legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido
obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud
de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al
tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la
libre administracin de sus bienes.

124
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total
de la asignacin en ms de la mitad

Esta regla tiene excepciones:

Cuando acept o repudi una persona incapaz sin cumplir con
los requisitos habilitantes correspondientes.
Cuando existen vicios de la voluntad. Art. 1237.
Puede dejarse sin efecto cuando existe lesin grave.
Normalmente la lesin no vicia el consentimiento, esta es
una de las excepciones. Art. 1234 inciso final.
Caso de los acreedores de quien rechaza. Art. 1238.

La mayora de la doctrina entiende que esta accin es

oblicua o subrogatoria pues se subrogan los acreedores por el
asignatario. Somarriva cree que se trata de un caso de accin
pauliana.

f)Opera retroactivaente.
Quiere decir que cuando se acepta o repudia la
asignacin sus efectos se retrotraen al momento en que ha sido
deferida. Art. 1239.

Art. 1239. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una

herencia se retrotraen al momento en que sta haya sido
deferida.
Otro tanto se aplica a los legados de especies

183
183..Reglas especiales referidas a las herencias

Estas reglas especiales apuntan a cuatro aspectos:

a)La herencia yacente.
b)Aceptacin tcita de la herencia.

125
c)Efectos absolutos de la sentencia que declara que una
persona es heredero. Art. 1246.
d)Los herederos pueden aceptar su responsabilidad con
beneficio de inventario.

184
184..a) La herencia yacente

Art. 1240. Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no

se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni
hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia
de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a
instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los
parientes o dependientes del difunto, o de otra persona
interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la
herencia; se insertar esta declaracin en un diario de la
comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la
regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al
nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr
la administracin de todos los bienes hereditarios
proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando
sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario,
tomarn parte en la administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero
o herederos que administren sern las mismas de los curadores
de la herencia yacente, pero no sern obligados a prestar
caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su
administracin peligren los bienes

Se produce la apertura de la sucesin y si nadie se

apersona aqu hay un patrimonio que no esta administrado por
nadie y que es necesario cautelar, entonces cumplindose los
126
requisitos del Art. 1240 se procede a nombrar una persona para
que administre y conserve este patrimonio no reclamado. Esta
norma se concorda con el 481.

Art. 481. Se dar curador a la herencia yacente, esto es, a

los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada.
La curadura de la herencia yacente ser dativa

185
185..Requisitos de la herencia yacente

a)Transcurso de 15 das desde la apertura de la sucesin.

b)Que no se haya aceptado la herencia o una cuota de ella.
c)Que no haya albacea.

186
186..Facultades del curador de la herencia yacente

No representa a la sucesin, su misin es cuidar de

los bienes de la sucesin. Art. 487.

Art. 487. El curador de los bienes de una persona ausente, el

curador de una herencia yacente, el curador de los derechos
eventuales del que est por nacer, estn sujetos en su
administracin a todas las trabas de los tutores o curadores,
y adems se les prohbe ejecutar otros actos administrativos
que los de mera custodia y conservacin, y los necesarios para
el cobro de los crditos y pago de las deudas de sus
respectivos representados

Transcurridos 4 a os desde la declaracin de herencia

se puede pedir la autorizacin para enajenar.

127
187
187..Extincin de la herencia yacente

a)Se acepta por uno de los herederos

b)Porque se venden los bienes 484.
c)Por la inversin de los bienes hereditarios.

188
188..Herencia yacente y herencia vacante

La herencia vacante es aquella en que hereda el fisco

a falta de otros herederos. Es importante esto de la herencia
vacante, pues quien la denuncia tiene derecho a un galardn, a
una recompensa que alcanza al 20% de la herencia.

189
189..Suspencin de la prescripcin en favor de la herencia
yacente

Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin

extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin,
se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno
hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las
personas siguientes:
3. La herencia yacente

Algunos en virtud del enunciado de este art.

"personas" entienden que la herencia yacente es una persona
jurdica. Otros dicen que no lo es por lo dispuesto en la
fianza en el Art. 2346.

Art. 2346. Se puede afianzar a una persona jurdica y a la

herencia yacente

190
190..b) Aceptacin tcita de la herencia
128
Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o
tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es
tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone
necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera
tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero

Art. 1242. Se entiende que alguien toma el ttulo de

heredero, cuando lo hace en escritura pblica o privada,
obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin
judicial

Art. 1243. Los actos puramente conservativos, los de

inspeccin y administracin provisoria urgente, no son actos
que suponen por s solos la aceptacin

Art. 1244. La enajenacin de cualquier efecto hereditario,

aun para objetos de administracin urgente, es acto de
heredero, si no ha sido autorizada por el juez a peticin del
heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse en
calidad de tal

191
191..e) Efectos absolutos de la sentencia que declara que una
persona es heredero

Art. 1246. El que a instancia de un acreedor hereditario o

testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o
condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems
acreedores, sin necesidad de nuevo juicio.
La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber
aceptado pura y simplemente o con beneficio de inventario

129
192
192..f) La aceptacin de la herencia con beneficio de
inventario.

Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a

los herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del
valor total de los bienes que han heredado

El beneficio de inventario no supone divisin de

patrimonio, el nico alcance que tiene esta institucin es
limitar la responsabilidad. Los acreedores del causante podrn
dirigirse contra todo el patrimonio del deudor, se podr
dirigir contra el heredero y este se defender con el
beneficio de inventario.

193
193..Requisitos para tener derecho a aceptar con beneficio de
inventario

El nico requisito es que se haga inventario solemne

de los bienes del causante y tal vez tambin tasacin solemne.
As lo deja de manifiesto el Art. 1245 inciso 2. Somarriva
agrega el requisito de la tasacin pues se responde hasta un
determinado valor y esto se obtiene tasando los bienes.
Inventario solemne es el del 858 del CPC.

Art. 858 (1037). Es inventario solemne el que se hace, previo

decreto judicial, por el funcionario competente y con los
requisitos que en el artculo siguiente se expresan.
Pueden decretar su formacin los jueces rbitros en los
asuntos de que conocen

130
a)Este inventario lo hace un funcionario pblico, debe dejarse
constancia de la identidad de las personas que hacen el
inventario de los bienes.
b)Debe citarse a todos los interesados en concurrir. Art.
1258. Tienen derecho a concurrir al inventario todas las
personas que tengan algn inters.
c)Se otorga frente a un ministro de fe y dos testigos y luego
se protocoliza.
d)Se inventaran todos los bienes que tenia el difunto,
incluso aquellos que no eran del causante pero estaban en su
poder.

194
194..Forma de hacer valer este beneficio

Como excepcin perentoria. La carga probatoria recae

en el heredero que lo reclama. Si se paga mas all del
beneficio de inventario se subroga en los derechos del
acreedor contra los dems herederos. 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la

ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
se alados por las leyes, y especialmente a beneficio,
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las
deudas de la herencia

195
195..Los herederos son libres para aceptar la herencia con o
sin beneficio de inventario

Art. 1249. El testador no podr prohibir a un heredero el

aceptar con beneficio de inventario

La excepcin a esta regla general corre en dos sentidos:

131
a)Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario:

Cuando hay varios herederos y uno de ellos acepta con

beneficio de inventario.
Los herederos fiduciarios. Ellos son asignatarios con cargo
a restituirla cuando se cumpla una condicin de forma que
este beneficio esta en proteccin del beneficiario.
Las personas jurdicas de derecho publico y los incapaces.
Es una especie de beneficio de inventario de pleno derecho.

Art. 1248. Si de muchos coherederos los unos quieren aceptar

con beneficio de inventario y los otros no, todos ellos sern
obligados a aceptar con beneficio de inventario

Art. 1250. Las herencias del Fisco y de todas las

corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn
precisamente con beneficio de inventario
Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en
personas que no pueden aceptar o repudiar sino por el
ministerio o con la autorizacin de otras.
No cumplindose con lo dispuesto en este artculo, las
personas naturales o jurdicas representadas, no sern
obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta
concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de
la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en
beneficio de ellas.

Art. 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar

con beneficio de inventario

b)Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario:

El que ha hecho actos de heredero.

132
 El que de mala fe omite mencionar bines en el inventario.

Art. 1252. Todo heredero conserva la facultad de aceptar con

beneficio de inventario mientras no haya hecho acto de
heredero

196
196..Efectos del beneficio de inventario

Su efecto propio es limitar la responsabilidad del

heredero por las obligaciones hereditarias (las que tenia el
causante) y las testamentarias (creadas por el testador) con
el objeto de que no responda sino hasta el valor total de los
bienes que se ha heredado.

197
197..Los bienes del heredero y del causante se confunden

De manera que las deudas hereditarias se hacen efectivas

en el patrimonio del heredero. No hay divisin de patrimonio.
Hay quienes como G onzalo Figueroa creen que se
produce divisin de patrimonio, pero es una opinin
minoritaria. Quienes creen que esto no es as se fundan en la
definicin del Art. 1247 cuando habla "del valor", lo mismo
ocurre en el Art. 1260 inciso 2 y finalmente otra razn
importante es que si se produjera la separacin de patrimonio
de manera tal que las deudas hereditarias solo pudieren
hacerse efectivas en el patrimonio del causante, la ley debi
prever alguna forma de proteger su enajenacin para que no se
pueda burlar los intereses de los acreedores.

198
198..De que valor responde el heredero

Debe responderse hasta el valor de los bienes al

momento en que se defiere la herencia.
133
199
199..No opera el modo de extinguir las obligaciones "confusin"

Entre los crditos del causante y los derechos

hereditarios. Art. 1259 y 1669.

Art. 1259. Las deudas y crditos del heredero beneficiario no

se confunden con las deudas y crditos de la sucesin

Art. 1669. Los crditos y deudas del heredero que acept con
beneficio de inventario no se confunden con las deudas y
crditos hereditarios

200
200..Responsabilidad del heredero beneficiario

Art. 1260. El heredero beneficiario ser responsable hasta por

culpa leve de la conservacin de las especies o cuerpos
ciertos que se deban.
Es de su cargo el peligro de los otros bienes de la sucesin,
y slo ser responsable de los valores en que hubieren sido
tasados.

Es la responsabilidad normal en materia de

obligaciones. El Art. 1258 nos dice que el heredero es
responsable, adems, del cobro de los crditos del causante.

Art. 1258. Se har asimismo responsable de todos los crditos

como si los hubiese efectivamente cobrado; sin perjuicio de
que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin
culpa suya haya dejado de cobrar, poniendo a disposicin de
los interesados las acciones y ttulos insolutos

134
201
201..Extincin de la responsabilidad del heredero beneficiario

Por el hecho de abandonar los bienes de la sucesin y

cuando se agotan los bienes hereditarios.

Art. 1261. El heredero beneficiario podr en todo tiempo

exonerarse de sus obligaciones abandonando a los acreedores
los bienes de la sucesin que deba entregar en especie, y el
saldo que reste de los otros, y obteniendo de ellos o del juez
la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber
presentarles

Art. 1262. Consumidos los bienes de la sucesin, o la parte

que de ellos hubiere cabido al heredero beneficiario, en el
pago de las deudas y cargas, deber el juez, a peticin del
heredero beneficiario, citar a los acreedores hereditarios y
testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres
avisos en un diario de la comuna o de la capital de provincia
o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere,
para que reciban de dicho heredero la cuenta exacta y en lo
posible documentada de todas las inversiones que haya hecho; y
aprobada la cuenta por ellos, o en caso de discordia por el
juez, el heredero beneficiario ser declarado libre de toda
responsabilidad ulterior

202
202..La accin de peticin de herencia

Esta accin esta tratada en el prrafo IV del titulo

VII del libro III. Art. 1264 y siguientes.
El Art. 577 nos dice que de los derechos reales nacen
las acciones reales. Pues bien, del derecho real de herencia
nace la accin de peticin de herencia. Es a la herencia lo
que la accin reivindicatoria es al dominio.
135
 Se le define como aquella accin que compete al
heredero para obtener la restitucin de la universalidad de la
herencia contra el que la esta poseyendo, invocando tambin la
calidad de heredero. (Somarriva)

203
203..Caractersticas de la accin de peticin de herencia

a)Es una accin real.

b)Es una accin divisible, en el sentido de que corresponde a
cada heredero por separado. Cada heredero demanda por su
cuota.
c)Es una acin universal, pues su objeto es una universalidad
jurdica.
d)Es una accin patrimonial, con sus consecuencias:
renunciable, transferible, transmisible y prescriptible. En
cuanto a la prescripcin debemos recordar que el heredero
verdadero no va a extinguir su derecho mientras otra persona
no la adquiera por prescripcin adquisitiva. De manera que
es de esta ltima de la que hablamos. Art. 1269.

Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez

a os. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final
del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin
de cinco a os

204
204..Legitimados activos

En general, la accin de peticin de herencia es la

que tiene el verdadero heredero contra el falso heredero. De
acuerdo al Art. 1264 corresponde la accin de peticin de
herencia al que probare su derecho a una herencia. Dentro de
esta definicin genrica tenemos: al heredero verdadero, salvo
aquel asignatario cuya asignacin es condicional suspensiva y
136
no ha cumplido la condicin. Tambin corresponde a los
donatario de una donacin revocable a titulo universal, pues
constituye una herencia. Tambin lo son los cesionarios del
derecho de herencia.

Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada

por otra persona en calidad de heredero tendr accin para que
se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas
hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun
aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario,
comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren
vuelto legtimamente a sus due os

205
205..Legitimado Pasivo

La accin de peticin de herencia es dirigida contra

el falso heredero, que segn el Art. 1264 es quien ocupa la
herencia invocando la calidad de heredero.

206
206..Objeto de la accin de peticin de herencia

La expresin adjudique est tcnicamente mal

empleada, pues se utiliza en la particin. Debera decir para
que se entregue la herencia. Art. 1264.
El objeto es que se restituyan las cosas hereditarias
corporales e incorporales incluso aquellas de que el causante
era mero tenedor y aumentos que pudo haber tenido la herencia.

207
207..Efectos de la accin de peticin de herencia

El falso heredero debe restituir al actor todos los

bienes que integran la herencia y pueden sin embargo crearse
problemas similares a los de la accin reivindicatoria, por el
137
tiempo intermedio. Se aplican a este respecto las reglas de
las prestaciones mutuas para materia de la reivindicacin.
En cuanto a los deterioros de la cosa en el tiempo
intermedio hay una regla especial en el Art. 1267.

Art. 1267. El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no

ser responsable de las enajenaciones o deterioros de las
cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico
pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe
de las enajenaciones y deterioros

Si el falso heredero haba enajenado la cosa opera el

Art. 1268.

Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin

reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que
hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos.
Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su
derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le
complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no
hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y
tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la
herencia en cuanto por el artculo precedente se hallare
obligado

208
208..Pago de las deudas hereditarias

Art. 1364. El legatario obligado a pagar un legado, lo ser

slo hasta concurrencia del provecho que reporte de la
sucesin; pero deber hacer constar la cantidad en que el
gravamen exceda al provecho

138
Art. 1365. Si varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a
una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr accin solidaria
contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del recurso
del heredero a quien pertenezca el inmueble contra sus
coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda.
Aun cuando el acreedor haya subrogado al due o del inmueble en
sus acciones contra sus coherederos, no ser cada uno de stos
responsable sino de la parte que le quepa en la deuda.
Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los
herederos a prorrata

Art. 1366. El legatario que en virtud de una hipoteca o

prenda sobre la especie legada ha pagado una deuda hereditaria
con que el testador no haya expresamente querido gravarle, es
subrogado por la ley en la accin del acreedor contra los
herederos.
Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligacin de
otra persona que el testador mismo, el legatario no tendr
accin contra los herederos

Art. 1367. Los legados con causa onerosa que pueda estimarse
en dinero, no contribuyen sino con deduccin del gravamen, y
concurriendo las circunstancias que van a expresarse:
1. Que se haya efectuado el objeto.
2. Que no haya podido efectuarse sino mediante la inversin de
una cantidad determinada de dinero.
Una y otra circunstancia debern probarse por el legatario, y
slo se deducir por razn del gravamen la cantidad que
constare haberse invertido

209
209..Responsabilidad de los herederos por los pagos de las
dudas hereditarias

139
 El principio es que las deudas hereditarias son de
responsabilidad de los herederos. Art. 951 y 1097. Los
herederos asumen esas obligaciones cualquiera que sea la
fuente. En materia de responsabilidad extracontractual el Art.
2316 lo clarifica.
.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el
da o, y sus herederos

210
210..Lmite de la responsabilidad de los herederos

Los herederos responden solo del pago de las

obligaciones transmisibles. Otro limite de su responsabilidad
es el beneficio de inventario, en el sentido de que
respondern solo hasta el valor de lo que hayan recibido del
causante.
El cdigo en el Art. 1367 ha resuelto un
problema: cuando la obligacin del causante constaba en un
ttulo ejecutivo, para que se pueda proceder ejecutivamente
contra los herederos deben ser estos notificados y debe
transcurrir el plazo de 8 das. Esta norma rige sea que el
causante fallezca antes de que sea demandado o cuando fallece
durante el juicio ejecutivo.
Existe una cierta incompatibilidad o contradiccin
entre esta norma y el Art. 5 del CPC, que establece el
procedimiento a seguir cuando fallece una parte. El choque
entre las dos se da porque el CPC dice que se les notifica
dentro del plazo de emplazamiento. Eso se resuelve entendiendo
que el Art. 5 se debe aplicar cuando el causante fallece
durante el juicio y el 1367 se debe aplicar cuando el causante
fallece antes.

140
211
211..Cul es la razn de que los herederos respondan de las
deudas del causante

Segn algunos porque al aceptarse la herencia hay un

cuasi contrato (1437) y en virtud de ello se obligan. No
parece sea as pues la fuente, sean concluye don Ren, es la
ley.

212
212..Proporcin de pago de cada heredero

Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los

herederos a prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el
tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de
ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta
concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los
artculos 1356 y 1526

Importante agregar que las deudas hereditarias se

dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas y de
pleno derecho por la sola muerte del causante. No as el
pasivo que se divide con la particin. En consecuencia:

a)Cada heredero responder solo por su cuota. Es una

responsabilidad simplemente conjunta. La insolvencia de uno
de los herederos no grava a los dems. Si el causante era
deudor solidario se extingue la solidaridad.
b)Si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del
causante, la confusin solo se va a producir respecto de la
cuota del respectivo heredero.

141
213
213..Excepciones a esta proporcin

a)El heredero beneficiario responder solo del monto de los

valores que recibi por la herencia. Art. 1354 inciso 3.
b)Otro caso excepcional es aquel en que la deuda del causante
fuere indivisible. Art. 1354 inciso final.
c)Tambin es excepcional es el caso del usufructuario. Art.
2368.
d)En el caso del fideicomiso. Art. 1372.
e)Tambin el Art. 1365. en este caso hay una accin real,
independiente de la persona obligada.
f)Otra excepcin se produce cuando se ha acordado una divisin
distinta. Art. 1358. Caso de la particin Art. 1359.

214
214..Responsabilidad de los legatarios por las deudas de la
herencia

La regla es que no respondan, pero excepcionalmente pueden

tener responsabilidad:

a)Cuando al hacer estos legados el testador vulner las

legitimas o mejoras, caso en que el legatario deber
responder por la diferencia.
b)Los legatarios siempre tienen responsabilidad subsidiaria,
cuando los herederos no son capaces de responder por las
deudas.
Respecto de los legatarios no todos responden al
mismo tiempo: los legados de alimentos responden al final,
tambin las donaciones revocables en especie en que el
donatario se entiende legatario, se le considera preferente y
queda al final pero antes de los alimentos.

215
215..Quin debe pagar los legados
142
 Hay varias situaciones que pueden presentarse:
a)Puede ocurrir que el testador imponga el pago a una
determinada personas, caso en que ellas tendr que cumplir.
b)Los herederos pueden disponer la forma en que se van a pagar
los legados Art. 1373.
De acuerdo al Art. 1376 se pagan primero las deudas
hereditarias y luego los legados.

Art. 1373. Los acreedores testamentarios no podrn ejercer

las acciones a que les da derecho el testamento sino conforme
al artculo 1360.
Si en la particin de una herencia se distribuyeren los
legados entre los herederos de diferente modo, podrn los
legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta
distribucin, o en conformidad al artculo 1360, o en
conformidad al convenio de los herederos

Art. 1376. No habiendo en la sucesin lo bastante para el

pago de todos los legados, se rebajarn a prorrata

216
216..Beneficio de separacin. Titulo XII libro III

Consiste en que los acreedores del causante pueden

pedir, impetrar este beneficio para que no se confundan los
bienes del causante con los bienes del heredero.
El Art. 1378 da el concepto del beneficio de
separacin.

Art. 1378. Los acreedores hereditarios y los acreedores

testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del
difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este
beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes
143
del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
testamentarias con preferencia a las deudas propias del
heredero

En definitiva este beneficio es una verdadera medida

conservativa que se puede definir como "la facultad que
compete a los acreedores hereditarios y testamentarios de
solicitar que los bienes heredados no se confundan con los
bienes propios del heredero con el objeto de que con los
bienes del causante se paguen los acreedores del causante con
preferencia a los acreedores personales del heredero".
El fundamento de este beneficio es la equidad. Cuando
uno contrata con alguien y este ltimo queda debiendo, confa
en la solvencia del contratante y no debe verse perjudicado
por la insolvencia de sus herederos.

217
217..Quines pueden solicitar este beneficio

Los acreedores hereditarios y testamentarios. Incluso

pueden beneficiarse los acreedores condicionales. Art. 1379.

Art. 1379. Para que pueda impetrarse el beneficio de

separacin no es necesario que lo que se deba sea
inmediatamente exigible; basta que se deba a da cierto o bajo
condicin

Hay casos en que los acreedores testamentarios o

hereditarios no tienen beneficio de separacin
:
a)Cuando su crdito ha prescrito. Art. 1380.
b)Cuando el acreedor ha reconocido al heredero como deudor.
c)Cuando los bienes de la sucesin han salido del dominio del
heredero o se han confundido con su patrimonio.
144
218
218..El beneficio de separacin pedido por un acreedor favorece
a los dems

Art. 1382. Obtenida la separacin de patrimonios por alguno

de los acreedores de la sucesin, aprovechar a los dems
acreedores de la misma que la invoquen y cuyos crditos no
hayan prescrito, o que no se hallen en el caso del nmero 1.
del artculo 1380
El sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes del
heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los
cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen
del beneficio

219
219..Efectos del beneficio de separacin

La doctrina absolutamente mayoritaria dice que el

beneficio de separacin produce divisin de patrimonio. Sin
embargo don Ramn Domnguez B. Deca, en sus clases, que ello
no es as pues en definitiva los acreedores de los herederos
se van a poder pagar con los bienes del causante siempre que
se hayan pagado ya los acreedores del causante. Hay una
preferencia para el pago, no una divisin de patrimonio.
Este beneficio produce distintos efectos segn se
trate de bienes muebles o inmuebles. En el caso de bienes
muebles, produce efectos desde que se dicta la sentencia
respectiva. En cambio en el caso de los inmuebles el Art. 1385
dice que debe inscribirse en el registro en que estn ubicados
los inmuebles, la sentencia. El registro es el de
interdicciones y prohibiciones de enajenar.
Esta es una medida para que el requisito sea oponible
a terceros no es una solemnidad, de manera que mientras no se

145
inscriba no va a afectar a los acreedores personales del
heredero.

Art. 1385. Si hubiere bienes races en la sucesin, el

decreto en que se concede el beneficio de separacin se
inscribir en el Registro o Registros que por la situacin de
dichos bienes corresponda, con expresin de las fincas a que
el beneficio se extienda

Otro efecto de este beneficio es el del Art. 1384.

Art. 1384. Las enajenaciones de bienes del difunto hechas por

el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la
apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el
pago de crditos hereditarios o testamentarios, podrn
rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores
hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de
separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de
hipotecas o censos

Este artculo plantea algunas dudas, por ejemplo si

es necesario que ya estuviere decretado el beneficio de
separacin cuando se realiz la enajenacin. Es claro que al
momento en que se pida la rescisin debe estar decretado el
beneficio, pero no es claro si debe estarlo al momento de la
enajenacin. Don Rene dice que no es necesario pues la ley no
lo exige.
Si bien esta disposicin habla de "rescindirse",
segn Somarriva esta no es rescisin sino una especie de
accin pauliana.

220
220..Produce separacin de patrimonio

146
 Cuando vimos el beneficio de inventario, llegamos a
la conclusin de que no haba separacin de patrimonios. La
misma pregunta nos podemos hacer ahora y se ha entendido por
la doctrina casi unnime que si hay separacin de patrimonio.
Sin embargo el profesor Ramn Domnguez B. sostiene
que no es as, pues consumidos (pagados) los acreedores
hereditarios y testamentarios del causante, si existe un
remanente este se va a usar para pagar a los acreedores del
heredero, de manera que solo hay una preferencia para el pago.
Dentro de ello se pagan primero los acreedores hereditarios.

221
221..La Particin de Bienes. Libro III Ttulo X, Art. 1317 y
sgte.

La particin es un conjunto complejo de operaciones

que tiene por objeto poner fin al estado de indivisin
mediante la liquidacin y distribucin entre los comuneros de
las partes o cuotas que guarden proporcin con sus derechos
comunitarios.
La indivisin se produce cuando dos o ms personas
son titulares de derechos de anloga naturaleza sobre un mismo
bien. Lo importante es que para que exista comunidad tiene que
haber ms de un titular con derechos anlogos.
En cuanto a las denominaciones se habla de comunidad,
de indivisin y no es incorrecto tratarlos como sinnimos. La
indivisin puede ser a titulo singular o universal y la misma
idea la repite el Art. 2204 al tratar el cuasi contrato de
comunidad.
Bello siempre vio a la indivisin como un estado
transitorio al que se debera poner termino con la respectiva
particin. Se supone que cuando las cosas estn indivisas la
gente no las trabaja, no producen, econmicamente hablando.

147
 Mientras dura el estado de indivisin cada comunero
solo es due o de su cuota en la cosa comn y surge el problema
de la comunicabilidad. En nuestra legislacin se concluye que
no se comunica la cuota con los bienes.
Estas normas sobre particin de bienes se aplican no
solo a la particin de la sucesin hereditaria, sino tambin
para liquidar la sociedad conyugal, para liquidar las cosas en
el cuasi contrato de comunidad, para liquidar las sociedades
civiles, etc.

222
222..Accin de particin

Se habla de accin de particin para referirse al

derecho que tiene cada comunero para poder pedir la particin
de los bienes comunes. No supone necesariamente un juicio.
La accin de particin esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designacin de un partidor.
Es dudoso si se trata de una gestin voluntaria o contenciosa.
(procesal)

Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa

universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre
pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo
contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco a os, pero
cumplido este trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de
dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las
cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad
fiduciaria

223
223..Caractersticas de la accin de particin
148
a)Es una accin personal
b)Es una accin imprescriptible
c)Es irrenunciable
d)Es un derecho absoluto, siempre se puede pedir particin sin
que pueda alegarse que se abusa del derecho. No hay abuso
del derecho respecto de los derechos absolutos.
e)Tiene por objeto que los derechos putativos se radiquen en
bienes determinados equivalentes a las cuotas.

224
224..Excepciones al derecho de pedir la particin

a)Pacto de indivisin
No puede durar mas de 5 a os sin perjuicio de que
vencido el plazo pueda renovarse el plazo. Este pacto de
indivisin es bastante til sobre todo cuando se contrata con
una sucesin.
b)Cosas que son indivisibles. Art. 1317 inciso final.
c)Otros bienes. V.g. Las tumbas o mausoleos. (Legislacin
Especial)
Las pertenencias mineras son divisibles. Ojo con el
libro de Troncoso.

225
225..Titulares del derecho de particin

a)Los comuneros, no los legatarios ni tampoco los herederos

sujetos a condicin suspensiva
b)Los cesionarios de algn heredero. Art. 1320.
c)Los representantes del heredero.
d)En el caso del fideicomiso la accin corresponde tambin al
propietario fiduciario.

149
 La doctrina plantea el problema de si los acreedores
de los herederos pueden pedir la particin. CPC Art. 524 en
relacin con el Art. 519. Se puede embargar los derechos
hereditarios y sacarlos a remate y quien los subaste ser
cesionario y podr pedir la particin, pero no se puede pedir
directamente.

Art. 524 (546). En el caso del inciso 1. del artculo 519,

podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota que
en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin
previa liquidacin, o exigir que con intervencin suya se
liquide la comunidad. En este segundo caso, podrn los dems
comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo
legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de
resultar grave perjuicio

226
226..Capacidad para ejercer la accin de particin

Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que

administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn
proceder a la particin de las herencias o de los bienes
races en que tengan parte sus pupilos, sin autorizacin
judicial.
Pero el marido no habr menester esta autorizacin para
provocar la particin de los bienes en que tenga parte su
mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta fuere
mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el
de la justicia en subsidio

Este art. es un resabio de lo que exista antes de

que se derogara la incapacidad de la mujer casada en sociedad
conyugal. Se discute si ella actualmente puede demandar por

150
ella misma la particin. Don Rene dice que si pues es capaz,
pero el asunto es discutible.

227
227..Forma de pedir la particin

a)Por el propio testador

b)Por los coasignatarios de comn acuerdo
c)Por el juez partidor

228
228..a) Por el propio testador

Esta puede ser por acto entre vivos o por testamento y

valdr en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. Lo que no
puede hacer el testador es tasar los bienes.

Art. 1318 Si el difunto ha hecho la particin por acto entre

vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere
contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a derecho
ajeno si no ha respetado el derecho que el Artculo 1337,
regla 10, otorga al cnyuge sobreviviente

229
229..b) Por los coasignatarios de comn acuerdo

La tasacin por peritos ha sito modificado por el

Art. 657 del CPC, pues all se puede omitir la tasacin en
ciertos casos. La particin se aprueba judicialmente a la
forma del Art. 1342.

Art. 1325. Los coasignatarios podrn hacer la particin por

s mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya
personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes,

151
siempre que no se presenten cuestiones que resolver y todos
estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin.
Sern, sin embargo, necesarias en este caso la tasacin de los
bienes por peritos y la aprobacin de la particin por la
justicia ordinaria del mismo modo que lo seran si se
procediere ante un partidor.
Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de
sus bienes, podrn nombrar de comn acuerdo un partidor. Esta
designacin podr recaer tambin en alguna de las personas a
que se refiere el artculo anterior, con tal que dicha persona
rena los dems requisitos legales.
Los partidores nombrados por los interesados no pueden ser
inhabilitados sino por causas de implicancia o recusacin que
hayan sobrevenido a su nombramiento.
Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de
cualquiera de ellos, proceder a nombrar un partidor que rena
los requisitos legales, con sujecin a las reglas del Cdigo
de Procedimiento Civil

Art. 657 (814). Para adjudicar o licitar los bienes comunes,

se apreciarn por peritos nombrados en la forma ordinaria.
Podr, sin embargo, omitirse la tasacin, si el valor de los
bienes se fija por acuerdo unnime de las partes, o de sus
representantes, aun cuando haya entre aqullas incapaces, con
tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la
apreciacin hecha por las partes, o que se trate de bienes
muebles, o de fijar un mnimum para licitar bienes races con
admisin de postores extra os

Se ha entendido que uno de los antecedentes puede ser

loa avalos pero no el nico.

230
230..Cuando la particin debe ser aprobada judicialmente
152
Art. 1342. Siempre que en la particin de la masa de bienes,
o de una porcin de la masa, tengan inters personas ausentes
que no hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o
curadura, ser necesario someterla, terminada que sea, a la
aprobacin judicial

No se trata que haya incapaces sino que debe tratarse

de los casos expresamente establecidos por la ley, son de
derecho estricto.

231
231..c) Se puede hacer la particin por un juez partidor

De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje

forzoso es el de la particin. Tal vez pueda haber una
excepcin en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es
relevante. El rbitro normalmente lo es de derecho, pero las
partes les pueden dar el carcter de arbitrador o mixto.

232
232..Capacidad para ser partidor

Se requiere ser abogado, y como juez que es, est

sujeto a las causales de implicancia y recusacin que estn en
los Art. 195 y 196 del COT.

Art. 1323. Slo pueden ser partidores los abogados

habilitados para ejercer la profesin y que tengan la libre
disposicin de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y
recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para
los jueces

233
233..Quin puede nombrar al partidor
153
a)El causante
b)Los coasignatarios de comn acuerdo
c)Por la justicia ordinaria

a)Nombramiento hecho por el causante. Art. 1324

Puede nombrar partidor por instrumento pblico o por
testamento, dentro de quien cumpla con los requisitos legales
aun cuando tenga alguna causal de implicancia o recusacin
independiente de que el afectado reclame. En el caso del
nombramiento testamentario, cualquier testamento cumple con la
exigencia.

b)Nombramiento hecho por los coasignatarios. Art. 1325 inciso

3.

c)Nombramiento hecho por la justicia ordinaria. Art. 1325

inciso final.
Las reglas a que se refiere el cdigo civil son los
Art. 646 del CPC. El juez competente es el del ultimo
domicilio del causante, quien cita a todas las partes. Es
dudoso el determinar si esta es una gestin contenciosa o no
contenciosa

Nombrado el partidos esta persona debe aceptar el

cargo y jurar desempe arlo fielmente. Normalmente se le
notifica personalmente por un receptor y se jura ante este
mismo personaje. Esto es importante pues a partir de este
momento se cuenta el plazo para realizar la particin que es
de dos a os.

154
Art. 1332. La ley se ala al partidor, para efectuar la
particin, el trmino de dos a os contados desde la aceptacin
de su cargo.
El testador no podr ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor
les parezca, aun contra la voluntad del testador

234
234..Competencia del juez partidor

Es conocer de todas las cuestiones que deban servir

de base a la realizacin de la particin y que la ley no
entregue expresamente a la justicia ordinaria. As aparece de
varias disposiciones como el Art. 651 del CPC.

235
235..Administracin de los bienes comunes

La administracin normalmente se le designa a un

administrador pro indiviso. Si aun no hay juicio de particin
su designacin se pide a la justicia ordinaria. Si ya est
constituido el compromiso a l corresponde conocer esta
materia. Art. 654 CPC.

236
236..Cese del goce gratuito de las cosas comunes

Es otra de las cuestiones importantes que pueden

darse en el juicio de particin.
Cuando esto se pide al partidor lo generalmente
aceptado es que se conceda "como se pide", aun cuando don Rene
dice que lo prudente es dar "traslado", para que la parte
pueda defenderse.

237
237..Cuestiones que escapan a las atribuciones del partidor

155
a)Determinar quienes son parte del juicio de particin.
b)Determinar los derechos de cada heredero en la particin.
c)Determinar cuales son los bienes comunes. Art. 1331.

238
238..Responsabilidad del partidor

Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta

la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada por el
juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de
perjuicio, y a las penas legales que correspondan al delito,
se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los
ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300

239
239..Obligacin de formar lotes o hijuelas pagadoras

Art. 1336. El partidor, aun en el caso del artculo 1318, y

aunque no sea requerido a ello por el albacea o los herederos,
estar obligado a formar el lote e hijuela que se expresa en
el artculo 1286, y la omisin de este deber le har
responsable de todo perjuicio respecto de los acreedores

Esto es reservar bienes para el pago de las deudas

hereditarias.

240
240..Tramitacin del juicio de particin

No hay ni demandante ni demandado, se va efectuando a

travs de audiencias ordinarias y extraordinarias. El juicio
de particin termina por una sentencia que se llama laudo y
una ordenata que es el documento donde se deja constancia de
las operaciones aritmticas que llevaron al resultado de la
particin. Art. 663 CPC.

156
241
241..Distribucin de los bienes partibles

Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los

coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los
efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que
siguen:
1.- Entre los coasignatarios de una especie que no admita
divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor
derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera
de los coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de
licitadores extra os; y el precio se dividir entre todos los
coasignatarios a prorrata.
2.- No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o
el convencional mencionado en el Artculo 1335, y compitiendo
dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie,
el legitimario ser preferido al que no lo sea.
3.- Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un
solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos
que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas,
o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los dems
interesados que de la separacin al adjudicatario.
4.- Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se
adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo
asignatario sea due o.
5.- En la divisin de fundos se establecern las servidumbres
necesarias para su cmoda administracin y goce.
6.- Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio,
podr el partidor con el legtimo consentimiento de los
interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o
uso para darlos por cuenta de la asignacin.
7.- En la particin de una herencia o de lo que de ella
restare, despus de las adjudicaciones de especies mencionadas
en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible
157
igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas
de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo
hijuelas o lotes de la masa partible.
8.- En la formacin de los lotes se procurar no slo la
equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr
cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan
cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio; salvo
que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados.
9.- Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo
de composicin de los lotes, antes de efectuarse el sorteo.
10.- Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que
su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la
adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que
resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la
familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que
ellos formen parte del patrimonio del difunto.
11.- Cumplindose con lo prevenido en los Artculos 1322 y
1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a
efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes,
aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u
otras personas que no tengan la libre administracin de sus
bienes.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria
del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le
sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor
derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las
cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena
fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en
el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no
previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto
en el Ttulo X del Libro II.

158
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta
regla no puede transferirse ni transmitirse

Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del

testador, durante la indivisin, se dividirn del modo
siguiente:
1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y
accesiones de ellas desde el momento de abrirse la sucesin;
salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo
condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los
frutos, sino desde ese da, o desde el cumplimiento de la
condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado
otra cosa.
2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a
ningunos frutos, sino desde el momento en que la persona
obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere
constituido en mora; y este abono de frutos se har a costa
del heredero o legatario moroso.
3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y
accesiones de la masa hereditaria indivisa, a prorrata de sus
cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones
pertenecientes a los asignatarios de especies.
4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la
deduccin de que habla el inciso anterior, siempre que no haya
una persona directamente gravada para la prestacin del
legado: habindose impuesto por el testador este gravamen a
alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin

Es destacable la regla 10 llamada asignacin

preferencial que es una institucin establecida por la ley
19.585 en proteccin del cnyuge sobreviviente. Esto se
estableci porque era bien corriente que cuando falleciera uno

159
de los padres los hijos pidieran la particin y a los padres
los echaban a la calle.

242
242..Efectos de la particin

a)Efecto declarativo de la particin

Est establecido y regulado en el Art. 1344.

Art. 1344. Cada asignatario se reputar haber sucedido

inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que
le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en
los otros efectos de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado
una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se
podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena

La finalidad de este efecto es que cada adjudicatario

haya adquirido el bien desde la muerte del causante. Su
finalidad es evitar las enajenaciones y gravmenes hechas por
algunos comuneros en el tiempo intermedio. Consecuencias de
este efecto:

Si algn comunero enajena un bien comn se proceder como en

el caso de la venta de cosa ajena, va a ser inoponible al
adjudicatario.
En el caso que se constituya una hipoteca en un bien comn
la norma a aplicar es el Art. 2417.
Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta particin
puede recaer sobre bienes embargados, pues la particin no
constituye enajenacin, de manera que si hay una cosa comn
embargada es partible.

160
Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa
comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin, la
hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha
cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren,
caducar la hipoteca.
Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes
adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en
ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome
razn al margen de la inscripcin hipotecaria

b)Producida la particin existe la obligacin de garanta.

Art. 1345

Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del

objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido
eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que
concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho para que
le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro a os contados desde el da
de la eviccin

Existe el saneamiento de la eviccin pero no de los

vicios redimitorios.

243
243..Acciones y recursos contra la particin. (Art. 1348, 1349
y 1350, 1351 y 1352 y 1353)

Se puede resolver la particin por mora en el pago

de un alcance? No, solo se podr pedir el cumplimiento.

161
Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la
misma manera y segn las mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota

Art. 1349. El haber omitido involuntariamente algunos objetos

no ser motivo para rescindir la particin. Aquella en que se
hubieren omitido, se continuar despus, dividindolos entre
los partcipes con arreglo a sus respectivos derechos

Art. 1350. Podrn los otros partcipes atajar la accin

rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y asegurndole el
suplemento de su porcin en numerario

Art. 1351. No podr intentar la accin de nulidad o rescisin

el partcipe que haya enajenado su porcin en todo o parte,
salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo,
de que le resulte perjuicio

Art. 1352. La accin de nulidad o de rescisin prescribe

respecto de las particiones segn las reglas generales que
fijan la duracin de esta especie de acciones

Art. 1353. El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar

la accin de nulidad o rescisin, conservar los otros
recursos legales que para ser indemnizado le correspondan

162