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EN LA CONSTITUCION NACIONAL
De El consumo como derecho humano. Editorial Universidad. 224 paginas. Buenos Aires,
julio de 2009. Por Carlos Eduardo Tambussi
En esa ineludible y constante excursin al mercado, con esos fines tan bsicos,
estamos a merced de abusos de nuestra situacin y de la imposicin de
condiciones por parte de quienes tienen (venden) lo que necesitamos. Vamos al
mercado movidos por la necesidad (no hay otra alternativa que consumir) y
adems realizamos como consumidores un acto de confianza mxima, al
adquirir bienes o contratar servicios: ignoramos calidades, formas de produccin,
composicin de materiales; en suma: nada sabemos respecto de la aptitud del
producto o servicio que contratamos. Generalmente, contamos con poco tiempo
para comparar, discutir, consultar. Y todo ello, con el apremio de la necesidad e
influidos por las sugestiones de la publicidad y la propaganda.
1
Entindase que, sin los consumidores, la produccin de los
empresarios cae al vaco, y ms an, sus expectativas de
lucro, por ende, es necesario mantener firme la estructura
del mercado de la manera ms equitativa posible, pero no
hacer que el consumidor sufra la condicin de nico sostn.
Esta debe ser la meta a tener en cuenta por las aplicaciones
que se realizan en el marco de lo que las polticas
econmicas nacionales denominan dirigismo contractual. (Ver:
Defensa de los Consumidores y Usuarios en el Derecho Nacional
(Primera Parte) Origen, y evolucin social y legal del
Derecho de los Consumidores y Usuarios, por Marcelo Alejandro
David, Suplemento de Derecho del Consumidor de El Dial).
1
Esta situacin de campo caracteriza a la posicin del consumidor frente a la
relacin de consumo como la de la parte ms vulnerable de la misma (situacin de
dbil jurdico). A tal desigualdad natural, se propicia corregirla mediante
desigualdades jurdicas, que desembocan en el principio protectorio de la misma
manera que las inequidades del contrato de trabajo generaron la formulacin del
derecho laboral.
2
Los consumidores y usuarios no representan un grupo
determinado como son los trabajadores, sino ms bien se
presentan como una masa heterognea y diseminada, con
mltiples problemticas y muchas veces pocas conexiones.
3
Lpez Alfonsn, Marcelo "Proteccin Constitucional de
Consumidores y Usuarios" Ed. Estudio, Pg. 12.
2
Crear derecho partiendo de la base de esta desigualdad4 implica, como cita Lpez
Alfonsn, "una cierta ruptura del clsico principio de igualdad ante la ley del artculo
16 de la Constitucin Nacional y lo acerca al ms novedoso criterio de "igualdad de
oportunidades" introducido por el constituyente de 1994." 5 Propiciar, en fin,
resguardo en el camino para aquel que - en los hechos- est en situacin
desventajosa.6
Hay una concepcin derivada del liberalismo conservador por la cual, los
perdedores del sistema de libre competencia, se protegen en el
Estado que ampara sus agrupamientos. As son subsidiados, protegidos por su
inferioridad, a la cual combaten agremindose. De ah, el recelo con que desde
esta ideologa se observa a toda unin que persiga la defensa de intereses
colectivos, extendida a lo pblico en general y al mismo rol del Estado.
4
Se habla de situacin estructural de desigualdad de fuerzas
(Reich, Norberto, "Mercado y Derecho", Ariel, Barcelona Pg.
169).
5
Lpez Alfonsn, obra citada, Pg. 24.
6
La produccin masiva de productos en la cual estamos
societariamente inmersos, como as tambin el eventual
inadecuado control de los mismos que son as lanzados, ha
conformado una categora particular de individuos -
consumidores- y ha puesto en marcha una novedosa rama
jurdica, como es la del derecho del Consumo. El legislador
contemporneo ha querido estar a la altura de la realizacin
social de la temtica relacionada con el derecho al
consumidor. As, la reciente sancin de la Ley 24.240 que
disciplina propiamente los derechos del consumidor, y,
Mediante la cual, se pretende lograr un equilibrio, al
denunciado desequilibrio por algunos, que se establece entre
quien elabora y quien consume, y que las normas del derecho
comn no resultaban todava satisfactorias"(Cam. de Apel. Civ
y Com. Crdoba, 11-11-86 en ED 175-65).
3
En su exgesis de Alexis de Tocqueville, Mariano Grondona7 explica que la actitud
bsica del liberalismo es la de una opcin por una sociedad "de libre competencia,
donde a unos les va a ir mejor que a otros. La moral de los ganadores es que el
que gana, gana y el que pierde, pierde. Los ganadores prefieren la libertad.
Pueden estar arriba o abajo en la escala social, pero no es cuestin de la situacin
objetiva en que hoy estn, sino de cunta fe se tienen en direccin del horizonte".
Y una segunda actitud es la dada por la irrupcin de los perdedores en el sistema
poltico que tiene como mtodo principal no competir individualmente, sino
"colectivamente para aunar sus respectivas debilidades".
7
Grondona, Mariano "Los Pensadores de la Libertad, Ed.
Sudamericana, Buenos Aires, 1986, Pg. 87 y sgtes.
8
La ley no tiene efecto mgico, hay que lograr "transformar
a los consumidores de ignorantes en informados, otorgarles
voz y por ende, acceso a la justicia, darles poder negocial
para discutir con xito los negocios". (Mosset Iturraspe y
Lorenzetti "Defensa del Consumidor" Ley 24.240, Rubinzal
Culzoni Bs. As, Pg. 10).
9
La defensa del consumidor se constituye como uno de los
principios rectores en materia de poltica econmica y
social, lo cual si bien no esta dicho en forma explicita como
lo hace el Artculo 51 del texto espaol, luce implcito pero
sin menor vigencia y precisin en nuestra norma
constitucional (ED 178-153).
4
El consumidor se halla situado en el ltimo tramo del camino constituido por la
produccin, la distribucin y el consumo, y por ello se los denomina consumidores
finales. A travs de los contratos procuran no solamente satisfacer sus
necesidades, sino tener tambin una adecuada calidad de vida. Ello consiste en
conseguir dentro del mercado los bienes y servicios que se precisan, en las
mejores condiciones posibles, pero en esa labor estn expuestos a toda clase de
engaos o a la imposicin de condiciones no equitativas por parte de las
empresas.10
1) DERECHO TUITIVO:
Importa el abandono del principio de la igualdad formal ante la ley propio del
esquema clsico del derecho civil y comercial, para proteger a la que es (slo
10
El mercado promete una forma del ideal de libertad, y en su
contracara, una garanta de exclusin. Como se desnuda el
racismo en las puertas de algunas discotecas donde los
guardias son expertos en diferenciaciones sociales, el
mercado elige a quienes van a estar en condiciones de elegir
en l. Pero, como necesita ser universal, enuncia su discurso
como si todos en l fueran iguales". Beatriz Sarlo "Escenas
de la Vida Posmoderna" (Ariel, 1994.)
11
Convencer que el Derecho del Consumidor no niega la lgica
empresaria ni su desenvolvimiento, solo apreciara (en nombre
de sus sujetos de derecho) que la misma no se haga a costa de
los consumidores.
5
materialmente y en principio) la parte ms dbil, "que se encuentra inerme frente
a las empresas y a los profesionales con los que se relaciona." 12 El derecho
protectorio consiste en contemplar, entonces, esa imposibilidad que tenemos los
consumidores de juzgar por nosotros mismos calidades, precios, materiales de
elaboracin, condiciones y modalidades de contratacin.13 Como hemos anticipado
supra, salir al consumo y adquirir bienes es muchas veces un acto de confianza
extrema, un verdadera fe ciega y confiada en que lo adquirido va a cumplir con su
funcin, porque para ello as ha sido fabricado y el Estado de alguna manera est
presente en el contralor de tal procedimiento, como tambin en las condiciones de
comercializacin. La formulacin de la ley es una declaracin de principios en este
sentido, al llamarse Ley de Defensa del Consumidor y definir as su objeto (Artculo
1.)
12
Farina, Juan M. "Contratos Comerciales Modernos", Bs. As.,
Astrea 1994 Pg. 248.
13
Sin que necesariamente compartamos, ya en el medioevo,
Erasmo de Rotterdam apuntaba: La clase ms mezquina es la de
los comerciantes, porque todo lo tratan con sordidez y por
razones ms srdidas aun, pues a todas horas mienten,
perjuran, engaan, defraudan, roban, y con todo, estmanse
como la gente ms principal del mundo, por el slo hecho de
llevar sortijas de oro en los dedos (Elogio de la Locura,
Historia del Pensamiento, Hyspamerica, Pag. 131).
6
Respecto a este ltimo, en materia de servicios pblicos y sin desmedro de las
potestades exorbitantes de la administracin, se reconocen expresos derechos
participativos al administrado/usuario, en esa relacin triangular que se da cuando
los servicios se encuentran en manos privadas.
Sirvan estos ejemplos para tener en cuenta el criterio esttico y conservador que
alimenta las tradiciones civilistas con las que se formaron acadmicamente durante
muchos aos jueces y abogados.
14
Ver: Defensa de los Consumidores y Usuarios en el Derecho
Nacional (Primera parte: Origen, y evolucin social y legal
del Derecho de los Consumidores y Usuarios), por Marcelo
Alejandro David (Suplemento de Derecho del Consumidor de EL
Dial).
15
El Pacto de San Jos de Costa Rica expresa claramente que a
los efectos de esa Convencin, persona es todo ser humano.
7
sino en un medio y en una situacin determinadas, (ya descripta al analizar la
posicin de dbil jurdico), presupuesta por el legislador y orientada hacia el
ejercicio efectivo de los derechos.
Esto implica ver por una ptica diferente, distinta tambin al del tradicional
derecho comercial, el fenmeno de la contratacin mercantil cuya funcin social e
importancia es fundamental para la satisfaccin de las necesidades materiales,
espirituales, cientficas, de esparcimiento del hombre, para las que "recurre a las
empresas productoras y distribuidoras de los bienes y servicios que se lanzan al
mercado a dicho fin."16
16
Farina, Juan M. op. cit. 1.
17
Farina, Juan M. op. cit. Pg. 26.
18
Recordemos que el Cdigo De Comercio define al acto de
comercio como toda adquisicin, a titulo oneroso, de una
cosa mueble, para lucrar con su enajenacin.
19
Felizmente, y superando el mero criterio de maximizacin
de beneficios, paulatinamente se encuentra en formulacin un
criterio de responsabilidad social empresaria, dotado de
contenidos legales, ticos, econmicos y hasta filantrpicos.
Los primeros hacen al cumplimiento de las regulaciones en
general, y en especial las de competencia y proteccin al
consumidor. Los segundos, a la obligacin de estar por lo
honesto, ms all de las previsiones de la ley. Los dos
ltimos sern sin duda los ms seeros, pues apuntan en lo
econmico a analizar la produccin y distribucin de recursos
y en lo filantrpico a visualizar la contribucin empresaria
a la calidad de vida y al bienestar de la comunidad. (Ver:
8
teniendo en cuenta que la desigualdad en la posicin de las partes ante el acuerdo
acota a la libertad; la imposibilidad de dejar de consumir acota el discernimiento y
se traduce en menoscabo y perjuicio para una de las partes de la relacin, que no
puede negociar el contenido de la misma, no teniendo otra alternativa ms que
aceptar lo impuesto o prescindir del bien o servicio buscado (lo cual torna
dramtico en dilema en caso en que ste le resulte imprescindible). Nos animamos
a afirmar que en la contratacin moderna casi no existe posibilidad de que el
consumidor participe en la elaboracin de los contratos.
9
parte de sujetos econmicamente iguales, con poder de negociacin similar, para
reemplazarlo por la de consumidor como ser necesitado, sujeto pasivo del
consumo, receptor o destinatario principal de esta actividad.
4) IRRENUNCIABILIDAD:
5) REGULACIN CONTRACTUAL:
22
"Defensa del Consumidor - Ley 24.240, Rubinzal-Culzoni
Editores, Pg. 20 y sgtes."
10
eficaz, econmico, y garantista para la instrumentacin procesal de la defensa de
estos derechos.
23
"Con el actual Estado de la organizacin de la justicia
nacional, carente de una cada vez ms necesaria justicia y
procedimientos adecuados para estas causas, siquiera para las
pequeas causas que en buena medida absorberan los litigios
fundados en los derechos de los consumidores" (Anaya, Jaime
"Meditaciones sobre los derechos del consumidor", en ED 177-
218).
24
Pensemos en un artculo defectuoso de poco costo, por caso
cien pesos. Ms all de la gratuidad de los procedimientos
administrativos, el consumidor quizs recurra a un abogado
para su planteamiento. Una, dos audiencias tal vez, la
redaccin de la denuncia, la presencia profesional. Sumemos
gastos, tiempo, mala sangre, honorarios. Fracasada la
instancia administrativa conciliatoria, el procedimiento
contina sin la intervencin del consumidor. Consejo letrado,
para el consumidor/cliente que resista la etapa pasada: solo
queda la va judicial. Planteo del tema: si bien la ley
impone el procedimiento mas abreviado de la jurisdiccin, no
lo ha exceptuado de la mediacin previa. Explicacin del
profesional. Privada u oficial. Gastos, tiempo, horas
hombre, repeticin de los rubros anteriores. Cuntas
audiencias sern? No importa. Presupongamos falta de acuerdo.
Pues entonces, mas consultas y reuniones: nica va = accin
judicial. Vetado el beneficio de gratuidad, o se abona la
tasa de justicia o se inicia beneficio de litigar sin
gastos (otra causa, horas hombre, gastos, etctera). Adelanto
a peritos, prueba, poder para el letrado para no recabar
firma en cada paso y no obligar al cliente a concurrir in
pectore a todas las audiencias. Radicacin en el fuero
comercial, saturado, sobrepasado, inundado de toneladas de
ejecuciones y pequeos y grandes concursos. Pocos
consumidores sobreviven en tenacidad a estos escollos que
tornan reclamos justos en antieconmicos, y nunca bien
compensados, aun en el xito. Piense el lector en l mismo,
en sus allegados Cuntas veces consinti la impunidad?
Piense ms hondamente: es ingenuo el mantenimiento de tal
situacin? Se imagina el volumen econmico de la sumatoria
de esas pequeas causas nunca iniciadas? Le dejo la
inquietud.
11
proporcionarles mbitos de solucin de conflictos que otorguen una respuesta
rpida, eficaz y sin ritualismos excesivos, para los asuntos que por su naturaleza o
por su monto econmico, resultan actualmente de difcil promocin ante la Justicia
comn.
Debe ser, adems una justicia por esencia cercana al vecino justiciable, con la
premisa es dotar de herramientas a la poblacin, para el resguardo de sus
derechos, mediante estructuras jurdicas prximas a su residencia, y accesibles en
lo econmico, donde se podrn tratar los asuntos de manera rpida y eficiente,
contribuyendo a la vez a alivianar a la justicia ordinaria y a dar un mbito a los
temas que hasta ahora muchas veces no llegan a la justicia.
Para los abogados importar un mbito nuevo, concebido bajo los principios de
celeridad, inmediatez, oralidad e informalidad. La cercana no debe resumirse solo
a lo geogrfico, sino que es indispensable la interaccin entre los jueces y las
partes, sin excesos formales, con el sentido prctico y propiciatorio de la
conciliacin y el acuerdo necesarios para afianzar la sana convivencia.
En sntesis, crear una justicia que funcione, que ample las garantas y extienda su
ejemplo de funcionamiento y resultados a los dems mbitos judiciales. Y que
signifique para los habitantes de Buenos Aires la posibilidad de ejercitar sus
reclamos pendientes hasta hoy de costoso, lento y muchas veces imposible acceso
a una decisin judicial.
8) RECONOCIMIENTO EXPRESO:
12
a. Derecho interno federal:
25
Sin perjuicio de lo expresado en este prrafo, la ausencia
de legislacin especifica en materia de consumo, dejaba la
aplicacin de una visin realista de la realidad de este
fenmeno al infrecuente protagonismo judicial sano de
nuestros magistrados, insisto, escaso. Resulta seero en
materia de desatinos anteriores a la ley el precedente C.
Nac. Com., sala D, del 29/05/1992, Befumo, Juan E. v. Sevel
S.A. y otro, publicado: JA 1993-IV-331.
13
vena dando dentro del constitucionalismo provincial y en el derecho extranjero.
Sobre este punto nos expediremos ms adelante, en cuanto a las consecuencias
del reconocimiento expreso y las particularidades en cuanto a la legitimacin activa
para la defensa judicial de los derechos del consumidor y defensa de la
competencia.
26
El Poder Ejecutivo utiliz a tales fines el argumento que
la gratuidad resultaba innecesaria atento la existencia y
regulacin del beneficio de litigar sin gastos en las normas
procesales. Tambin se habl (en plena ofensiva del Ministro
Cavallo contra los abogados) de la industria del juicio que
la gratuidad generara, cuando en realidad- con inteligencia
y buena intencin se hubiera podido aplicar la gratuidad
hasta cierto monto de reclamo, para evitar que consumos
suntuarios resultaran beneficiarios de litigar sin gastos.
27
El veto en este punto se fundament en el recndito
argumento que el efecto erga omnes afecta la garanta de
defensa en juicio.
14
Uniform Product Liability Act de 1979, han entendido que la responsabilidad del
fabricante se extiende a todos los que integran la cadena de comercializacin y en
el caso de la Unin Europea la Directiva 85/374 prev la responsabilidad solidaria
de los sujetos equiparados al productor por intervenir en la cadena de
comercializacin, as como el carcter objetivo de esa responsabilidad, permitiendo
al consumidor elegir contra quien recurrir (artculo 5). Tambin estaba
contemplada en el Cdigo del Consumidor Brasileo, ley 8.078/90, (artculo 12). El
argumento fue, otra vez, el pretendido combate contra la industria del juicio y la
corporacin abogadil.
b. Derecho local:
28
Ver: El veto y promulgacin parcial a la ley, por
Sebastin Pablo Facioni, en el Suplemento de Derechos de
Consumidor de EL DIAL.
15
Lpez Alfonsn, al comentar este artculo29, afirma que su texto es prcticamente
igual a la norma contenida en el artculo 42 de la Constitucin Nacional, pero es
novedosa la remisin que se hace al legislador para el dictado de una ley que
regule la publicidad inductiva de conductas perjudiciales o que promueva la
automedicacin. Asimismo, se establece que la Ciudad ejerce el poder de polica en
materia de consumo de los bienes y servicios comercializados dentro de su
jurisdiccin, especialmente lo referente a alimentos y medicamentos.
c. Constitucionalismo Provincial:
29
Lpez Alfonsn, Marcelo Constitucin de la Ciudad de
Buenos Aires. Ed. Estudio. Buenos Aires, 2000.
30
En la Convencin Constituyente de 1994, existi alguna
preocupacin de ciertos bloques polticos por la inclusin
expresa del acceso al consumo en el Artculo 42, que no
tuvieron xito. Vase: CONVENCIN NACIONAL CONSTITUYENTE 31
Reunin - 3 Sesin Ordinaria (Continuacin) 16 de agosto
de 1994, donde el Convencional Irigoyen sealo: (parte
pertinente): Junto a estos derechos sustanciales que
acabamos de mencionar estn los llamados derechos primarios,
que prcticamente son anteriores al propio derecho del
consumidor. Uno de ellos es el implcito derecho de libre
acceso al consumo para toda la poblacin y otro es la
16
Stiglitz,31 cuya formulacin compartimos, incluye este derecho entre los llamados
primarios del esquema protectorio.
17
colocar al consumo al alcance y a la comprensin de todos los sectores de la
poblacin, e introduce la problemtica de los sectores con necesidades especiales
o caractersticas diferentes (ancianos, nios, discapacitados, personas de bajo nivel
cultural, etctera).
33
Laura Prez Bustamante, Derecho Social de Consumo Ed. La
Ley, 2004 Pg. 100.
34
Laura Prez Bustamante, obra citada, Pg.101.
35
Laura Prez Bustamante, obra citada, Pg.101.
18
ejercicio de la autonoma individual, la toma de decisiones de vida. En esa lnea,
en la obra mencionada en las notas de los pargrafos precedentes, se analizan
fallos relativos a la proteccin judicial del derecho a la vivienda, la salud y la
educacin.36 Intentaremos ampliar esta idea, que se basa exclusivamente en los
deberes del Estado, mediante casos en que el acceso al consumo puede
normativizarse respecto de los actores de la relacin de consumo.
Una nueva forma de comprender al hombre y sus relaciones con el medio social y
natural."37
Comienza por concientizar e informar desde los primeros niveles educativos los
deberes y derechos que implica un acto de consumo y reporta tambin a la
eduacion formativa general (verbigracia, el conocimiento del sistema de pesas y
medidas).
36
Laura Prez Bustamante, obra citada, Pgs. 106 a 117.
37
Seminario sobre Educacin Ambiental, Bogot, Colombia,
1990.
38
La ley contiene normas como su artculo 60 que establece el
deber del Estado de formular planes generales de educacin
para el consumidor y su difusin pblica, tratando de
incentivar la formacin plena del consumidor en el ncleo
social (artculo 61), pudiendo el Estado disponer de fondos
para desarrollar y llevar adelante los planes mencionados (de
lege ferenda tendra que decir debiendo, segn se seala
Defensa de los Consumidores y Usuarios en el Derecho
Nacional, por Marcelo Alejandro David en el Suplemento de
Derechos de Consumidor de El Dial.
19
estamos comenzando a atrevernos a levantar la voz cuando lo que compramos no
corresponde a lo que ofrecen o cuando hay errores de rotulacin en los productos,
defectos de informacin, etctera, o a reaccionar frente a aumentos contrarios a la
legislacin en el caso de las tarifas de los servicios pblicos.
Para cumplir con estos objetivos, y tratndose de una materia que tiene tiene
como protagonistas a los consumidores del futuro, los nios 39 , se necesita en
primer lugar capacitar a los docentes. Esto debe conjugarse con un programa
nacional de formacin temprana de un consumidor consciente que interprete y
analice el lenguaje, la comunicacin, el significado de etiquetas y rtulos,
comparacin de precios etctera, con un consiguiente efecto multiplicador ya que
desde la escuela, el conocimiento y la preparacin se trasladar al hogar del
escolar y a la sociedad en general.
a. Importancia y prospectiva:
39
"En las salas de clases de hoy estn los compradores,
vendedores, gerentes y publicistas de maana, as que es
fundamental entregarles las herramientas para que realicen un
consumo responsable y crtico, ejerciendo sus derechos y
20
Pero tambin la educacin para el consumidor debe actuar como catalizadora de
una opinin pblica activa y responsable.
21
Concomitantemente de acentuarse el proceso de profundizacin de la democracia
y la construccin del concepto de ciudadana ambiental (concomitante con el de
"consumidor ciudadano"), se posibilitar la incorporacin plena de las personas al
proceso de desarrollo. Implica "reivindicar los derechos de acceder y pertenecer al
sistema sociopoltico como el derecho a participar en la reelaboracin del sistema,
es decir, definir aquello en lo cual queremos ser incluidos." 41 Esto hace a la
democratizacin de la sociedad a travs del fortalecimiento de las organizaciones
sociales y comunitarias.
40
Guimaraes, Roberto. "Modernidad, Medio Ambiente y tica:
los dilemas del desarrollo".
41
Nstor Garca Canclini "Consumidores y Ciudadanos:
Conflictos Multiculturales de la Globalizacin", Grijalbo,
Mxico D.F.
42
Boletn ECO (Espaa) Mayo de 2002. Eco-Equity es una
publicacin del Grupo Dans 92, World Wide Fund for Nature,
Greenpeace International, Friends of the Earth International,
International Institute For Environment and Development,
Northern Alliance for Sustainability, Consumers
International, Pelangi, Fundacin Natura.
22
En la ley 24.240 tampoco existen contenidos expresos sobre esta temtica, que se
tratan en leyes especiales, que complementan el espectro protectorio segn el
artculo 3 junto a las leyes de Defensa de la Competencia y de Lealtad Comercial.
Efectuaremos una breve resea de estos instrumentos legales, que a la vez que
resultan fuertes instrumentos reguladores, constituyen un resguardo de la
economa de mercado, al protegerlo contra las distorsiones monoplicas y
propiciando el libre acceso al mismo. Aunque vistas y hasta enseadas en la
academia como derechos atinentes a prcticas inter empresarias o al ejercicio del
poder de polica del Estado, estas tambin protegen a los consumidores "pues la
falta de libre competencia coloca a stos en una situacin de mayor inferioridad."43
43
Pigretti, Domingo "La nueva ley de defensa de la
competencia", ED 98-857, citado por Farina, Juan M.
"Contratos Comerciales Modernos", Astrea, 1994 Pg. 257.
44
Farina, Juan M. Ob. cit. Pg. 263.
23
Esas polticas son:
24
concientemente optar), eficaz (en cuanto posibilite que el consumidor e involucre
sin duda alguna sobre el acto que va a realizar, con plena conciencia y
conocimiento sobre el mismo), cierta (en todos los aspectos y condiciones que
regirn la relacin de consumo en cuanto a sus efectos econmicos, financieros y
tcnicos, operativos), objetiva (sin desvirtuar el sentido, los efectos y los alcances
de la relacin de consumo), absoluta (comprensiva de todas las condiciones de la
relacin de consumo, sin restriccin alguna, ello a fin de posibilitar que el usuario
sepa cules son sus obligaciones principales y accesorias, tambin oportuna,
(brindada en su justa medida, de modo directo y permanente, constante, ello a fin
de facilitar que, el usuario o consumidor cuente con ella cuando lo necesite,
entendindose, en este aspecto, a la oportunidad como momento o instante en
que se necesita contar o recurrir a la informacin y finalmente transparente (sin
vericuetos, sin ocultamientos y sin manifestaciones que tiendan a distorsionar el
sentido de la relacin de consumo.)45
45
Ver Lowenrosen, Flavio Ismael: Como debe ser la
informacin que tiene que brindar el proveedor al consumidor
o usuario, Suplemento Jurdico de Derecho del Consumidor de
EL DIAL.
25
La proteccin se extiende, como apunta Andrea Fabiana Mac Donald46 abarcando
todas las situaciones de las cuales, durante el desarrollo del contrato, se pueda
derivar algn dao para el usuario.
46
De la autora mencionada: Consumo y salud. Primera Parte:
El consumidor y la salud en la ley 24240. Suplemento de
26
cuenten con regulacin especfica lo cual trae el problema de la discusin de cules
son las normas aplicables para el caso en que la regulacin especfica sea de rango
normativo inferior a ley (decreto, resolucin, etctera) que es el caso de la mayora
de los servicios pblicos en nuestro pas a nivel nacional.
27
Estas son grupos organizados que actan con criterio independiente, apoltico y
sin fines de lucro. Su actividad esta reconocida por ley y la misma est encaminada
a educar, informar y orientar, proteger y defender los intereses del consumidor o
usuario.
Para abordar estas materias, una organizacin de consumidores debe ser una
entidad profesional y competente, tener liderazgo, capacidad propositiva, y asumir
responsabilidades de representacin de los consumidores ante entidades
reguladoras, empresas, instituciones y otros organismos, a fin de promover y
proteger los derechos de los consumidores. En esta funcin no han de actuar
aisladamente, siendo necesario que establezcan relaciones con otras entidades
48
La Resolucin 38/2006 reglamenta las contribuciones
previstas en el Artculo 62 de la Ley N 24.240 (1/11/2006
Publicacin en B.O.: 2/11/2006), a cuyos efectos establece
que se consideran beneficiarias las Asociaciones de
Consumidores inscriptas con al menos UN (1) ao de antigedad
en el Registro Nacional de Asociaciones de Consumidores
(R.N.A.C.) y que cumplan en tiempo y forma con los
requerimientos establecidos en la presente resolucin. Su
otorgamiento es por partes iguales a las Asociaciones de
Consumidores alcanzadas.
28
sociales, gremiales, acadmicas, y otras que amplen su horizonte de trabajo,
estableciendo relaciones de cooperacin para el logro de objetivos comunes.
29
30
DERECHOS RELATIVOS A USUARIOS DE SERVICIOS PBLICOS EN LA
CONSTITUCION NACIONAL (ARTCULO 42)
31
- Legitimacin activa de las asociaciones de usuarios y consumidores (remisin al
Artculo 43 ya analizado) y derecho de asociacin en entidades que propendan
a estos fines.
49
Ver Artculo 52 del marco regulatorio del gas (Ley 24.076)
y Artculo 56 de la regulacin energtica (Ley 24.065).
50
Ver marco regulatorio del gas (Decreto 1738/92
reglamentario de la Ley 24.076 (Artculo 41 inc. 3 punto ii).
51
Vase Artculo 2 inc. 6 punto ii del Decreto Reglamentario
1738/92.
52
Ver Artculo 28 Ley 24.240.
32
- Libre eleccin: al igual que la regulacin de los servicios pblicos, la defensa de
la competencia es un instrumento de poltica pblica que tiene por objetivo que
el resultado del funcionamiento de los mercados se asemeje a uno del tipo
competitivo, al evitar que agentes que operan en el mismo, o en un sector
determinado, abusen de posiciones de dominio o hagan fusiones de empresas
que fomenten esas conductas.
53
El marco regulatorio del gas, en nuestro sistema, contempla
la fijacin de tarifas especiales para jubilados y
pensionados.
33
COMPETENCIA Y LEALTAD COMERCIAL
Ambos valores, como fuente y ratio legis de instrumentos legales, a la vez que
resultan fuertes elementos reguladores, constituyen un resguardo de la autntica
economa de mercado al protegerlo contra las distorsiones monoplicas y
propiciando el mantenimiento de la competencia.
54
Lutzky, Claudio "El orden econmico, las formas del mercado
y la defensa de la competencia" (Revista "Temas de Derecho
Industrial y de la Competencia"
55
Lutzky, Claudio, obra citada.
34
Por eso resulta necesario redefinir el rol estatal56, que no puede volver a ser el
activo directo de otros tiempos en la mayora de los casos, pero que tiene la
funcin irrenunciable de vigilancia del apropiado funcionamiento mercantil,
evitando las concentraciones de poder econmico tendientes al abuso y al
privilegio. Mas an, en estructuras econmicas como la de nuestra Argentina,
donde la conformacin monoplica u oligoplica del mercado en diferentes rubros,
y la tendencia a la concentracin de muchas actividades en pocas manos
coadyuvan a conformar un factor determinante en desmedro de los derechos de
los consumidores y usuarios, que se traslada a muchos otros aspectos (laboral,
fiscal, etctera.).
56
Fargosi, citando a W. Ropke afirma que "es de un
liberalismo trasnochado sostener que la situacin deseable de
la libre competencia se mantenga por s misma por la va de
una abstencin del Estado".
57
Sin renegar de la libertad de comercio, el texto
constitucional de 1853/60 contena el Artculo 67 inciso 16,
la llamada clusula del progreso que fue la llave maestra
de la convalidacin de la intervencin econmica del Estado.
35
que desarrollan prcticas anticompetitivas, se restringe su libertad de accin. La
libre eleccin es el derecho de acceder a una variedad de productos y servicios en
determinadas condiciones de calidad, a precios justos y razonables. Es decir, que
el consumidor acceda a la ms amplia variedad al menor costo. Y mediante el
control del desenvolvimiento de las concentraciones, se protegen tambin los
intereses econmicos de los consumidores, ya que el primer abuso del monopolista
es el que consiste en la determinacin de los precios ya que ste lo fija sin
consideracin a competidor alguno, aspecto que cobra mayor gravedad en
productos de primera necesidad y/o no sustituibles fcilmente. Por ello, es un valor
tutelado por la defensa de la competencia el llamado inters econmico general,
que en cada consumidor se particulariza.
Por su parte, el artculo tercero de la Ley 24.240, establece que las disposiciones
de esa ley se integran con las normas generales y especiales aplicables a las
relaciones jurdicas antes definidas, en particular las de defensa de la competencia
y lealtad comercial. Se forma as, un sistema integral para la proteccin de
usuarios y consumidores.
Acordamos luego de las reflexiones anteriores, que si bien la Carta Magna Nacional
58
adopta la economa de mercado como mbito econmico, ha establecido como
58
Tambin el articulo 46 de la Constitucin de la Ciudad
Autnoma De Buenos Aires establece que la Ciudad garantiza
la defensa de los consumidores y usuarios en la relacin de
36
poltica de Estado 59 el valor de defender la libre competencia a travs de la
regulacin, punitiva o preventiva, en su resguardo. En suma, el mercado es libre,
pero no se ha librado de una poltica al respecto.
Esa libertad de mercado puede coexistir con algunas formas monoplicas, que
pueden ser de origen natural (en aquellos casos donde dadas las condiciones en
que se proveen bienes o se prestan servicios es imposible la concurrencia por
ejemplo, el sistema de saneamiento y cloacas-) o legal (los monopolios creados
por el Estado, por razones de poltica econmica).
37
a) Derechos: en las relaciones de consumo y competencia.
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Qu argentino no contempla absorto y victimizado, falsos
aumentos estacionales como el pescado en Semana Santa, las
flores en el da de la madre o el de los Fieles Difuntos, la
escalada voraz de los productos navideos en vsperas de
estas fiestas, y tantas otras cosas sin explicacin aparente?
38
El espacio que queda es el ejercicio de los derechos individuales garantizado por la
Constitucin Nacional, sujeto a las leyes que reglamenten su ejercicio. Ser la
poltica econmica quien defina el mayor o menor grado de reglamentacin. La
competencia est regulada por el derecho y es un proceso dinmico, cuyo grado
de apertura depende de una decisin poltica. Tngase en cuenta que se trata de
legislacin dictada antes de la reforma constitucional de 1994, cuando en las
normas de la Carta Magna no existan previsiones relacionadas con el derecho a la
competencia efectiva.
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