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utapiapallais@gmail.com
utapia@consortiumlegal.com
Ulises Tapia Pallais
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La funcin cautelar
Tercera funcin jurisdiccional (Subfuncin)
Oportunidad y
Dualidad Oralidad
dispositivos
Aportacin de
Contradiccin Audiencia
partes
Igualdad
El derecho a la tutela judicial efectiva (art. 8 CPC) comprende
el derecho a una tutela judicial cautelar e impone al legislador
ordinario que establezca posibilidades de que los jueces
adopten medidas cautelares.
Jurisdiccionalidad
Dispositividad
Provisionalidad
Temporalidad
Variabilidad
Proporcionalidad
Brevedad procedimental
La funcin cautelar no constituye una finalidad en s misma,
sino que se halla necesariamente vinculada a la sentencia que
pueda dictarse en el proceso principal (y a este mismo
proceso) por la funcin de asegurar su efectividad prctica.
Doble tcnica:
Concreto Objetivo
Criterio cuantitativo
Suficiente para responder por los daos y perjuicios
La capacidad econmica del solicitante
Como se valoran los daos y perjuicios?
Siempre tienen que existir daos y perjuicios?
Peligro de mora?
Apariencia de buen derecho?
Falta de ofrecimiento de la caucin?
El contenido esencial de la medida cautelar viene delimitado
por la concurrencia del fumus boni iuris, el periculum in
mora concurrente y la idoneidad de la medida.
No cabe subsanar en el acto de la audiencia la omisin de un requisito
esencial como es la no alegacin del periculum in mora, del fumus
boni iuris o la identificacin de la medida solicitada y su idoneidad.
Para la ejecucin:
La autoridad judicial de ejecucin de embargo donde hubiere.
Competencia
En proceso Procesos Judiciales
arbitral extranjeros
No ofrece ninguna duda que deber ser estimada la competencia para las
medidas cautelares si se est conociendo del proceso en el que solicita
dicha medida. Por el contrario, si la medida esta pedida en otro
procedimiento diferente, el tribunal ante el que se presenta deber de
rechazar ad lmine la medida cautelar pretendida e inadmitir su tramitacin.
Peticin antes de la demanda
La medida ordenada por autoridad incompetente tendr validez si cumple con los
dems requisitos legales, pero no se prorrogar la competencia, debiendo remitir
las actuaciones ante la autoridad judicial competente.
Por regla general la actividad de las partes en materia de
tutela cautelar requiere representacin mediante profesional
del Derecho.
Esta regla tiene 2 excepciones:
En actuaciones cautelares incidentales de un proceso principal en el
que la intervencin de abogado no sea necesaria. Art 87 CPC. (Proceso
sumario y proceso monitorio, cuando se tramiten mediante formulario)
Art. 88 CPC: Las partes podrn pedir directamente y por s mismas a la
autoridad judicial, la adopcin de medidas urgentes de proteccin de
sus derechos e intereses legtimos, previo a la apertura del proceso
Por escrito
Ha lugar
Si estimare que concurren los presupuestos y requisitos para la adopcin
de las medidas, acceder a la solicitud y fijar con precisin la medida o
medidas cautelares que se acuerdan, determinando su rgimen, forma,
cuanta y tiempo en que deba prestarse caucin por la persona solicitante
Cabe recurso de apelacin sin efecto suspensivo.
No ha lugar
No cabe recurso alguno
Se puede presentar nueva solicitud si cambian las circunstancias existentes
al momento de la peticin.
Costas (regla general)
Prctica de la medida
Sentencia firme
De oficio se levantar la medida, condenando al demandante al pago de las
costas, y a peticin de parte, ser condenado a indemnizacin de daos y
perjuicios si fueren probados.
Si se ofreci contracuatela por el demandado, se proceder a su devolucin.