Poltica.

Etimolgicamente la palabra poltica viene del vocablo latino politicus y ste

de la palabra griega polis, o sea, ciudad, expresin referida a todo el sistema
de vida y organizacin de los habitantes de la polis.

Estos conceptos relativos a la forma en que las personas se organizaban en la

primitiva polis o ciudad, se fue aplicando a otros campos de mayor amplitud en
la estructuracin de un orden social, tal como al Imperio, la Repblica y la
Monarqua. Asimismo, deriv su aplicacin a otras formas de las
manifestaciones de convivencia humana, tales como a los sistemas de
comercio, instituciones religiosas, educacionales, y otros grupos humanos, en
que al concepto de poltica se le asign el significado de la manera o forma
ms conveniente para dirigir y orientar el gobierno y direccin de ellas.

Consecuencia de los mbitos en que la poltica puede ser aplicada, se

presenta, por un lado, como forma de direccin y conduccin de cualquier
actividad humana y, por otra, como una disciplina que toma tal actividad. De
ello se derivan las distintas referencias conceptuales al vocablo poltica para
designar una dinmica en la vinculacin de mando y obediencia, de lo poltico
referido a la estructura de esa relacin, de una poltica respecto a una
determinada accin o lnea de conducta.

Puede sealarse que la actividad poltica es la actividad humana

destinada a ordenar jurdicamente la vida social.

Esta actividad permite a los hombres que viven en una comunidad organizarse,
realizando actividades destinadas a influir, obtener, conservar, crear, extinguir o
modificar el poder, la organizacin, o el ordenamiento de la comunidad.

El carcter poltico es inherente a todo acto, hecho o situacin que ponga

de manifiesto en un grupo humano la relacin entre quienes mandan y
quienes obedecen, todo ello con la mira de alcanzar un fin que es comn.
Esta relacin entre quienes mandan y quienes obedecen admite ciertos grados,
desde la coercin total impuesta por la fuerza, hasta aquella ntima adhesin
fundada en el convencimiento de que lo mandado es bueno y conveniente.

La nocin de poltica es inseparable de una idea de finalidad. Esta relacin

entre quienes mandan y quienes obedecen siempre va a estar provista de un
fin, que su vez servir para justificar dicha relacin. Generalmente
entenderemos que esa finalidad ser el bien comn, pero lo cierto es que en
ltima instancia quien determina el fin es quien ejerce el poder.

En resumen, la poltica es una actividad social que busca generar un orden, el

cual siempre debe estar orientado a un fin poltico.
Algunos principios de la poltica.

La actividad poltica es siempre social. Est referida a la actividad

humana.
La actividad poltica no est sujeta a normas jurdicas. Es una actividad
no normalizada jurdicamente.
La actividad poltica es una actividad esencialmente polmica.
La actividad poltica se ejerce y se desarrolla como una actividad que
crea, desenvuelve y ejerce el poder en una comunidad.
La actividad poltica se desenvuelve en comunidades cuya unidad
objetiva est definida por un orden jurdico que es vinculante y que
distribuye la esfera de la actividad humana.
La actividad poltica se orienta al cumplimiento de fines que se
consideran como un bien pblico.
La actividad poltica es una actividad humana que defiende, desenvuelve
o que transforma un orden existente, o bien organiza una comunidad
poltica.

Manifestaciones y caracteres de la poltica.

En la poltica es posible distinguir ciertos rasgos que van demostrando las

diversas formas a travs de las cuales se exterioriza esta voluntad:

I. Se trata de una realidad mltiple. Admite diversos sentidos:

a) Sentido formal: basta que estemos en presencia de la actividad que

despliegan quienes mandan y por otra parte la actividad de quienes
atacan lo que aquellos proponen para que estemos en presencia de
una actividad poltica. No importa que esta actividad sea permanente
o transitoria; no importa si esta actividad se desarrolla en el seno de
la sociedad poltica o de otra organizacin de menor entidad.

b) Sentido material o intermedio: la actividad poltica no se reduce a

la sola inclinacin de las voluntades, sino que adems se orienta a la
obtencin de un fin que generalmente ser la construccin, la
consolidacin, la conservacin de un grupo humano determinado. En
este sentido se requiere que la actividad poltica sea persistente.

c) Sentido material limitado o estricto: se refiere a aquella actividad

que se despliega en las relaciones estatales, y se considera no tan
solo al estado y a los rganos estatales, sino tambin a la actividad
que despliegan los partidos polticos con relacin al Estado. En este
sentido hablamos de un sistema poltico mayor.

II. Se trata de una realidad polifactica: la imagen de Jano, el Dios de

las dos caras, es la verdadera representacin del Estado y la
expresin ms profunda de la realidad poltica. La actividad poltica
 es una actividad con dos caras. Estas dos caras son la fas agonal o
de lucha y la fas arquitectnica o de integracin.

a) Fas agonal: es aquella actividad que despliegan por una parte

quienes aspiran a ocupar los cargos de gobierno para acceder a
ellos, como tambin la que despliegan los actuales ocupantes de los
cargos de gobierno para mantenerse en ellos.

b) Fas arquitectnica: el sector poltico triunfante que ha logrado el

poder realiza funciones orientadas a la ejecucin, construccin,
consolidacin y conservacin del poder y destinadas a concretar su
programa poltico.

La actividad poltica no solo se reduce a la conquista de los cargos de

gobierno, sino que adems tiene por objeto, a travs de la ocupacin de estos,
la obtencin de los fines mediatos y ltimos de la poltica. Ello por cuanto todo
grupo necesita de una estructura que le otorgue cohesin, integracin, y que
evite su disgregacin. En consecuencia, ambas caras de la poltica se
despliegan y desenvuelven simultneamente con mayor nfasis por momentos
en una u otra. Si solo hubiera fas agonal primara el desorden y el caos, no
existira integracin; si por el contrario solo existiera fas arquitectnica se
producira una paralizacin, un anquilosamiento de las instituciones y un
consiguiente desgaste del sistema poltico. Por ello en la poltica deben
coincidir el conflicto y el consenso.

La poltica no es ms que un proceso continuo, gil y activo de consenso y

disenso.

III. Se trata de una realidad variable: la actividad poltica es

esencialmente cambiante. Se modifican a travs de la historia las
instituciones polticas, los sistemas polticos, los regmenes polticos
conforme a los cambios que experimenta la sociedad.

IV. Se trata de una realidad simblica: la actividad poltica es

eminentemente simblica. La poltica es una actividad humana, por lo
tanto atiende tambin al querer de lo individuos, tiene presente el
aspecto subjetivo o emotividad. Est plagada, impregnada de mitos,
de ilusiones y apariencias. Por medio de la poltica se le otorga a
ciertos hechos un significado diverso de aquel que intrnsecamente
tienen. Por ejemplo, se puede presentar a una persona como una de
gran personalidad en circunstancias de que es un pusilnime.

Es una realidad multirelacionada: la poltica se manifiesta de diversas

formas. Se manifiesta a travs de la vida poltica, a travs de las instituciones
polticas y a travs de las ideas polticas.

a) La vida poltica: est constituida por aquella actividad que despliegan

los actores tanto para engendrar el cambio dentro de la vida poltica
como para lograr tambin el mantenimiento del orden.
 b) Las instituciones polticas: aquellas colectividades humanas que
generan un rgano a travs del cual se exterioriza una determinada
voluntad, o tambin las instituciones se manifiestan a travs de
determinadas normas jurdicas a las cuales se les reconoce una
existencia o autonoma propia.

c) Ideas polticas: estn constituidas por el conocimiento poltico o

tambin por las denominadas doctrinas polticas.

En consecuencia, estos tres factores ejercen recprocamente influjos que van

modificando unas a otras: la vida poltica, eminentemente variable, puede
generar un cambio en las instituciones a objeto de responder a sus
necesidades. Del mismo modo las ideas polticas necesitan adecuarse a los
cambios en la vida y propugnaran el mantenimiento o la renovacin de las
instituciones.

Poltica y Poder.

Poltica es toda actividad que ponga de manifiesto una relacin de mando y

obediencia, y por ello se relaciona ntimamente con un concepto de poder. Bajo
el concepto de poder se manifiesta a una relacin. Corresponde a la suprema
potestad coactiva y rectora del estado. Se distingue tambin desde el punto
de vista orgnico y como exteriorizacin de la voluntad del estado a los
poderes clsicos ejecutivos encargados del gobierno, o del estado legislativo,
encargado de la elaboracin de las leyes, y el judicial, encargado de la solucin
de los conflictos entre particulares, de los particulares con el estado y la
sancin de los delitos.

El poder poltico, desde un punto de vista material, puede ser:

a) Poder poltico estatal: que es aquel que manifiesta las relaciones entre
los ocupantes de los cargos de gobierno, cuya actividad se imputa al
estado, y en la cual los destinatarios de esta actividad se miran como
sbditos.
b) Poder poltico no estatal: es aquel que ejercen los que aspiran a
ocupar los cargos de gobierno, o al menos a ejercer influencia sobre
aquellos. Tambin se encuentran las influencias que despliegan quienes
pretenden obtener decisiones en un determinado sentido por parte de
los ocupantes a los cargos de gobierno.

Nadie tiene ms poder que el Estado.

El fenmeno del poder tambin se encuentra relacionado con tres

interrogantes:

a) Quin manda?: tiene por objeto determinar al titular del poder, se trata
de saber quin es el que gobierna, o bien quin es el soberano.
Normalmente se responde que el soberano es el estado, en l reside el
poder; sin embargo, de acuerdo al sistema constitucional que se adopte,
hay constituciones que reconocen o declaran que el titular del poder es
 la nacin; otros dirn que el poder reside en el pueblo, o incluso en el
monarca. El problema del quin manda se encuentra ntimamente
relacionado con el problema de la legitimidad del poder, por cuanto ser
legtimo todo poder que se genera respetando las reglas o normas
preestablecidas para su generacin, de modo tal que ser ilegtimo
aquel poder generado con infraccin a dichas normas.

b) Cmo se manda?: est referida a como se ejerce el mando. Atiende al

contenido material del mando. Si se ejerce conforme a los valores de
justicia, de respeto a los sbditos, y orientado al bien comn habr un
ejercicio legtimo del poder. Por el contrario, el poder que se ejerce
movido por el capricho y la arbitrariedad deviene en un ejercicio ilegtimo
del poder.

c) Para qu se manda?: dice relacin con la finalidad del ejercicio del

poder que evidentemente est referido a los fines objetivos del ejercicio
de ste tanto como a los fines ltimos o subjetivos del mismo. La
finalidad que sea coherente con el bien comn, ser un fin legtimo del
poder, y aquellos fines que se alejen del bien comn, que se orienten a
la satisfaccin de las necesidades de quien gobierna tambin influyen en
la ilegitimidad del gobernante.

Poltica y Moral.

Cuando hablamos del contenido del ejercicio del poder, o el cmo se manda,
se est abordando al ejercicio de la actividad poltica y su influencia o relacin
con la moral. Para determinar la exacta relacin entre poltica y moral, se
atiende a determinar desde el punto de vista de los fines u objetivos de la
poltica su relacin con la moral, y as distinguimos entre los fines propios u
objetivos de la poltica, de los fines ltimos o subjetivos.

El primer fin de la poltica es alcanzar el poder.

Los fines propios u objetivos no dependen de la voluntad de los autores, pues

son necesarios y siempre estn presentes. Por el contrario, los fines subjetivos
son cambiantes, dependen de la contingencia o voluntad de los autores. Dentro
de los fines polticos encontramos, por ejemplo, el crecimiento industrial, el
crecimiento econmico, la expansin territorial. Dentro de los fines
metapolticos vamos a encontrar la expansin de la religin, el crecimiento o
expansin de la raza, la grandeza nacional. En consecuencia, los fines propios
u objetivos claramente se encuentran en un plano diverso al de la moral.
Asimismo los fines subjetivos polticos tambin son distintos a los de la moral.
Solos los fines metapolticos son eminentemente morales.

Hay principios esenciales, eminentemente morales que igualmente son

aplicables a la poltica, por ejemplo el principio de prescripcin del fraude.
La doctrina se ha preguntado si los fines de la poltica son coincidentes con los
fines de la moral, pero tambin se ha preguntado si la poltica debe o no ser
regida por la moral. Al respecto hay una profunda divergencia en la doctrina:

Doctrinarios alemanes sostienen que, encontrndose la moral

relacionada con el mbito personal e interior de los individuos, nada
tiene que hacer con la poltica, por cuanto ella se rige por reglas que son
moralmente neutrales.

Una segunda doctrina se manifiesta con un rechazo absoluto, una

repulsa absoluta a la poltica. No sostiene que se traten de planos
distintos el de la poltica y el de la moral, sino que califica a la poltica
como sucia, y que por lo tanto no puede estar relacionada ni es propia
de aquellos individuos que viven sujetos a principios morales.

Tambin se presenta a la moral como un dilema en el sentido de que el

hombre, as como debe ser libre, tambin debe ser poltico, lo cual
cuando debe sujetarse a principios morales lo hace fracasar como
poltico (dilema dramtico trgico).

Poltica y Derecho.

La poltica debe o no estar sujeta a reglas de derecho? La primera cuestin

surge a propsito de la fas agonal, y al respecto, si bien la fas agonal es
cambiante y contingente, no est sujeta a normas. Sin embargo, existen
normas mnimas que regularan por ejemplo los procedimientos de acceso a los
cargos de gobierno.

Distinto es el caso de la fas arquitectnica, porque en ella es siempre posible

encontrar normas jurdicas que regulen la actividad de los gobernantes.

Esta regulacin mnima de la fas agonal, y ms relevante en la fas

arquitectnica, es lo que permite distinguir al denominado Estado de Derecho.

Conocimiento, teora y doctrina poltica.

Por conocimiento poltico: entendemos a todo aquel conjunto del

conocimiento, a todo aquello que en un momento determinado sea
objeto de estudio acerca de las relaciones de mando y obediencia.

La teora poltica: tiene como funcin construir ciertas hiptesis a fin de

que, una vez verificadas, pasen a constituirse en leyes verificables por
quien pretenda ratificar su existencia.

Doctrina poltica: constituye un determinado conocimiento poltico que

acta sobre la realidad poltica juzgndola y pretendiendo tambin influir
a fin de obtener su cambio o su conservacin. Si en la teora poltica la
opinin de quien la estudia es neutral, en el caso de la doctrina la
 opinin del doctrinario resulta fundamental. Por ejemplo, doctrinas
como el marxismo o el liberalismo juzgan a la realidad poltica a partir de
un determinado concepto preestablecido acerca del rol del individuo en
la sociedad. Si en la teora interesa conocer por conocer, en la
doctrina interesa conocer para cambiar.

La ciencia poltica: estudia las relaciones de mando y obediencia.

Estudia sus efectos sobre el comportamiento humano. Estudia tambin
el dinamismo y la estructura de las sociedades polticas. Se caracteriza
por ser una ciencia gil, cambiante, y que pretende entregar respuestas
respecto de los movimientos sociales; de la influencia de la religin en la
poltica; del decaimiento de la soberana interna de los estados.

Teora general del Estado.

El Estado representa o equivale a la denominada Sociedad poltica

perfecta. SOCIEDAD porque se reconoce que los individuos estn dotados de
una seria de facultades y de aptitudes, pero este conjunto de aptitudes y
facultades, si bien todas se encuentran en potencia, solo algunas de ellas
logramos actualizar. En eso radica el hecho de nuestra imperfeccin.
Requerimos asociarnos a objeto de que el conjunto de individuos logre
actualizar el conjunto de facultades que se encuentran en potencia. Solo en
sociedad logramos que todo lo que necesitamos para nuestra satisfaccin o
perfeccin se lleve a cabo porque somos seres sociables. Cuando esta
sociedad se organiza, cuando se provee a s misma de un orden que a su vez
est orientado a una finalidad, finalidad que es omnicomprensiva, finalidad que
es de todos y para todos, estamos hablando de una sociedad POLTICA. Y
PERFECTA, porque de todas las sociedades menores, constatables, hay una
que tiene un atributo nico: genera un orden y lo impone por la fuerza (orden
coercitivo).

Georg Jellinek seala que: all donde existe una comunidad con un poder
originario, con medios coactivos para dominar sobre sus miembros y sobre su
territorio, conforme a un orden propio, all existe el Estado.

Conforme a esta definicin, tres son los elementos esenciales del Estado:
La Nacin.
El Territorio.
El Poder.

(La doctrina igualmente ha incorporado como elementos comunes al Estado a

la Soberana y al Fin).

De la definicin de Estado se distinguen tres trminos:

1. Se refiere a esta Sociedad que se encuentra organizada bajo un

orden y cuyo fundamento central o elemento central se encuentra en la
nacin.
 2. Se refiere a ste o ms bien dicho a esta sociedad poltica que se
exterioriza a travs de los rganos pblicos con relacin a los individuos,
en los cuales estos actan como gobernados, siendo este segundo
sentido aquel que se refiere al Estado como un ente dominador.

3. Se refiere al Estado solo en tanto representa a los rganos, poderes

y entes pblicos, que a su vez exteriorizan la voluntad del Estado. Es
S.I.I. por ejemplo.

Caracteres comunes a todo Estado.

a) Unificacin y centralizacin del Poder. Las sociedades antiguas

manifestaban un poder disgregado, un poder en pequeas
comunidades. El Estado moderno absorbe el poder de aquellas
comunidades y los centraliza en una sola autoridad, cuyo poder se
extiende a travs de todo el territorio.

b) Separacin entre la iglesia y el Estado. Antiguamente se produca una

identificacin absoluta entre iglesia y Estado. Se conoca el denominado
Estado confesional. Se produca una simbiosis entre el poder poltico y
el poder religioso. Las ideas renacentistas y la reforma inician el proceso
de secularizacin: el Estado se separa de la iglesia. Se obedecen
normas generales, impersonales y emanadas del poder legislativo.

c) Determinacin territorial del Poder. Antao, en la edad media, era

propio que las normas jurdicas siguieran al individuo, cualquiera fuera el
lugar donde se encontrara: eran los llamados fueros personales. En el
Estado moderno se comienzan a definir las fronteras y se reconoce que
las normas jurdicas solo tienen vigencia y aplicacin dentro de esas
fronteras, de modo tal que si el individuo sale de estas, queda sometido
a un ordenamiento jurdico diverso.

d) Creacin de normas jurdicas impersonales. Ya no provienen o

exteriorizan la sola voluntad del gobernante. Se genera una burocracia,
una vida econmica que pasa a adquirir una connotacin objetiva, y, si
bien es generada a partir de la voluntad del gobernante, este se
autolimita.

e) Se generan relaciones entre los Estados. Se les reconoce la voluntad

de obligarse como tales. Ya no son solo las familias las que se vinculan,
pues surgen los tratados internacionales y multilaterales; todo ello
conforma lo que se llama un pluniverso poltico.
Comunidad poltica.

La comunidad poltica se refiere a aquel agregado humano que a travs de la

historia ha dado origen a diversas formas polticas, siendo la ms actual
aquella que se define como Estado.

Respecto de la comunidad poltica, la doctrina se propone definir cul es el

sentido, el ser de la comunidad poltica, y as por ejemplo, la doctrina
aristotlico tomista refiere que la comunidad poltica constituye un accidente y
no una esencia en s misma. Los individuos se unen en una comunidad con la
finalidad de satisfacer aquellas necesidades que individualmente no lograran
hacer (el artculo 1 de la Constitucin poltica de la repblica de Chile recoge
esta doctrina).

Otro sector de la doctrina sostiene que, por el contrario, la comunidad poltica

constituye una realidad extrnseca, que est fuera del mbito del individuo; es
decir, se califica a la comunidad como un hecho que no depende de la voluntad
de los individuos.

Doctrinas que tratan de determinar el qu es y el cmo es la comunidad

poltica:

a) Las doctrinas mecanicistas o contractualistas: propugnan que la

comunidad poltica deriva de la circunstancia de haberse celebrado entre
los individuos un pacto social el cual tiene por objeto que el estado de
naturaleza en que los individuos se encuentran antes de la celebracin
del pacto, en el cual predomina el caos, el miedo, el egosmo, es
sustituido en virtud de ese pacto por una voluntad general conforme a la
cual se regulan los derechos de cada individuo.

b) Las doctrinas organicistas: se asimila a la comunidad poltica a un

determinado aspecto asimilable en aquella parte a los individuos. Existe:

Organicismo moral: conforme al cual la comunidad poltica est

constituida por una voluntad, por una unidad o personalidad que
resulta distinta de cada uno de los individuos que la componen.

Organicismo psquico: conforme al cual existe una similitud

entre aquella parte psquica del individuo con la comunidad, y as
como en los individuos es posible distinguir las etapas de la
infancia, de la adolescencia y de la senectud, ello tambin es
posible distinguirlo dentro de la vida de las comunidades polticas.

Organicismo social: conforme al cual la Sociedad es igual a los

cuerpos con vida; es posible determinar centros nerviosos,
rganos de nutricin, circulacin de recursos y nutrientes, etc.
 Organicismo biolgico: sostiene que la estructura de la
Sociedad es similar a la de los rganos vivos.

c) Las doctrinas intermedias. Extraen aspectos de las doctrinas

anteriores. Sostienen que ambas doctrinas son extremas y absolutas, y
que se deben compartir elementos de unas y de otras. As por ejemplo
Aristteles sostiene que en toda comunidad poltica se encuentra un
elemento voluntario pero a la vez natural; natural por cuanto
corresponde a la naturaleza intrnseca del individuo ser social, y
voluntario porque solo se exterioriza a la Sociedad a travs de la
actividad humana.

Conclusiones: las doctrinas contractualistas sirven de fundamento a las ideas

que refuerzan la libertad del individuo. As, las doctrinas contractualistas han
servido de base al pensamiento liberal.
Por el contrario, las doctrinas organicistas se fundan en las necesidades del
individuo y en la sociabilidad de stos. As, doctrinas como el fascismo tienen
sus fundamentos en las doctrinas organicistas.

Doctrinas sobre la justificacin del Estado.

Ellas pretenden desentraar el por qu algunos mandan y por qu otros

obedecen; es decir, se trata de definir el sistema o aparato de dominacin, cul
es la razn de por qu existe una diferenciacin y jerarqua poltica en los
individuos.

I. Doctrinas teolgicas religiosas: estas doctrinas explican la relacin

de mando y obediencia sobre la base de una justificacin en la
divinidad. Los hombres obedecen y se comportan como sbditos por
cuanto acatan un mandato que proviene de Dios, de tal manera que
el estado est fundado o constituido en virtud de un mandato divino.
Al gobernante se le atribuye un origen divino.

Dentro de las doctrinas religiosas se encuentran las doctrinas del:

a) Derecho divino de los reyes: conforme a las cuales el monarca

se encuentra revestido de un poder divino que es adems
directo. Se encuentra fundamentalmente representada en la
monarqua, y esta constituye una institucin fundada a su vez en
la divinidad. El principio bsico de la monarqua ser el derecho
hereditario; las leyes de la herencia para mantener la monarqua,
sern irrevocables por las leyes terrenales. El monarca solo
responder ante Dios. La obediencia pasiva y la no resistencia de
los sbitos constituyen prescripciones de carcter divino. Junto a
las doctrinas del Derecho divino se encuentran la:

Colacin inmediata: es aquella en que el poder procede de Dios y se

radica en el gobernante a travs de la comunidad; es decir, hay una
transferencia de poder hacia el monarca.
 Colacin inmediata: no hay una transferencia del poder a travs de la
comunidad, sino que es directa: de Dios hacia el monarca.

II. Doctrinas de la fuerza: las doctrinas de la fuerza explican la relacin

de mando y obediencia en que en toda sociedad existe una
estructura en virtud de la cual individuos que son ms fuertes
imponen su voluntad sobre el resto (Len Duguit).

III. Doctrinas jurdicas: explican la relacin de mando y obediencia

realizando una analoga con alguna institucin del derecho privado, y
as, dentro de las doctrinas jurdicas, encontramos a las doctrinas
patriarcales, patrimoniales y contractuales:

Patriarcales: se fundamentan en la familia, sealando que en todo

grupo familiar existe un jefe, un Pater, que es quien ejerce la funcin de
lder y dirige a sus integrantes, lo cual explicara lo que sucede en el
Estado.

Patrimonial: justifica la relacin del Estado con los sbditos a partir de

los modos de adquirir la propiedad del Derecho civil. Seala que el
Estado se configura a travs de una Constitucin, que es prescriptiva, un
texto que en el tiempo va incorporndose al cuerpo social, cuya
autoridad se va manteniendo desde tiempos inmemoriales, de forma tal
que el Gobierno o el Estado se va haciendo fuerte en tanto su autoridad
se va extendiendo en el tiempo.

IV. Doctrinas contractuales: fundamentan la relacin poltica en el

contrato; es decir, en aquel pacto que celebran los individuos a
objeto de regular el ejercicio de sus Derechos.

V. Doctrinas ticas: explican la relacin poltica en tanto ella se

justifica por la obtencin de un fin superior, esto es, por la obtencin
del bien comn. Segn Aristteles y Santo Toms de Aquino, solo en
el Estado es posible alcanzar la perfeccin moral y espiritual de los
individuos, en tanto es el mbito apropiado para hacerlo. El Estado
se justifica al resultar necesario para cumplir con aquellos fines que
le son propios.

VI. Doctrinas psicolgicas: sealan que el ser humano tiene una

tendencia natural a formar el Estado, por cuanto los impulsos
naturales del individuo como el temor y la sociabilidad son los que lo
mueven a formar el Estado.

VII. Doctrina de Hans Kelsen: la justificacin del Estado se encuentra

en el Derecho. Dice que asimilar al Estado a una persona, en un
ente, no es ms que aquella tendencia natural delos individuos a
personificar los fenmenos de la naturaleza. Derecho y Estado son la
misma cosa. O bien, siguiendo aquellas corrientes que tienden a
personificar, podramos decir que el Estado sera la personificacin
 metafrica del orden total. El Estado es el Derecho, pero con una
cualidad especial: es un Derecho coactivo; es decir, un Derecho que
se impone por la fuerza, y esta cualidad, que sea coactivo, es la que
lo hace diferente de los restantes rdenes menores. En
consecuencia, cuando se exterioriza la voluntad a travs de las
prisiones, los impuestos, no es que sea la voluntad del Estado como
aquella voluntad del ente, no, es el Derecho que se est aplicando.
Esta doctrina se encuentra conectada con la teora de la imputacin.
Dice Hans Kelsen que, cuando una autoridad, cuando un jefe de
gobierno ejecuta un acto que vincula al Estado, no es que ese
individuo sea relevante para obligar al Estado, sino que lo relevante
es que exista una norma jurdica que le atribuye al acto de ese
individuo el efecto de obligar al Estado. La firma que un presidente
pone en un tratado obliga al Estado porque existe una norma jurdica
que le reconoce tal efecto (por ejemplo, artculo 32 nmero 15 de la
Constitucin). Kelsen dice que su firma no es relevante, lo relevante
es la norma jurdica que le atribuye a esa firma el poder de vincular al
Estado.

Junto a estas doctrinas que tratan de explicar la naturaleza de la relacin de

mando y obediencia, existen las denominadas:

Doctrinas anarquistas: son aquellas doctrinas que niegan la existencia

del Estado; que niegan su razn de ser por cuanto fundamentalmente
estiman que el Estado constituye una manifestacin de opresin,
una manifestacin de maldad, de aniquilamiento del individuo.

Dentro de estas doctrinas distinguimos:

Doctrinas anarquistas: estas pueden tener una variante individualista y

una variante colectivista:

a) Variante individualista: se sostiene que el Estado constituye una

forma de opresin para la libertad del individuo. Son doctrinas
partidarias de la proteccin de la propiedad privada, y le prestan
relevancia al individuo considerado aisladamente y con prescindencia
del resto de la sociedad. Propugnan el reemplazo del Estado por
pequeas agrupaciones.

b) Variantes colectivistas: para ellas el Estado constituye una forma

de opresin al individuo en tanto este puede unirse solidariamente
con el resto. Protegen una forma de propiedad colectiva; propugnan
tambin una funcin social de la propiedad y sealan que el Estado
resuelve los conflictos sociales siempre en perjuicio de los ms
dbiles. Doctrinarios rusos como Bakunin y Kroposki sealan que el
Estado corresponde a una institucin pasajera o transitoria, de forma
tal que su disolucin har resurgir la libertad, pero ya no en beneficio
individual sino que mediando la solidaridad entre individuos. En el
mismo sentido, Karl Marxs y Federico Engel, sostuvieron que el
 Estado corresponda a una sper-estructura de dominacin de las
clases ms poderosas por sobre el proletariado, y que conforme a la
lucha de clases se llegar a una situacin de una sociedad sin clases
donde primar la libertad de los individuos. Esta doctrina se
fundamente en el materialismo histrico y el materialismo dialctico.

Elementos del Estado.

I. Elemento humano.

Bajo esta denominacin es posible distinguir tres realidades: la poblacin, el

pueblo y la nacin:

a) Poblacin: corresponde a la sociedad global, omnicomprensiva de

todos los individuos que conviven entre s dentro de un marco geogrfico
determinado. As diremos por ejemplo que existe una poblacin chilena,
por cuanto se refiere a todos los individuos sin distinciones de raza, de
religin, de clases sociales, de estatus jurdico o de nacionalidades. En
un sentido jurdico del trmino, diremos que son todos lo individuos que
son titulares de la capacidad de goce, es decir, de todos aquellos
individuos a los cuales se les reconoce la titularidad de una
nacionalidad, de un nombre, de un domicilio, de un estado civil; que son
a su vez titulares de derechos humanos o individuales reconocidos por
el ordenamiento jurdico. Corresponde al concepto ms amplio de
aquellos relativos al elemento humano.

b) El Pueblo: es aquella parte de la poblacin en que los individuos que lo

componen no tan solo son titulares de derechos y obligaciones civiles,
sino que adems son titulares de derechos y obligaciones polticos. Es
decir, estn investidos o son titulares del derecho de elegir autoridades
polticas y tambin a ser elegidos para tales cargos El pueblo
corresponde a aquella parte de la poblacin que ocupa una determinada
condicin jurdica. Por ello todo el pueblo forma parte de la poblacin,
pero no toda la poblacin constituye el pueblo.

c) La Nacin: Admite diversos sentidos segn sea el sustrato ideolgico

del trmino y segn sea la poca en que se haya utilizado. El apogeo del
trmino se encuentra en la revolucin francesa. Se le ha definido como
una amplia comunidad espacial mantenida como tal merced a una
integrada unidad de vida. El concepto ms aceptado actualmente es el
proporcionado por Ernesto Renan quien ha sealado que la nacin no
corresponde a quella agrupacin de individuos que se encuentran
unidos por algunos factores tales como el territorio, la raza, la lengua o
la religin ya que la historia ensea que la unin de comunidades que
integran la nacin no dependen de tales factores, de hecho, seala que
son muchos los casos de naciones donde se habla ms de una lengua,
o que la lengua que se utiliza en una nacin es el resultado de la unin
de otras tantas, o que la raza constituya un elemento central para la
mantencin de la unidad de la nacin. Es ms, seala que actualmente
no hay razas puras, por lo que no puede este aspecto ser determinante
para configurar a una nacin. Lo mismo sucede con la religin, pues
podra entenderse que en un Estado teocrtico, pero actualmente la
religin mira a un aspecto interior del individuo. Igualmente el territorio
no es trascendente para la configuracin de una nacin: hay naciones
que carecen de territorio y no por ello han desaparecido; y los
accidentes naturales, como las montaas o ros, lejos de dividir han
servido para configurar a las naciones. Entonces, Qu es una Nacin?
La nacin corresponde a un sentimiento colectivo, es un principio
espiritual, es el sentimiento de pertenecer a un pasado histrico comn,
a un presente comn, y corresponde tambin a la idea de seguir juntos
en el futuro. Es la posesin comn de un legado histrico; es un
consentimiento actual; es el deseo de vivir juntos. La nacin se reafirma
todos los das, pues corresponde a un plebiscito de todos los das.

El concepto de Nacin ha servido para fundamentar el autogobierno, es

decir, la existencia de una comunidad poltica independiente que no es
dependiente a su vez de un gobierno extranjero. Igualmente ha servido
para describir el proceso de incorporacin de unidades nacionales
menores a una unidad ms amplia que comprende a estas que se
incorporan. Tambin ha servido para otorgar legitimidad a quien detenta
el gobierno de un Estado, como lo reconoce el artculo 5 de la
Constitucin: El gobernante ejerce en nombre de la Nacin la soberana
que le ha sido conferida. Tambin la Nacin ha servido como un
elemento que tiene por objeto diferenciar el bien individual del bien
colectivo, y as por ejemplo, instituciones como la expropiacin (la
privacin de la propiedad privada que experimente un particular a manos
del Estado) debe justificarse por un inters nacional, de modo tal que si
dicha causa no est configurada, la expropiacin puede ser anulable.

Segn Jellinek en todo Estado se configura un aspecto sociolgico y otro

jurdico. Dichos aspectos se encuentran presentes en el elemento
humano como en el Territorio y el Poder. As en el aspecto humano,
desde un punto de vista social, se trata de determinar quienes
constituyen a la Nacin y cmo son. Desde un punto de vista jurdico se
trata de determinar cuales son los derechos, facultades y obligaciones a
que se encuentran sometidos los integrantes de la Nacin. Desde un
punto de vista social, aspectos tales como la demografa y el
comportamiento de la Poblacin fueron estudiados ya en la antigedad
por Aristteles, Platn y Montesquieu, en tanto se cuestionaban el
comportamiento de la poblacin dependiendo de su ubicacin
geogrfica, del clima y de los factores internos que pudieran influir.
Asimismo, dentro de los aspectos sociales, se pretende determinar el
nivel ptimo de la poblacin. Es decir, cul es la cantidad adecuada de
poblacin que permita a su vez a sus integrantes alcanzar el mayor
bienestar posible. En este sentido, existen las doctrinas:

a) Poblacionistas: sostienen que el crecimiento de la poblacin puede

extenderse sin impedimentos. Dentro de estas doctrinas se
 encuentra la doctrina catlica (se encuentran contenidas, entre otros
documentos eclesisticos, en la Encclica Humanae Vitae del Papa
Paulo VI).

b) Antipoblacionistas: sostienen que la cantidad de poblacin de ser

limitada. Toms Malthus, en su obra Ensayo sobre los principios de
la poblacin, sostena que los medios de subsistencia del hombre en
el mundo crecan en progresin aritmtica, mientras que la poblacin
lo haca en progresin geomtrica. Por ello, sealaba, se presentara
un momento en que los bienes no alcanzaran a abastecer a la
poblacin y, para evitar esta situacin, propiciaba que el crecimiento
y aumento natural de la poblacin deba limitarse mediante mtodos
y procedimientos de control de la natalidad.

c) Intermedias: sostienen que debe haber o debe alcanzarse un ptimo

razonable de poblacin sin impedir los sistemas de control de la
natalidad.

Algunas consideraciones acerca del estatuto jurdico de la persona

humana.

Generalmente el individuo no ha estado revestido de un estatus jurdico. De

hecho, principios jurdicos romanos, griegos e incluso de la edad media no le
reconocen al individuo un catalogo de derechos que sea vinculante u
obligatorio. Es en el Renacimiento fundamentalmente donde se empieza a
generar y a reconocer este catalogo, an cuando los primeros grmenes se
encuentran en la edad media.

Es el orden jurdico ingls el que genera los primeros documentos, tales como
la Carta Magna de 1215, la Peticin de Derechos de 1628. Estos
documentos son los primeros que le reconocen al individuo la titularidad de
algunos derechos. En Espaa los fueros, que tambin constituyen documentos
con valor jurdico, comienzan a reconocerle al individuo algunos derechos. Sin
embargo, es en la Revolucin Francesa donde se proclaman los derechos
individuales, los cuales pasan a ser obligatorios en cuanto a su reconocimiento
y vigencia por parte de los gobernantes. Empero, el movimiento ms
importante de reconocimiento de los derechos individuales se encuentra en las
postrimeras de la II Guerra Mundial: los horrores de la guerra, el trmino de
regmenes polticos totalitarios como el ruso y el alemn, as como la creacin
de la ONU, traen como consecuencia la aceptacin de la vigencia, eficacia y
obligatoriedad de los derechos individuales.

Desde el punto de vista del estatuto de la persona humana la doctrina ha ido

configurando un catlogo y una jerarqua de los derechos individuales y as por
ejemplo se distingue a los denominados:

a) Derechos de la 1 generacin: son aquellos que miran a la

subsistencia misma del individuo y a las posibilidades de su desarrollo
en un medio social, dentro de los cuales encontramos el derecho a la
 vida, el derecho a la integridad corporal, la libertad de locomocin, el
derecho a la honra, la libertad religiosa.

b) Derechos de 2 generacin: son aquellos derechos que miran al

individuo en su proyeccin social. As se encuentran por ejemplo la
libertad de asociacin, el desarrollo de los cultos, la libertad para
participar en la vida poltica, el derecho a la educacin, la libertad de
trabajo.

c) Derechos de 3 generacin: dicen relacin con la libre actividad

econmica, el derecho a las organizaciones sindicales, el derecho de
propiedad, el derecho a vivir en paz, el derecho a la vivienda.

d) Derechos de la 4 generacin: son aquellos en que el titular ya NO es

el individuo ni la colectividad, sino que la humanidad toda que puede, en
proteccin de los derechos de los pueblos que pudieran verse afectados,
intervenir en algn Estado que los est vulnerando. Por ejemplo, lo que
sucede hoy en Libia; por ejemplo, lo que ocurri antes en Yugoeslavia y
en frica.

e) Derechos de las cosas: fundados en la llamada ecologa profunda, que

le impondra a los individuos la obligacin de respetar la integridad del
hbitat.

Los Nacionalismos.

Los Nacionalismos se desarrollan a partir del siglo XIX pro cumpliendo

primeramente una funcin de servir de base a los procesos de independencia o
de unificacin de las nacionalidades. El proceso de descolonizacin, por
ejemplo, se fundamente en parte en la generacin de un nacionalismo
autnomo. De tal manera que, en sus orgenes, la preocupacin fundamental
de los Nacionalismos est referida al exterior, a cortar el vnculo con quien se
mantena una dependencia poltica.

Posteriormente, y a partir de fines del siglo XIX y especialmente a comienzos

del XX, los Nacionalismos se manifiestan como una reaccin frente a las
corrientes liberales. De hecho no aceptan la democracia liberal. Son partidarios
de un sistema nico de partidos. Algunos de estos regmenes socialistas
alcanzan ribetes de carcter totalitario.

Dependiendo de la corriente filosfica del Nacionalismo, algunos tienen una

preocupacin por las cuestiones sociales del Estado en que se desarrollan. Por
el contrario, otros movimientos se manifiestan de manera neutral.
Las ideas fundamentales de los Nacionalismos se pueden resumir de la
siguiente forma:

Todos estos movimientos elevan a la Nacin a una categora sublime.

Exaltan a la Nacin como una realidad que est por sobre los individuos.
 Todo lo que representa a la Nacin no puede ser subordinado a
principios ticos.

Le otorgan un gran valor a la tradicin. Reconocen en el pasado

histrico un patrimonio que es comn, reafirmando las glorias del
pasado. As, los falangistas espaoles pretendan restablecer el imperio
espaol; el fascismo italiano, restablecer el genio romano; el rgimen
Nacional Socialista alemn, pretenda reimplantar lo que se llamaba el
Tercer Reich.

Los movimientos nacionalistas son por esencia anti marxistas. A partir

de la negacin que el marxismo hace de la historia de los pueblos como
un elemento comn, y por cuanto el dogma de la lucha de clases pone
en riesgo la existencia misma de la nacin.

Son manifiestamente antisemitas. Sea por atribuirle responsabilidad en

la muerte de Cristo o bien por la importancia econmica de los judos.

Los movimientos Nacionalistas le otorgan una gran importancia a las

juventudes. Utilizan la propaganda, los signos y los emblemas como
elementos comunes de exteriorizacin de un alma colectiva.

Se reconoce por la doctrina que dentro de toda sociedad existe una fuerte
estratificacin. Se forman diversas categoras a partir de aquella distincin
entre gobernantes y gobernados. Se genera lo que se llama una lite
gobernante o lite del poder. Se configuran en consecuencia determinadas
clases polticas.

Se distinguen dentro de las clases polticas a aquella que gobierna,

conformada por los dirigentes mximos, que es un grupo pequeo y otro muy
numeroso que acompaa a los anteriores y que es indispensable.

Dentro de esta estratificacin social y poltica es posible distinguir algunos

caracteres:

Los seres humanos NO son iguales entre s. Las diferencias resultan

necesarias y se fundamentan en las capacidades diversas que tienen los
individuos. En consecuencia, la sociedad puede ser clasificada en lites y en
las masas que no constituyen las lites. Y las lites a su vez pueden ser
gobernantes o no gobernantes.

Estas lites no son estticas, pues a travs de la historia se van modificando,

sustituyndose y renovndose. Nunca las masas son verdaderos sujetos del
poder. El acceso a las lites, por otra parte, se hace por distintas vas
dependiendo de cul sea el sistema imperante.
El Territorio.

En trminos generales, el Territorio corresponde a aquel espacio fsico donde

se desarrolla la actividad humana. Para los efectos del Derecho Poltico, puede
ser considerado desde una dimensin social como desde un punto de vista
jurdico.

Desde el punto de vista Jurdico, el territorio admite diversas concepciones,

siendo la ms reconocida la adoptada por Jellinek, para l el Territorio
corresponde a la porcin de la tierra sobre la cual se levanta el estado, o bien,
es aquel espacio en que el poder del Estado desenvuelve su actividad.
Tambin desde el punto de vista jurdico el Territorio admite un sentido
negativo, en tanto corresponde a aquel espacio en que otro poder, distinto al
del Estado, no puede ejercer su dominio o funciones de autoridad. Desde el
punto de vista positivo, todas las personas que se encuentran en un
determinado territorio se hayan sometidas al poder del Estado que es titular de
dicho Territorio.

La regla general es que sobre un territorio pueden existir distintas

corporaciones o fundaciones, pero un solo Estado. Sin embargo hay
excepciones, pues sobre un mismo territorio pueden desplegar su autoridad
dos o ms Estados.

Jellinek ha sealado que el territorio constituye el fundamento espacial para

que el Estado pueda desplegar su autoridad sobre todos los individuos que lo
habitan, sean nacionales o extraos a l. Esta autoridad es conocida tambin
como la facultad de imperium, es decir, dominio del Estado sobre todos los
individuos. Por ello el Territorio constituye uno de los elementos esenciales del
Estado.

Desde el punto de vista jurdico, se distingue al:

a) Territorio natural o real: comprende a todo aquel espacio que est

encerrado dentro de las fronteras. Comprende, a su vez, al suelo, al
subsuelo, al espacio areo y al mar territorial.

b) Territorio jurdico o ficticio: es aquel espacio comprendido dentro de

las fronteras de un territorio, en el cual rige un ordenamiento jurdico
distinto a aquel que corresponde a dicho territorio ficticio.

Estos casos son distintos de aquellos de extraterritorialidad de la Ley, que es la

aplicacin de la Ley Civil o Penal ms all de las fronteras del Estado.

Respecto al espacio areo se entiende que el Estado tiene dominio sobre el

aire que se levanta sobre su territorio.
Algunas nociones sobre Territorialidad y Extraterritorialidad.

El principio general es que las leyes solo tienen vigencia dentro del territorio del
Estado que las ha promulgado, y que solo por excepcin las leyes pueden
tener eficacia fuera de l. El artculo 5 del Cdigo Penal chileno dispone que la
Ley Penal chilena sea obligatoria para todos los habitantes de la Repblica,
incluso los extranjeros. Por excepcin, el principio de extraterritorialidad se
fundamenta en la posibilidad de que el Estado le otorgue eficacia a sus leyes
penales o civiles en situaciones o casos ocurridos fuera de su territorio. En el
fondo, se trata de juzgar hechos perpetrados en el exterior.

La extraterritorialidad est reconocida en el artculo 6 del Cdigo Penal, en

virtud del cual los crmenes y simples delitos cometidos fuera del territorio no
sern castigados en Chile sino en los casos determinados por la Ley. Estos
casos estn determinados en el artculo 6 del cdigo orgnico de tribunales:

Los delitos cometidos por agentes diplomticos o consulares en el

ejercicio de sus funciones.

La malversacin de caudales pblicos.

Fraudes.

Violacin de secretos cometidos por funcionarios pblicos chilenos en el

extranjero o por extranjeros al servicio de la Repblica.

Los cometidos por chilenos o extranjeros al borde de un buque chileno

en alta mar o a bordo de un buque chileno de guerra en aguas de otra
potencia.

Los cometidos por chilenos contra chilenos en el extranjero que

regresan a Chile sin haber sido juzgados por las autoridades del pas en
que delinqui.

La piratera, la falsificacin de sellos del Estado, de moneda nacional.

Todos estos casos son conocidos por tribunales chilenos. Se les aplica la Ley
Penal chilena an cuando el delito fuera perpetrado en el extranjero.

La extraterritorialidad de la Ley Penal es distinta a la situacin jurdico-penal del

Territorio ficticio. El Territorio ficticio corresponde a aquellos casos en que
el Estado ejerce soberana en territorios que se encuentran fuera de su
Territorio real en virtud de principios de Derecho Internacional que se
encuentran generalmente aceptados.
Estos casos de Territorio ficticio son lo siguientes:

Territorio flotante: se distingue a su vez entre las naves pblicas y

privadas. Se refiere a naves de cualquier clase y cualquiera sea la forma
de propulsin. Las naves polticas corresponden a los barcos de guerra,
a los barcos hospitales, a los barcos de Estado en misin cientfica; a
naves privadas corresponden las embarcaciones deportivas, mercantes
y de exploracin privada, etc. Mientras las naves se encuentren en
aguas territoriales no hay problema, se aplicar la Ley del territorio a la
que pertenece. Si se encuentran en alta mar, se entiende que
corresponden al Territorio del Estado al que pertenecen; ergo, si se
comete un delito a bordo de la nave, se juzgar por el Estado al que
pertenece la bandera de dicha nave. Si el delito se comete en aguas de
otra potencia y es nave privada, se juzgar por la legislacin del Estado
en que la nave se encuentra. Pero si la nave es pblica, se aplica la Ley
del Estado a que pertenece la nave. Sin embargo, tratndose de naves
privadas, existe la denominada doctrina franco-italiana que distingue si
el delito cometido afecta o no al Estado donde se encuentra la nave, en
cuyo caso ser juzgado por dicho Estado; si no lo afecta, se aplica la
legislacin del Estado al que corresponde la bandera de dicha nave.

Territorios ocupados: se aplica en aquellos casos de guerra exterior.

Se trata de territorios que no pertenecen propiamente al Estado, por lo
que no se consideran Territorio nacional, pero en los cuales el Estado
que los ocupa aplica su legislacin al menos para juzgar a sus
nacionales. Por ejemplo, el cdigo de justicia militar chileno le reconoce
competencia a los tribunales militares chilenos para juzgar los asuntos y
los delitos ocurridos dentro de un territorio ocupado militarmente por
fuerzas chilenas.

Sedes diplomticas: se le reconoce inviolabilidad a los funcionarios

diplomticos y al lugar que ocupan como sede diplomtica en virtud de
un principio de cortesa internacional. A partir de 1961, ao en que se
aprueba la convencin de Viena sobre relaciones diplomticas y
consulares se les reconoce a los edificios, a los muebles y a los recintos
de las sedes diplomticas, as tambin a los vehculos y a la persona de
los funcionarios diplomticos la inviolabilidad e inmunidad de jurisdiccin
que se traduce, por ejemplo, en que las autoridades del pas en que se
encuentran no pueden ingresar a la sede sin la autorizacin expresa del
jefe de la misin. Se les libera de impuestos, de la obligacin de
testificar, se les libera de la posibilidad de ser objetos de juicios civiles o
de juicios relativos a los bienes de las sedes diplomticas.

Dentro de esta situacin del territorio ficticio se encuentra el denominado

Principio real o de defensa conforme al cual hay ciertos hechos que no
obstante se cometieron en el extranjero, los efectos de dichos actos alcanzan y
comprometen a otros estados de forma tal que se otorga jurisdiccin al Estado
afectado por tales hechos. Por ejemplo, el artculo 106 del Cdigo Penal
chileno castiga al que conspira en contra de la seguridad exterior de Chile e
induce a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile.

El Principio de la personalidad le otorga jurisdiccin a los Estados para

juzgar a sus nacionales respecto de hechos perpetrados en el extranjero: es el
caso del delito perpetrado por chileno contra chileno cuando regresa al pas sin
haber sido juzgado; el caso tambin del chileno que en el extranjero presta
servicio a un Estado durante una guerra respecto de la cual Chile se ha
declarado neutral.

La extraterritorialidad de la Ley Civil.

Cuando hablamos de Ley Civil hablamos de aquella Ley que regula las
relaciones contractuales de los particulares, todas las situaciones del derecho
de familia, etc. Tambin dentro de la Ley Civil encontramos que existe el
principio general o de territorialidad, que est consagrado en el artculo 14 del
Cdigo Civil, conforme al cual establece que a las leyes patrias, es decir, a la
ley chilena, se encuentran sometidos todos los habitantes de la Repblica
incluso los extranjeros. ste articulo resulta particularmente importante por
cuanto se prohbe cualquier fuero personal, esto es que un extranjero alegue
no encontrarse sometido a las leyes chilenas y que s lo est a la ley de su
pas de origen; es decir, se reconoce un principio de territorialidad absoluto.
Sin embargo, la Ley Civil tambin reconoce excepciones a este principio de
territorialidad: el artculo 15 dispone a su vez que a las leyes chilenas que rigen
los derechos y obligaciones civiles permanecern sujetos los chilenos no
obstante su residencia o domicilio en pas extranjero en dos casos:

I. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para

ejecutar actos que vayan a tener efectos en Chile (ejemplo pobre:
Juan, que vive en Gringolandia, le vende su casa a su hijo menor que
vive en Chile, este acto es vlido en USA mas no en Chilito).

II. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de

familia, pero solo respecto de su cnyuge y parientes chilenos
(otro ejemplo pobre para la mejor ilustracin, y que dice as: un tipo
conoce a una minoca cachonda y rubia que se lo engrupe y se lo
lleva a Suecia, porque es de Suecia y las suecas 1313. El hijo de l,
que queda en Chile, est ms hambriento que el Chavo del Ocho en
Hait o que jabal vampiro en museo de cera y entonces su mamacita
decide demandar a su ex macho califa porque guagua que no chilla
no mama. Esta demanda, por surgir de una relacin de familia
respecto de cnyuge y parientes chilenos, es acogida en Suecia no
obstante los demandantes viven en Chile).

Tambin consagra de la extraterritorialidad el articulo 16 conforme al cual los

bienes situados en chile estn sujetos a la ley chilena aunque sus dueos sean
extranjeros y no residan en chile, evidentemente que esto es un principio
general que tiene por objeto proteger el patrimonio existente en chile a objeto
de evitar que bienes situados en el territorio pudieren quedar sometidos a la ley
extranjera, en consecuencia un contrato celebrado en el extranjero pero relativo
a bienes situados en chile, debe regirse por ley chilena, ello es independiente
del hecho de que los contratantes sean chilenos o extranjeros.

La situacin jurdica del Mar.

El mar se encuentra sometido a una regulacin jurdica diversa o especial

distinta al resto del territorio real. En los orgenes el mar no era considerado
propiamente tal como integrante del territorio y del dominio del Estado, sino que
se consideraba que el Estado ejerca soberana sobre aquella porcin del mar
que le era posible defender. Posteriormente, reconocindose los recursos
econmicos existentes tanto en el mar como en la superficie submarina, a partir
del ao 1952 Chile, Per y Ecuador formulan una declaracin conforme a la
cual reconocen soberana plena de estos estados para la explotacin de los
recursos que se encontraran en el mar, en el lecho del mar, en el subsuelo del
mar y hasta una distancia de 200 millas marinas medidas desde las lneas de
ms baja marea. sta declaracin es posteriormente ratificada por otra en el
ao 1953. ste ejemplo o esta declaracin comenz a ser adoptada por otros
pases, hasta que la segunda conferencia sobre el derecho del mar celebrada
en las naciones unidas le otorga pleno reconocimiento a este principio de
soberana sobre la denominada zona econmica exclusiva y trae a su vez
como consecuencia que se modifica el cdigo civil chileno en los artculos 593
y 596:

Art. 593. El mar adyacente, hasta la distancia de

doce millas marinas medidas desde las respectivas lneas
de base, es mar territorial y de dominio nacional. Pero,
para objetos concernientes a la prevencin y sancin de
las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros,
fiscales, de inmigracin o sanitarios, el Estado ejerce
jurisdiccin sobre un espacio martimo denominado zona
contigua, que se extiende hasta la distancia de
veinticuatro millas marinas, medidas de la misma manera.
Las aguas situadas en el interior de las lneas de
base del mar territorial, forman parte de las aguas
interiores del Estado.

Art. 596. El mar adyacente que se extiende hasta las

doscientas millas marinas contadas desde las lneas de
base a partir de las cuales se mide la anchura del mar
territorial, y ms all de este ltimo, se denomina zona
econmica exclusiva. En ella el Estado ejerce derechos de
soberana para explorar, explotar, conservar y administrar
los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas
suprayacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del mar,
y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras
a la exploracin y explotacin econmica de esa zona.
El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos
sobre la plataforma continental para los fines de la
conservacin, exploracin y explotacin de sus recursos
naturales.
Adems, al Estado le corresponde toda otra
jurisdiccin y derechos previstos en el Derecho
 Internacional respecto de la zona econmica exclusiva y
de la plataforma continental.

Respecto del Territorio han existido diversas doctrinas relativas a cul es la

naturaleza jurdica del Territorio con relacin al Estado, y esto resulta relevante
por cuanto segn sea la tesis que se adopte ser la regulacin jurdica que el
Estado haga de su territorio.

La Doctrina del Derecho Eminente considera que el Estado tiene

derecho un dominio de caracteres especiales y que le otorga un derecho
especial de jurisdiccin, de legislacin y contribucin sobre dicho
territorio.

Una segunda doctrina considera al territorio como un elemento

constitutivo del Estado, esto es: forma parte de la naturaleza misma del
Estado y se encuentra especialmente afectado del ejercicio del poder
pblico.

Una tercera doctrina considera al Territorio como un objeto en el

sentido de que constituye el Territorio el objeto del poder estatal, sea
que se crea un derecho real de propiedad sobre el territorio o bien que
se crea un derecho real de soberana.

Una cuarta doctrina concibe al territorio como el lmite o permetro

dentro del cual se ejerce del Derecho de mando del Estado.

La teora de la competencia considera al territorio como aquella

superficie sobre la cual se ejerce efectivamente un determinado sistema
de normas jurdicas.

Soberana.

Como igualmente ocurre con los diferentes elementos que hemos visto del
derecho poltico, la Soberana a travs de la historia ha recibido distintos
significados o sentidos. Desde luego, el concepto de Soberana ha sido
utilizado para referirse a quien ejerce una determinada potestad o autoridad.
As por ejemplo, para el monarca se utiliza el sustantivo de soberano para
referirse a dicha persona; tambin la soberana ha sido utilizada para referirse
(acompaada de un adjetivo) a determinadas formas polticas, y as se habla
de soberana popular, soberana nacional e incluso la soberana estatal. Lo
cierto es que el concepto que hoy conocemos de Soberana solo empieza a
utilizarse desde fines de la edad media; de hecho, se discute si en la
antigedad es posible distinguir la utilizacin de este concepto. Jellinek
sostiene que, efectivamente, instituciones tales como la maiestas populi de
los romanos constituyen una manifestacin de lo que hoy conocemos como
Soberana, como igualmente las formas autrquicas de gobierno en Grecia
seran igualmente una expresin de lo que hoy conocemos como Soberana.
Jean Bodin, ha inicios del siglo XVII, es quien concibe la estructura bsica de
la Soberana. En efecto, en su obra Seis libros de la Repblica, se encarga de
definir a la Repblica como el gobierno recto con poder soberano sobre varias
familias y sobre lo que le es comn. Cuando se refiere a gobierno recto
introduce un aspecto volitivo en el ejercicio del mando, por lo que si carece de
dicho atributo no se estara en presencia de una Repblica. Sobre varias
familias significa para Bodin que, alejndose del concepto Aristotlico de la
sociedad poltica que mira al individuo, Bodin funda la sociedad poltica en la
familia, y respecto de lo que es comn incorpora la idea de finalidad general y
colectiva por sobre la finalidad para distinguir a una Repblica. En
consecuencia, Bodin define a la soberana de dos maneras:

a) Como el poder absoluto y perpetuo de una Repblica.

b) Como el poder supremo ejercido sobre sbditos y ciudadanos, y sin

restricciones legales.

Caracteres de la Soberana.

La soberana constituye una cualidad suprema del poder; es decir,

no es posible distinguir en la sociedad poltica a un poder que est por
sobre la Soberana.

Es un Derecho originario. Significa que, si estamos en presencia de un

Estado soberano, es porque su autonoma e independencia, su carcter
de tal, no deriva de otro poder. Los dems poderes que se exteriorizan
dentro de un Estado provienen de una norma que los justifica, de una
norma que lo dicta; la Soberana no est dictada por una norma: es
originaria.

La Soberana es una e indivisible. En efecto, siendo la Soberana un

elemento esencial en el Estado, constituye un todo que no es posible
fragmenta, pues ello atentara contra la existencia misma del Estado y
contra las formas mismas del Estado, por ello se sostiene que es una y
nica; hay una sola soberana. Sin embargo, se ha sealado que cuando
se trata del ejercicio de la Soberana si es posible hablar de un ejercicio
de divisin: cuando el parlamento genera una ley, ejerce una forma o
una parcela de la soberana. Lo mismo ocurre cuando el presidente
suscribe un tratado o un juez dicta sentencia: exterioriza dentro de su
competencia aquella parte de la soberana de la que estn investidos.
Esto se muestra tambin en el artculo 5 inciso 1 de la Constitucin,
por cuanto seala que el titular de la Soberana es uno, la Nacin, pero
que el ejercicio lo realizan el Pueblo y las autoridades.

La Soberana es indelegable. Esto significa que as como nadie puede

atribuirse la calidad de depositario de la Soberana, nadie puede
tampoco asumir su representacin, lo cual no obsta a que el ejercicio de
la soberana si pueda ejercerse por aquellos a quienes la Constitucin le
ha entregado la competencia de ejercerla.
 La Soberana es inalienable. Esto significa que la Soberana no es
susceptible de ser transferida enajenada, no es susceptible de actos
jurdicos que impliquen la renuncia de un Estado a favor de otro sobre
un determinado territorio. Recordemos que la Soberana es un atributo
del poder jurdico y por lo tanto no es susceptible de enajenacin o de
venta entre vivos o de transferencia o de transmisin. Constituyen una
excepcin a este carcter las sesiones territoriales, lo que trae como
consecuencia el remplazo de la Soberana de un Estado por otro.
Luisiana (Francia) para Estados Unidos; Alaska (Rusia) para Estados
Unidos. Tambin es una excepcin cuando Estados acuerdan con otros
Estados mantener ciertos territorios en condominio o en administracin
comn o entregada a terceros pases o a organizaciones internacionales
por ejemplo despus de un conflicto blico.

La Soberana es imprescriptible. La Soberana no puede perderse por

el NO uso ni tampoco puede adquirirse por la sola realizacin de actos
de Soberana sobre un determinado territorio o pueblo.

La Soberana es un poder incontrastable. Es la cualidad suprema del

Poder. No tiene otro Poder que se encuentre sobre Ella, al que se
subordine o que puede oponerse a sus resoluciones o decisiones, y
tanto es as que goza de imperio, lo cual significa que las decisiones que
se adoptan conforme a la calidad de soberano son decisiones pueden
cumplirse mediante la fuerza, o bien que puede deshacerse lo que se
haga en contra de Ella tambin mediando la fuerza.

Con relacin al titular de la Soberana se seala:

a) El titular de la Soberana es la Nacin. Por cuanto ella forma un alma

y una voluntad colectiva distinta de los individuos y el Poder. En
consecuencia, no pertenece a estos sino que a aquel ente abstracto
dotado de voluntad ficticia. El orden jurdico solo se limita a establecer
los mecanismos por los cuales se designan a quienes van a representar
la voluntad nacional.

b) El titular de la Soberana es el Pueblo. Se seala que la Soberana

reside en aquellos que forman el cuerpo electoral, que tienen la
capacidad de decidir y de elegir a quienes pueden exteriorizar la
voluntad estatal por s o por medio de sus representantes.

c) Otros sostienen que el titular de la Soberana es el Prncipe. Esta

doctrina se fundamente especialmente en la doctrina del Derecho Divino
de los Reyes. Sirve tambin para estructurar a la monarqua absoluta
por cuanto propugnan que el poder proviene de Dios y se radica en el
monarca a quien se le haba entregado el poder supremo.
Constituciones como la de Tailandia, Camboya y Dinamarca (1953) han
recogido esta doctrina de la Soberana del Prncipe. Tambin, pero con
algunos matices, el Estado del Vaticano.
El artculo 5 de la Constitucin actual seala que la titularidad de la Soberana
se radica en la Nacin; pero luego, para referirse al ejercicio de la Soberana,
se hace distingo de que sta se exterioriza a travs del Pueblo.

Doctrinas acerca de la Naturaleza del Estado.

Tiene por objeto determinar no los elementos del Estado sino que a qu
corresponde, cul es la esencia del Estado.

Doctrinas que consideran al Estado como un Hecho. Son doctrinas

realistas o positivistas. Esta doctrina excluye absolutamente que el
Estado corresponde a una abstraccin o a una elaboracin intelectual.
El Estado es un simple HECHO que se caracteriza por aquella
diferenciacin de los individuos en que UNOS formulan el Derecho, lo
sancionan y organizan los servicios pblicos. Es decir, hombres reales
que DE HECHO detentan el Poder e imponen su voluntad por sobre los
ms dbiles (Duguit, Jeze). Jellinek critica esta doctrina por cuanto no
explica la naturaleza del estado y solo refiere un hecho.

Doctrinas que consideran al Estado un detentador de un patrimonio.

Seala que el Estado se califica de tal en tanto es titular de un atributo,
de un patrimonio, y este patrimonio se distingue a travs del
denominado del dominio eminente. Esto es, como aquel Derecho
superior para realizar actos que importa el ejercicio del derecho de
dominio que el Estado tiene sobre el territorio y sobre todo lo que existe
dentro de l.

La posicin comunista identifica al Estado como una Superestructura

de dominacin. Es una superestructura que ha sido impuesta por las
clases dominantes, por los econmicamente fuertes, a objeto de
imponerse sobre los econmicamente ms dbiles. Se plantea la lucha
de clases que enfrenta a los detentadores de los medios de produccin
con las clases trabajadoras. Esta exposicin corresponde al denominado
materialismo dialctico de la doctrina marxista, que se plantea en forma
conjunta con el denominado materialismo histrico.

Doctrinas que estiman que debe existir una doctrina comn que
sintetice y extraiga los aspectos ms relevantes de las doctrinas
anteriores. Es el pensamiento de Germn Vidal, quien sostiene que en
el Estado confluyen aspectos sociales, la unidad de seres humanos y la
personalidad jurdica del Estado, y que todos estos elementos se
reconocen como inherentes al Estado, y que algunos de los cuales se
encuentran expuestos con mayor nfasis en alguna de las doctrinas
anteriores.

La Personalidad del Estado en el Derecho chileno.

Se distinguen a las personas jurdicas de Derecho Privado, y junto con ellas las
denominadas corporaciones o fundaciones de Derecho Pblico. As lo dice el
artculo 547 del CC. Y seala adems que dentro de estas se encuentran la
Nacin, el Fisco, Iglesias y Municipalidades; lo cual, por lo tanto, nos lleva a
concluir que el Estado en Chile NO es una persona jurdica de Derecho Privado
que se regule por las normas del CC, sino que se le regula por normas y
reglamentos de carcter especial. En consecuencia, es una persona jurdica de
Derecho Pblico, est regulado el Estado por normas de orden pblico, normas
que no pueden ser modificadas o alteradas por los particulares y en las cuales
prima el principio de que los rganos del Estado solo pueden ejecutar aquellos
actos para los cuales estn expresamente autorizados por la Ley, a diferencia
de los particulares que pueden ejecutar todos aquellos actos que no se
encuentren expresamente prohibidos por la Ley.

El Estado puede actuar tanto en el mbito del Derecho Pblico como en el

Privado.

Cuando el Estado acta dentro del mbito patrimonial, es decir, como titular de
Derechos y Obligaciones de contenido econmico, se le llama Fisco.

El Estado como tal, como persona jurdica, es representado por el titular del
Gobierno, por el Presidente de la Repblica; pero desde una perspectiva
judicial, el Estado es representado por el Consejo de Defensa del Estado.

Principio de divisin de los poderes.

La doctrina de la divisin de los poderes, desde sus orgenes, se le ha

conocido como una de las instituciones fundamentales para asegurar la libertad
de los individuos. Este principio no es ms que la otra cara de la acumulacin
del poder en pocas manos, que caracteriza a los regmenes totalitarios. Desde
luego, en la antigedad, Aristteles sealaba que no era justo dejar el poder en
manos de uno solo y que en todo buen gobierno haban tres partes cuya
existencia deba consultar el buen legislador:

Una encargada de deliberar sobre los asuntos pblicos.

Otra que se encargaba de ejercer las magistraturas, debiendo

determinarse cul deba ser su autoridad y de qu modo deba elegirse
a los magistrados.

Y La que se encargaba de la administracin de justicia.

Y as por ejemplo, en el rgano deliberante radicaba la facultad de declarar la

guerra y de hacer la paz.

En el mismo sentido Cicern, sealaba que no poda esperarse la permanencia

del orden establecido si previamente no se repartan equitativamente los
derechos, los cargos y las obligaciones. Bodin declaraba que el rey deba
renunciar a administrar justicia, y dejarles esa funcin a los magistrados.
Ser John Locke quien en su obra Ensayos sobre el gobierno civil dar los
primeros atisbos de la doctrina de la separacin de los poderes. Distingua al
poder legislativo, al ejecutivo, al federativo y al de prerrogativa. Radicndose
este ltimo en el rey y los anteriores en el parlamento. De prerrogativa por
cuanto era un poder para situaciones de emergencia, es decir, para eventos
excepcionales, y por ello se trataba de un poder que no estaba reglado siendo
en consecuencia discrecional.

Desde el punto de vista de Locke, la divisin de los poderes resultaba relevante

por oposicin al poder tirnico, y la separacin entre poder legislativo y
ejecutivo radicaba en la necesidad de la aplicacin constante de normas
generales y abstractas. Adems propugnaba la supremaca del poder
legislativo por sobre los otros.

As como John Locke es reconocido como el precursor de esta doctrina,

Montesquieu es reconocido por ser el estructurador de la misma. En su obra El
espritu de las leyes, distingue al poder legislativo como el encargado de hacer
las leyes sean transitorias o definitivas como de derogar las existentes.
Distingue al poder ejecutivo, relativo al derecho de gentes que tiene por objeto
establecer la seguridad pblica y mantener las relaciones exteriores sea en
tiempos de guerra o de paz. El poder ejecutivo, de las cosas que dependen del
derecho civil, que tambin llama poder judicial, que tienen como misin tambin
juzgar y castigar los delitos que se cometieran. Segn Montesquieu no podan
estar acumulados los tres poderes en una mano, por cuanto solo el poder es
capaz de frenar el poder, y que este siempre tiende a convertirse en desptico.
La consagracin jurdica de esta doctrina se produce con la promulgacin de la
Constitucin de los Estados Unidos en 1787. Este texto consagra un doble
sistema de separacin de poderes; por una parte, se crea la forma federal de
Estado, y por otra, crea tres instituciones esenciales:

-El Legislativo
-El ejecutivo
-El Judicial.

Posteriormente la Constitucin de Francia tambin reconoce esta triple divisin,

pero le otorga una preeminencia a la asamblea nacional por sobre el poder
ejecutivo hasta la Constitucin de 1958, o tambin llamada de la quinta
Repblica, que le otorga mayor preeminencia al poder ejecutivo.

Para la doctrina, la separacin de los poderes descansa en algunos principios.

Primero, que la competencia estatal debe estar repartida en diversos

poderes y que la accin de unos detiene cualquier exceso de los otros
poderes.

Segundo, que la competencia, desde un punto de vista material, se

llama funcin; y desde un punto de vista formal, se llama poder.

Las tres funciones del Estado deben desarrollarse por tres rganos distintos.
Sin embargo el principio fundamental de esta doctrina es el denominado de la
irrevocabilidad recproca de poderes, que a su vez descansa sobre tres
ideas matrices:
1 Cada rgano debe desarrollar una sola funcin.

2 Las decisiones o resoluciones que adopta un rgano no pueden ser dejadas

sin efecto por el titular del otro rgano.

3 Que el titular de un rgano no puede ser depuesto por el titular de otro

rgano.

Este principio, concebido as en trminos absolutos, ha cedido a favor de otro

principio denominado de la cooperacin de poderes, por cuanto se
reconoce que los rganos no solo desarrollan aquella funcin que le es propia,
sino que tambin desarrollan funciones que complementan aquella que
desarrollan otros rganos. As por ejemplo, no obstante que el presidente de la
Repblica corresponde al rgano ejecutivo, no solo desarrolla la funcin
ejecutiva. As por ejemplo puede iniciar la tramitacin de un proyecto de Ley
mediante un mensaje; puede convocar a plebiscitos; puede dictar decretos con
fuerza de ley; todo lo cual corresponde a una funcin legislativa. Tambin
puede conceder indultos particulares, lo cual corresponde a una funcin de
carcter judicial (el indulto general y la amnista solo proceden en virtud de una
ley). Artculo 32 (Las cuatro primeras facultades del artculo 32 estn referidas
al ejercicio de la funcin legislativa).

Hay otros poderes.

El Poder Constituyente, que corresponde a aquella facultad radicada

en el rgano legislativo, o bien en el cuerpo electoral para dotar al
Estado de una Constitucin.

Poder Electoral, que es aquel que radica en quienes son titulares del
derecho de elegir los representantes.

El Poder Municipal, que es aquel que se refiere a los rganos locales.

El Poder Contralor, que es el radicado en el caso chileno en la

Contralora General de la Repblica.

Y tambin, en directa relacin con lo dicho, se encuentra la fuerte

autoridad de que est investido actualmente el Tribunal Constitucional;
se le ha calificado que corresponde hoy da quiz al poder ms
importante dentro de nuestro ordenamiento constitucional.

Tambin, como otro ejemplo de este principio de la cooperacin de poderes,

debemos sealar que el Poder Judicial, como uno de los caracteres de la
independencia del mismo, se encuentra la atribucin de la Corte Suprema para
la administracin y gestin interna de los tribunales; y as por ejemplo se
encuentra la corporacin administrativa del Poder Judicial, que tiene por objeto
la gestin interna de este poder tanto desde el punto de vista del personal
como de los recursos financieros y materiales del mismo, y por otra parte, los
tribunales superiores de justicia se encuentran dotados de la facultad de dictar
disposiciones que, si bien no son leyes, tienen un carcter imperativo: son
generales y abstractas. Tales disposiciones son los denominados auto-
acordados, que pueden versar sobre todas aquellas materias pertinentes a la
administracin de Justicia, as por ejemplo el Recurso de Proteccin, que est
consagrado en el artculo 20 de la Constitucin, el Recurso de Amparo
consagrado en el artculo 21, la indemnizacin por error judicial consagrada en
el artculo 19 n 7 letra i en su tramitacin se encuentran reguladas por estos
auto-acordados

Posicin de Kelsen frente a la divisin de poderes: segn Hans Kelsen, la

divisin de poderes corresponde a un postulado de carcter poltico y carente
de un contenido jurdico, por cuanto lo cierto es que el ordenamiento jurdico lo
que hace es atribuir competencias, y que no existe aquella distribucin o
separacin de los poderes, sino que lo nico que estos hacen es obedecer al
ordenamiento jurdico superior, al que a su vez se encuentran sometidos y por
el son regulados.

De la misma forma, la Doctrina Comunista rechaza a la doctrina de la

separacin de los poderes, toda vez que esta se encuentra en contradiccin
con los intereses de la clase obrera por cuanto obedece a aquellas sper-
estructuras que han sido impuestas por las clases dominantes.

El Gobierno.

Se seala por la doctrina que el Gobierno corresponde al rgano superior

dentro del estado. Para Len Duguit, el Gobierno es el elemento fundamental
dentro de la organizacin de un Estado: el gobierno existe y por ello existe el
Estado. Sin embargo, la acepcin de gobierno tiene distintas acepciones segn
sea el sistema jurdico en el cual se utiliza. En el sistema americano el
concepto de Gobierno esta referido al conjunto de los poderes pblicos; en
Europa, se refiere a un solo poder, un rgano o una funcin, de hecho las
constituciones monrquicas refieren al Gobierno para identificarlo con el
gabinete, y as por ejemplo la Constitucin espaola se refiere al jefe de
Gobierno para indicar al jefe del gabinete. En el mismo sentido se encuentran
las constituciones de Italia, de Francia y Portugal.

En Chile, el captulo 4 de la Constitucin recibe como ttulo al gobierno, y este

comprende tanto al Presidente de la Repblica como a su gabinete; sin
embargo, hay otros autores que entienden por Gobierno a todo aquel conjunto
de funcionarios que ejercen la autoridad pblica. Para Kelsen, no es ms que
aquel conjunto de rganos competentes para la creacin y ejecucin de las
normas jurdicas. Por ello es que ntimamente relacionado con el concepto de
gobierno se encuentra el concepto de competencia. En efecto, los rganos de
gobierno solo actan representando al Estado en tanto lo hacen dentro de su
competencia: en otras palabras, si el rgano acta fuera de su competencia,
esa actuacin no le es imputable, no obliga al Estado. El Cdigo Orgnico de
Tribunales, refirindose a la competencia judicial, la define como aquella
facultad que tiene un juez o tribunal para conocer de los negocios que la Ley ha
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones. Esta definicin sirve para
aplicarla a su vez a los rganos de gobierno, y es as como el artculo 7 inciso
1 e inciso 2 de la Constitucin reafirman esta conclusin, agregando adems
la sancin en los casos que se acta fuera de la competencia.
Tambin relacionado con la competencia se encuentra la denominada funcin,
es decir, cmo se realizan y cumplen las facultades que la ley ha puesto dentro
de las atribuciones de un rgano: por ello se ha dicho que el rgano de
Gobierno ejerce la funcin de Gobierno, el rgano legislativo desarrolla la
funcin legislativa y el judicial ejerce la funcin judicial.

Respecto de la funcin legislativa es aquella que tiene por objeto la creacin de

toda norma de carcter obligatoria, de alcance general e impersonal, y que
tiene por objeto regular la conducta de gobernantes y gobernados. Lo que
distingue a la funcin legislativa es la generalidad e impersonalidad de las
normas que crea. As las cosas, se distingue desde el punto de vista de la
funcin legislativa a la Constitucin, a la legislacin y a la reglamentacin.
Distincin que se hace de acuerdo a los rganos que genera cada categora de
normas. Segn Hans Kelsen, la funcin legislativa se encuentra jerarquizada y
el ordenamiento jurdico corresponde en su estructura a una pirmide, en cuya
cspide se encuentra la norma superior, esto es la Constitucin. En un nivel
inferior a esta se encuentra la legislacin propiamente tal, y ms abajo las
normas de inferior jerarqua o de alcances particulares.

Entonces, la funcin legislativa es la que tiene por objeto establecer la ley, o

dar origen al derecho positivo, pero se distingue a su vez a las leyes
constitucionales, a las leyes propiamente tales y a las normas inferiores, tales
como los reglamentos, decretos o resoluciones.

El resto del ordenamiento jurdico debe adecuarse a la Constitucin. Incluso,

dentro de las mismas leyes hay distintas jerarquas. Se dice que las leyes
orgnicas constitucionales comprenden a una jerarqua intermedia entre la
Constitucin y la legislacin, ya que regulan materias que la misma
Constitucin seala. Por ejemplo la LOCE1.

Igualmente las leyes de qurum calificado son leyes que corresponden a una
jerarqua intermedia, que corresponden a materias sealadas en la
Constitucin, y que el qurum para su aprobacin es superior al de una ley
ordinaria, pero inferior al de una ley orgnica constitucional.

Dentro de toda esta categora de leyes, falta mencionar las leyes

interpretativas de la Constitucin2, que son aquellas que tienen por objeto
aclarar el sentido y alcance de una disposicin constitucional cuando este es
confuso u oscuro. Por una ficcin se entiende que la ley interpretativa pasa a
incorporarse al precepto constitucional interpretado, de modo tal que pasara a
tener la misma jerarqua de la Constitucin no obstante es solo una ley.

Otra funcin es la denominada Justicia o Jurisdiccin. En el sentido clsico del

trmino no es ms que aquella funcin que tiene por objeto particularizar las
normas contenidas en la legislacin a un caso concreto en que debe aplicarse,

1 Ley Orgnica Constitucional de Educacin.

2 Dictadas por el parlamento.
sea para la resolucin de un conflicto o bien para la aplicacin de una pena. En
otro sentido, la voz jurisdiccin se encuentra muy relacionada con la expresin
jurisprudencia que equivale a expresar o decir el Derecho. As las cosas, segn
Duguit la funcin judicial es aquella mediante la cual el Estado hace constar la
existencia de una regla de Derecho para el caso de una violacin de una
norma, o de contienda disponiendo las medidas necesarias para asegurar el
respeto a su decisin.

El Derecho como elemento del Estado.

Junto con el Derecho como elemento del Estado se analiza el principio de

sujecin a la Constitucin, es decir, los principios del constitucionalismo y el
Estado de Derecho.

Bajo este concepto del Derecho como elemento del Estado se analizan las
relaciones entre Estado y Derecho, y esta relacin se determina sobre la base
de una cuestin de carcter cronolgico, esto es, qu ha sido primero, el
Derecho o el Estado? Y tambin esta relacin se determina desde un punto de
vista axiolgico, de los valores, si el Derecho debe estar subordinado al Estado,
o, si por el contrario, el Estado debe subordinarse al Derecho. Desde luego que
este problema es de especial trascendencia desde el punto de vista del
constitucionalismo, partiendo de la premisa de que el Derecho constituye un
elemento esencial en el Estado pudiendo afirmarse que no es posible concebir
a un Estado sin Derecho. Sin embargo, Hans Kelsen, postulando la teora del
normativismo, es contrario a este planteamiento de establecer las relaciones
entre Estado y Derecho: lo niega, por cuanto se fundamenta en la existencia
de dos realidades distintas, en circunstancias que el Estado no es ms que el
ordenamiento jurdico, esto es, es el orden jurdico superior, valido en un
momento determinado y aplicable en un territorio. La distincin entre Estado y
Derecho corresponde a una tendencia natural de los individuos a personificar
los fenmenos de la naturaleza, y por ello es que suele distinguirse al Estado
como si fuera una realidad diversa al orden jurdico; pero aun as, el Estado
correspondera a una personificacin metafrica del orden total. Es decir, no es
ms que el orden jurdico.

El resto de la doctrina evidentemente que hace una distincin desde un punto

de vista cronolgico. Jellinek, por ejemplo, sostiene que el Estado
cronolgicamente es anterior al Derecho, porque sostiene que el Estado
corresponde en cuanto a su nacimiento a una realidad fuera del Derecho, de
forma tal que ste surge con posterioridad. Por el contrario, especialmente las
doctrinas ius naturalistas, que sostienen que existe un derecho inherente a la
persona humana y que no es creado por el Estado, sostienen que el Derecho
cronolgicamente es anterior al Estado y que solo es posterior a ste el
denominado Derecho Positivo.

Asimismo, hay quienes estiman que Derecho y Estado en la historia surgieron

simultneamente; Seidler (supongo) sostiene esta teora. Hay que recordar al
respecto que Egipto y Persia eran regmenes que generaban el Derecho a
partir del monarca. En ellos se basan los que sostienen que el Derecho es
posterior al Estado. Desde un punto de vista axiolgico, se plantea la
interrogante de s el Derecho debe o no estar subordinado al Estado. Este es
un tema polmico y con profunda consecuencia practica: sostienen que el
Derecho debe estar subordinado al Estado, y que por lo tanto, quienes ejercen
el poder no se encuentran subordinados al Derecho; sus primeros exponentes
fueron Bodin, que solo reconoca la limitacin ante Dios, Hobbes y en los
autores contemporneos Carl Schmitt.

Por el contrario, las escuelas Ius naturalistas propugnan especialmente que el

Estado debe estar subordinado al Derecho y que, por lo tanto, quienes ejercen
el mando se encuentran sometidos a normas obligatorias, destinadas a tutelar
las libertades o derechos de los gobernados.

Una de las discusiones fundamentales del Derecho Poltico y del Derecho

Institucional, junto con la divisin de poderes, son aquellas instituciones
fundamentales para el resguardo de la libertad de los individuos frente a la
actividad de los rganos del Estado. Bajo estos conceptos de Estado de
Derecho, estatuto jurdico del poder, se encuentra implcita la idea de sujecin
del poder al derecho. Y el concepto de Estado de Derecho, es un concepto
que proviene de la escuela alemana, que propugna el establecimiento de
normas generales e impersonales, que tienen por objeto la tutela de las
libertades. Por Estado de Derecho a su vez, se entiende a aquel Estado que
satisface las exigencias del constitucionalismo valindose de sus principios y
de sus tcnicas.

Segn algunas doctrinas, se distingue entre un Estado formal de Derecho y

un Estado material de Derecho, partiendo del supuesto de que todo Estado
es de suyo un Estado de Derecho, distinguindose uno de otro en que el
segundo (Estado material de Derecho) ser aquel que cumple con las
condiciones que el constitucionalismo previene para un Estado que resguarda
los principios fundamentales y los valores de la persona humana. Obviamente
Kelsen niega aquella distincin entre Estado Formal y Estado Natural de
Derecho, por cuanto para l todo Estado es el Derecho, de forma tal que dicha
distincin resulta ociosa. Asimismo, las escuelas Ius naturalistas ponen el
nfasis en el Estado material de Derecho sosteniendo que ste es el nico a
travs del cual la persona puede obtener su mayor realizacin. La doctrina ha
establecido algunos principios y tcnicas o mecanismos que debieran concurrir
en un Estado de Derecho. La circunstancia de que alguno de estos
mecanismos o tcnicas no concurra o lo hagan en forma disminuida no
significa que haya ausencia de un Estado de Derecho materialmente hablando.
Los principios fundamentales de un Estado de Derecho son bsicamente dos:
1.La consagracin de la persona humana como un valor supremo y
fundamental de la Sociedad (obviamente que este principio recoge la doctrina
personalista, tambin recoge principios Ius naturalistas y aristotlicos sobre la
Sociedad, por oposicin a las doctrinas transpersonalistas).
El artculo primero de la constitucin de 1980 igualmente recoge este principio:
 Artculo 1. Las personas nacen libres e iguales en dignidad y Derechos.
La familia es el ncleo fundamental de la Sociedad.
El Estado reconoce los grupos intermedios a travs de los cuales se estructura
y organiza la Sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus
propios fines especficos.
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional
alcanzar su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a
los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la
poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la
integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho
de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

2. La soberana nacional o popular constituye la fuente de donde emana

el poder del Estado. (En consecuencia, se excluyen las formas absolutistas de
gobierno, se excluyen las formas totalitarias de gobierno y se reconoce la
existencia de una voluntad nacional o popular, y a la Nacin y al Pueblo como
titulares de la Soberana).
Recordemos el artculo 5 de la constitucin de 1980 que consagra en su inciso
primero este principio:

Artculo 5. La Soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se

realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y,
tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del
Pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.

Junto a estos principios se encuentran los mecanismos jurdicos:

1. El primero es el denominado de imperio a la ley. Esto significa que tanto
gobernantes como gobernados se encuentran sometidos en su actuar a
normas generales, impersonales, y abstractas. De modo que se excluye el
capricho o el voluntarismo en la toma de decisiones por parte de la autoridad.
Junto a este est el principio de coercibilidad de las normas jurdicas
conforme al cual ante el no acatamiento de las normas, stas pueden ser
cumplidas incluso por la fuerza
2. Un segundo mecanismo es el de la supremaca de las normas bsicas,
es decir, en un Estado de Derecho generalmente habr una Constitucin sobre
la cual descansa el resto del ordenamiento jurdico, que debe someterse
formal3 y materialmente4 a la Constitucin. Este mecanismo persigue otorgar a
los ciudadanos certeza jurdica respecto a la institucionalidad que rige en un
momento histrico determinado.
3. La diferencia orgnica y constitucional entre los poderes
constituyentes y poder constituido. Con la finalidad de reafirmar aquel
valor de certeza y seguridad jurdica, se requiere que el poder constituyente,

3
Solo en virtud de los rganos y procedimientos que la Constitucin establece pueden crearse otras
normas de D.
4
El contenido o materia de la Constitucin no puede ser contradicho por ninguna otra fuente.
esto es, aquel que detenta la facultad de promulgar una Constitucin no sea a
su vez el que tenga tambin la facultad de legislar, de gobernar y de juzgar.
4. La independencia del poder judicial en la toma de sus decisiones
atendiendo que al poder judicial le est confiada la labor de tutelar el efectivo
ejercicio de los derechos por los individuos y su proteccin frente a los actos de
la autoridad; el poder judicial no puede estar sujeto al control en la toma de sus
decisiones por parte de los otros rganos del Estado.
5. Por eleccin previamente normada y en procedimientos pacficos
deben designarse a los titulares de los rganos constituyentes y de los
rganos constituidos. Recordemos que en Chile se designan por eleccin
popular al Presidente de la Repblica, diputados y senadores, alcaldes y
concejales, y que las bases del sistema electoral se encuentran consagradas
en el artculo 18 de la Constitucin.

Artculo 18. Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional
determinar su organizacin y funcionamiento, regular la forma en que se
realizarn los procesos electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta
Constitucin y garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los
miembros de partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como en
su participacin en los sealados procesos. Dicha ley establecer tambin un
sistema de financiamiento, transparencia, lmite y control del gasto electoral.
Una ley orgnica constitucional contemplar, adems, un sistema de registro
electoral, bajo la direccin del Servicio Electoral, al que se incorporarn, por el solo
ministerio de la ley, quienes cumplan los requisitos establecidos por esta
Constitucin.
El resguardo al orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios
corresponder a las Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley.

6. La oposicin poltica debe estar institucionalizada. Junto con la

Soberana nacional, se deben establecer los mecanismos que aseguran una
efectiva representacin de la opinin publica en los rganos que exteriorizan la
voluntad de la ciudadana, y por ello, junto con consagrar el principio de las
mayoras, debe asegurarse tambin el respeto de las minoras, lo cual pasa por
reconocer institucionalmente a la oposicin poltica a objeto que ella pueda
ejercer los derechos de expresin, de control y de fiscalizacin de los actos de
gobierno. Por ello se requiere igualmente de las normas que tutelen el
denominado pluralismo poltico. Esta tcnica se encuentra consagrada en el
artculo 19, n 15 de la Constitucin:

Artculo 19, n 15. El Derecho de asociarse sin permiso previo.

Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en
conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
Prohbanse las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la
seguridad del Estado.
Los partidos polticos no podrn intervenir en las actividades ajenas a las que
les son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin
ciudadana; la nomina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral del
 Estado, el que guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los
militantes del respectivo partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes
de su financiamiento no podrn provenir de dineros, bienes, donaciones,
aportes ni crditos de origen extranjero; sus estatutos debern contemplar las
normas que aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgnica
constitucional establecer un sistema de elecciones primarias que podr ser
utilizado por dichos partidos para la nominacin de candidatos a cargos de
eleccin popular, cuyos resultados sern vinculantes para estas colectividades,
salvo las excepciones que establezca dicha ley. Aquellos que no resulten
elegidos en las elecciones primarias no podrn ser candidatos, en esa eleccin,
al respectivo cargo. Una ley orgnica constitucional regular las dems materias
que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento de
sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan
o realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las
normas anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley
orgnica constitucional.
La Constitucin poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales
los partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos
o conductas no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y
constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como
asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella
como mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal Constitucional
declarar esta inconstitucionalidad.

El Estado de Derecho descansa en tres finalidades segn un tal Snchez (no

me acuerdo del nombre del pelmazo, s del apellido)
1. Persigue impedir la ventaja, el privilegio, o la excepcin que no estn a su
vez fundadas en una necesidad
2. Los principios y mecanismos del Estado de Derecho tienen como finalidad
evitar el ejercicio abusivo del poder. Igualmente, tienen como finalidad eliminar
o proscribir la arbitrariedad en la toma de las decisiones por la autoridad.
3. Definir con certeza el mbito de las libertades y de los derechos
individuales.
El artculo 20 de la Constitucin hace procedente el recurso de proteccin de
los derechos constitucionales cuando son afectados por actos u omisiones
arbitrarias o ilegales:

Artculo 20. El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra
privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y
garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3 inciso cuarto, 4, 5,
6, 9 inciso final, 11, 12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al
derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso 4,
19, 21, 22, 23, 24 y 25 podr ocurrir por s por cualquiera a su nombre, a la
Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias
que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda
hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
En materia de tributos, se proscriben los tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos.

Artculo 19, n 20, inciso 2. En ningn caso la ley podr establecer tributos
manifiestamente desproporcionados o injustos.

Finalmente, el artculo 19 n 26, establece la llamada garanta de las

garantas, por cuanto dispone que el legislador, cuando complemente los
derechos y garantas, o bien, cuando le imponga limitaciones no puede afectar
los derechos en su esencia ni imponerle requisitos y limitaciones que impidan
su libre ejercicio.

Artculo 19, n 26. La seguridad de que los preceptos legales que por mandato
de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o
que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los
derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que
impidan su libre ejercicio.

Fundamentacin del Estado de Derecho.

La doctrina se ha preocupado de determinar dnde radica el sustrato del

Estado de Derecho. Obviamente, este no se encuentra en la ley positiva, pues
el poder del Estado debe estar subordinado al Derecho. Por ello es que una
posicin fundamenta el Estado de Derecho en el Derecho Natural, conforme al
cual la fundamentacin del Estado de Derecho se encuentra fuera de ste, en
una realidad exterior, y por lo tanto, las limitaciones a la actividad del Estado
constituyen la denominada heterolimitacin que a su vez la fundamentan en
un derecho natural objetivo, y que se encuentra tambin por sobre lo
individuos; tambin se encuentra la fundamentacin en las denominadas
doctrinas de los derechos individuales. Asimismo, otra doctrina sostiene que el
Estado se limita y obliga por s mismo, toda vez que la fundamentacin del
Estado de derecho se encuentra en la naturaleza y finalidad intrnseca del
Estado. Las doctrinas de los derechos individuales, si bien provienen del
derecho natural, sostienen que ste tiene una naturaleza objetiva, ya que
existen derechos del individuo que son propios e intrnsecos a este que no
pueden ser violados por el Estado ni tampoco desconocidos, en definitiva, se
tratara de una forma de convertir en derecho positivo al derecho natural,
siendo John Locke uno de los primeros exponentes de esta corriente. Las
declaraciones de derechos del pueblo de Virginia en EEUU y las declaraciones
de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789 son los primeros
exponentes de esta doctrina de los derechos individuales.

Dentro de las doctrinas de la autolimitacin es particularmente importante la

doctrina alemana, conforme a la cual los lmites a la actividad del Estado se
encuentran en su propia naturaleza. Se sostiene que el Derecho es la fuerza de
las leyes, es el propio sometimiento del poder del Estado a las leyes que el
mismo dictara. El principal exponente de esta doctrina es Jellinek, quien
declara que en principio el Estado soberano no reconoce limitacin jurdica,
salvo el Derecho internacional; sin embargo, si no realiza todas sus
posibilidades jurdicas es porque se ha auto-impuesto una limitacin.
Numerosos textos de la iglesia catlica, igualmente han reconocido la
existencia de lmites a la actividad del estado, la encclica Pacem in terris Y
la encclica Rerum novarum consagra esta doctrina como igualmente los
documentos del pueblo.
Formas de Estado

Es una clasificacin o distincin respecto de una tipologa de Estado conforme

a la especie de Estado segn sea el ejercicio de la soberana y as se
reconocen diversas formas como: segn su estructura u organizacin, en
cuanto a la forma en que se realizan sus funciones, o bien, de acuerdo a la
idea poltica que inspira al Estado.

Desde el punto de vista de la formacin o su estructura, lo Estados pueden ser

unitarios o compuestos, y el Estado compuesto a su vez puede ser federal o
regional.

I. Estado Unitario.

Es aquel que se caracteriza por su centralizacin poltica. Es aquel Estado en

que las competencias legislativas se encuentran tambin radicadas en rganos
centrales, es decir, desde un solo centro se exterioriza el poder poltico, y todas
sus decisiones se aplican sobre todo el territorio as como de todos sus
habitantes. Las autoridades centrales en consecuencia son las que ejercen la
totalidad del poder supremo. En el Estado unitario adems es donde se
manifiesta el carcter nico e indivisible de la soberana, por cuanto es un
rgano el que crea la ley, con vigencia para todo el territorio. Sin embargo, la
existencia de un Estado unitario no obsta a la existencia de leyes o de
reglamentos particulares que sean aplicables a una determinada porcin de
territorio. Por ejemplo, la legislacin aplicable a zonas fronterizas o regmenes
totalitarios igualmente aplicables a zonas geogrficas determinadas. El Estado
unitario surge a partir de la fundacin del Estado moderno por la centralizacin
del poder y que abandona la forma feudal de organizacin. Segn Birr, el
poder poltico es centralizado cuando los agentes del Estado estn
jurdicamente habilitados para hacer prevalecer su concepcin del bien pblico.
Ranelletti sostiene que el Estado unitario es la forma en que se realiza de un
modo ms perfecto la idea del Estado, porque en l se organiza bajo un mismo
territorio un solo poder. Por el contrario, autores como Linares Quintana,
sostienen que la forma unitaria de Estado propende a la formacin de un
Estado desptico por la concentracin del poder que ste genera. Hoy, la gran
parte de los estados americanos, con excepcin de Argentina, Brasil, Mxico,
EEUU son Estados unitarios, esto por la herencia histrica de provenir de una
colonia espaola y bajo la idea de la existencia de un mejor gobierno con un
monarca electivo.

II.a. Estado Federal (Estado Compuesto).

El Estado federal se dice que es aquel que est compuesto a su vez por varios
Estados particulares, cada uno de los cuales conserva en principio su
soberana interior, sus propias leyes y su Gobierno. De tal manera que en un
Estado federal encontramos al Estado federal propiamente tal, que es aquel
que representa al conjunto y totalidad de sus miembros. Ejemplo: EEUU,
Alemania, Brasil. Y los Estados federales que son aquellos que integran al
Estado federal, aquellos que se unen para formar a este Estado mayor.
Ejemplo.: el Estado de florida, el Estado de California, el Estado de nuevo
Mxico, etctera.
Sus caracteres fundamentales son:
1. El vnculo que une, que ata a los Estados, y conforme al cual forman el
Estado federal es la Constitucin; Constitucin que adems se encuentra por
sobre la autonoma de cada Estado federal. As, esta Constitucin pasa a ser la
norma fundamental del estado federal, como de cada uno de los Estados que
lo componen.
2. Los Estados miembros del Estado federal no son soberanos, tan solo son
autnomos en tanto gozan de libertad para ejercer las atribuciones y derechos
que la Constitucin del Estado federal le reconoce.
3. En el Estado federal existe una pluralidad de ordenamientos jurdicos; existe
la Constitucin del Estado federal y existe la legislacin federal (o sea aplicable
a la totalidad del Estado federal), y por su parte, cada Estado de Gobierno tiene
una Constitucin propia, su legislacin propia y las leyes o reglamentos locales.
4. No siendo soberanos los Estados miembros del estado federal, desde el
punto de vista del derecho internacional, solo se reconoce personalidad al
Estado federal.
5. Los Estados federados o miembros del Estado federal carecen del Derecho
de anular o dejar sin efecto las decisiones que adoptan los rganos del Estado
federal.
6. Atendido que el vnculo que integra y constituye al estado federal es la
Constitucin, los Estados miembros no tienen el derecho de secesin o de
separacin del Estado federal.

II.b. Estado Regional (Estado Compuesto).

Corresponde a una mixtura que ha llevado a algunos a sostener que
corresponde a un Estado unitario, y segn otros, a un Estado federal pero con
caracteres particulares. Lo cierto es que la denominacin de Estado regional
proviene fundamentalmente de advertir que existen pases como Espaa e
Italia que presentan algunas zonas geogrficas con caracteres muy marcados
que distinguen a esa regin del resto del territorio. Por ello es que el
ordenamiento jurdico de esos Estados les reconoce a esas regiones aquellas
particularidades otorgndoles una legislacin especial. El primer autor que
utiliza la denominacin de Estado regional fue Gaspar Ambrosini en 1933, pero
esta denominacin ya haba sido utilizada por las cortes espaolas en 1931. La
doctrina discute acerca de la naturaleza jurdica del Estado regional y, como se
dijo antes, algunos lo catalogan de Estado unitario al constatar la existencia de
un solo centro poltico y de una legislacin comn; segn otros, como un
Estado federal, y finalmente quienes sostienen que se trata de una forma
avanzada de descentralizacin. Los ejemplos de Estados regionales se
encuentran especialmente en Espaa. La Constitucin Espaola de 1978
contiene numerosas disposiciones que reconocen la existencia de
determinadas regiones. No tan solo desde un punto de vista geogrfico, si no
que les reconoce un legado cultural, una lengua y smbolos distintos del resto
de Espaa. Por eso, a esas regiones las llama comunidades autnomas por
cuanto les reconoce la posibilidad de dotarse de un ordenamiento jurdico
particular, pero a su vez proclama la unin indisoluble de toda Espaa.

Asociaciones de Estado.

Aquellas formas de agrupaciones de Estado independientes que trascienden

por la unin con otros Estados a una forma nueva de organizacin.

1.Unin personal: se refiere a aquellos Estados que accidentalmente se

vinculan por la circunstancia de que en ambos Estados el soberano es el
mismo, de forma tal que cada Estado conserva su rgimen jurdico y su
ordenamiento institucional, coincidiendo solamente la persona del soberano. A
principios del siglo XX, colonias de frica recin independizadas de Inglaterra
reconocan como soberano al monarca de Inglaterra. Lo mismo sucede en
Inglaterra y algunos reinos, especialmente Hannover, pues ambos reconocan
como soberano a Jorge I.

2. La unin real: se produce cuando dos o ms Estados se unen bajo un

pacto y bajo un rgano comn que los gobierna, de forma tal que coexiste el
mismo soberano y un pacto confederativo. Es el caso de Dinamarca e Irlanda,
entre 1918 y 1944, y la unin incorporada. Es el caso de Estados unitarios que
se forman por la fusin de Estados anteriores, respetndose las caractersticas
especiales de dichos Estados por medio de una legislacin especial que se
otorga al efecto; es el caso por ejemplo de Puerto Rico cuando se asocia a
EEUU.

Clasificacin de los Estados.

Dependiendo de la soberana externa, los Estados tambin admiten

clasificacin. Claramente el primer tipo corresponde a:
1. Estados Independientes: aquellos Estados que, segn el derecho
internacional, son reconocidos en un plano de igualdad con los restantes
Estados, no obstante las diferencias de hecho que puedan existir.
2. Estados Protectorados: aquellos en que un Estado ejerce sobre otro tutela
y cuidado, siendo la fuente de la calidad de protectorado un estatuto libremente
aceptado.
3. Estados Vasallos: aquellos Estados que reconocen su subordinacin a
otro Estado, la que se manifiesta generalmente por medio de prestaciones
financieras.
4. Estados Mandatos: aquella forma de Estado establecida por las naciones
unidas respecto de los Estados que haban sido colonias inglesas o alemanas
antes de la primera guerra mundial. Es el caso de los territorios palestinos, que
lo fueron respecto de Inglaterra; es el caso de Siria y el Lbano, que lo fueron
de Francia.
5. Estados Fideicomisos: corresponde al estatuto que, con posterioridad a la
segunda guerra mundial, se pusieron los Estados que haban sido derrotados
despus de ese conflicto, en que se encarg la administracin provisional de
dichos Estados a las naciones unidas.
 Formas de Gobierno.

Atienden a aquella manera conforme a la cual el Gobierno acta y exterioriza

su actividad; es decir, se refiere a la organizacin del Gobierno, al cmo acta
mediante sus instituciones, cmo se constituyen y cmo se combinan. Es decir,
la forma de gobierno se refiere a la ordenacin y organizacin de las
magistraturas del Estado. Para Kelsen, lo que se entiende como forma de
Gobierno son los diversos mtodos que se generan para la creacin de las
normas jurdicas, sean normas generales o normas concretas; por ello, el
mtodo de creacin de las normas jurdicas es bsico en la organizacin del
Estado. Desde otro punto de vista, las formas de Gobierno corresponden a las
clasificaciones de las Constituciones desde un punto de vista de estas en un
sentido material.
Diremos que es muy complejo poder precisar las formas de gobierno a travs
de la historia; es complejo, realizar una clasificacin por cuanto son materias
que han ido variando en el transcurso del tiempo, pero en algunos autores es
posible advertir algunas clasificaciones en las que se han utilizado criterios
tales como el nmero de gobernantes, la forma de su designacin y
especialmente factores volitivos en la forma de ejercer el gobierno. En la
antigedad Herodto formula una clasificacin de las formas de gobierno
atendiendo al nmero de los ocupantes del cargo; y as distingue entre el
gobierno de uno o monarqua, del gobierno de unos pocos, la oligarqua, y el
gobierno de todos que corresponde a la isonoma que luego generar el
termino Democracia. Por su parte, Platn realiza tambin una clasificacin de
las formas de gobierno pero sobre la base del principio o justicia de la forma
que a su vez distingue. As distingue a las formas justas o a las formas injustas.
En consecuencia, dentro de las primeras distingue a la Monarqua, que a su
vez degenera en Tirana; la Aristocracia, que degenera en Oligarqua, y deja a
la Democracia sin una contrapartida. La preocupacin fundamental de Platn
es la de demostrar la forma recta y justa, distinguindola en consecuencia de
las restantes formas de gobierno en las cuales se gobierna de una manera
defectuosa o bien contra las leyes.
Por otra parte, se encuentra la clasificacin de Aristteles. La cual tiene un
doble punto de vista para la clasificacin: el nmero de gobernantes por una
parte, y por otro el juicio tico o de valor de la forma de gobierno que estudia, y
as distingue a las formas puras dentro de las cuales estn la Monarqua, la
Aristocracia y Democracia. Y dentro de las formas impuras distingue a la
Tirana, a la Oligarqua y a la Demagogia.
Las formas impuras corresponden a la corrupcin o degeneracin de las
formas puras, destacndose estas porque el gobernante ejerce el mando en
beneficio propio.
El principio de distinguir las formas de gobierno conforme al valor o rectitud es
posteriormente desarrollado por Santo Toms de Aquino, quien distingue a la
Monarqua, cuyo principio rector es la virtud y la Justicia distributiva; la
Oligarqua, cuyo principio es la riqueza; la Democracia, cuyo principio es la
libertad, y la Tirana, cuyo principio es el egosmo y la violencia. Dicha
clasificacin se encuentra especialmente en la Suma Teolgica.
Posteriormente Montesquieu realiza una clasificacin de las formas sobre la
base de la naturaleza del gobierno y el principio que inspira al gobernante, y as
distingue a la Monarqua que es el gobierno de uno solo y cuyo principio es el
honor. El Despotismo, que es el gobierno de uno, pero sin leyes y cuyo
principio es el temor. La Repblica, que es el gobierno de todo el pueblo o de
una parte de l: en el primer caso ser una Repblica democrtica y en el
segundo una Repblica aristocrtica; ambas comparten el hecho de la
ausencia del Rey, pero se diferencian por su naturaleza y por su principio. En la
Repblica democrtica, es el gobierno de todos, y su principio es la Virtud; y en
la Repblica aristocrtica es el gobierno de unos pocos, pero cuyo principio es
la moderacin.
Con posterioridad se han incorporado otras clasificaciones de las formas de
gobierno tomando especialmente en consideracin la forma de ejercicio del
poder y as se distingue por ejemplo a los gobiernos legales y los gobiernos
arbitrarios o ilegales: los primeros se identifican con el Estado de Derecho y los
segundos son aquellos en que no existen normas obligatorias para los que
ejercen el poder; son aquellos que actan conforme a su voluntad y son
contrarios al Estado de Derecho. Manifestaciones de estos ltimos son las
Monarquas absolutas, los Gobiernos despticos, la Tirana, los Totalitarismos
contemporneos, las Dictaduras, el Cesarismo (el gobierno de un caudillo) y las
Autocracias.
I. Democracia.

Desde un punto de vista etimolgico, proviene del griego Demos que significa
pueblo, y Kratos que significa autoridad. Corresponde a la autoridad, gobierno
o poder del Pueblo. De acuerdo al diccionario de la real academia, es la
doctrina poltica favorable a la intervencin del pueblo en el Gobierno, o bien es
el predominio del pueblo en el Gobierno poltico de un Estado. Para Kelsen, es
la idea de una forma de Estado en que la voluntad colectiva o ms bien el
orden social resulta engendrado por los sujetos a l, esto es, por el Pueblo. En
la Democracia existe una identidad de dirigentes y de dirigidos; de sujetos y
objetos del poder del Estado. Se ha dado un concepto tambin a partir de las
palabras de Abraham Lincoln, en 1863, en que la Democracia es: el Gobierno
del Pueblo, por el Pueblo, y para el Pueblo. Es Gobierno del Pueblo por
oposicin a los Gobiernos autcratas, oligrquicos o aristocrticos, por cuanto
es en el Pueblo donde reside la soberana. Es el Gobierno por el Pueblo por
cuanto adems de ser el titular de la soberana, sta la ejerce por s mismo a
travs de sus representantes. Y para el pueblo, por cuanto la finalidad de la
Sociedad democrtica es el Bien comn de todos los integrantes de la
comunidad ejercindose el Poder para todos y no para unos pocos
privilegiados.
A partir de lo anterior, se distinguen los principios o elementos bsicos de la
Democracia:
a) La Igualdad y la Libertad de los individuos.
b) La autodeterminacin de los Pueblos.
c) El principio de las mayoras.
d) El Derecho de las minoras.

Sobre el concepto de Libertad: corresponde la libertad a un atributo del

querer humano que le permite frente a diversas alternativas no estar
determinado a una de ellas. Tambin se expresa que es la facultad natural que
tiene el individuo para actuar o no actuar de una determinada manera. Esta
libertad puede ser vista en un sentido positivo que desde un punto de vista
poltico se refiere a participar en el Gobierno de su pueblo y en un sentido
negativo se refiere a impedir la injerencia o la intromisin de otros, incluidos los
poderes pblicos, en la toma de sus decisiones.

La libertad puede ser vista desde un plano estrictamente individual, y as

hablaremos de la libertad de conciencia que mira al individuo en su aspecto
inmaterial o espiritual o en un sentido individual externo, y as hablaremos de la
libertad de opinin o de la libertad ambulatoria, tambin de la libertad en un
sentido social, y nos referiremos por ejemplo a la libertad de asociacin, a las
libertades culturales, a las libertades para desarrollarse en un determinado
medioambiente o la libertad de reunin. Pero as como el ordenamiento jurdico
reconoce estas libertades tambin le impone lmites al ejercicio de las
libertades; as por ejemplo, el respeto a determinados valores que la Sociedad
ha estimado como superiores al ejercicio de la libertad individual, es el caso de
la moral, de las buenas costumbres, del orden pblico, de la seguridad
nacional, del resguardo del medioambiente; son fundamentos de lmites al
ejercicio de las libertades. Tambin, existen restricciones desde el punto de
vista de determinadas libertades, as por ejemplo, la libertad para disponer de
los bienes despus de nuestra muerte est limitada al respeto de las llamadas
legtimas; nuestros derechos patrimoniales pueden verse limitados, por
ejemplo, por la obligacin de pagar alimentos o de pagar impuestos. Y el
ordenamiento jurdico ha impuesto tambin la existencia de ciertas cargas,
como es el caso del cumplimiento del servicio militar que igualmente inciden en
una restriccin a la libertad de residencia y de locomocin. Por ello, lo relevante
es que la Libertad debe ser entendida ms que una facultad como un atributo
del individuo que resguarde su libre decisin frente a diversas opciones; por
ello, se reflejan en la denominada libertad de eleccin, y que en el plano
poltico se reflejan por ejemplo en la existencia de varias alternativas frente a
las cuales el cuerpo electoral pueda discernir.

La Igualdad: la Igualdad corresponde a aquella conformidad o identidad que

debe existir entre dos o ms cosas, y para estos efectos lo ms relevante es la
denominada igualdad ante la Ley. Es decir, que a partir del reconocimiento de
que entre los individuos existe la misma entidad como seres racionales
corresponde en consecuencia que la norma jurdica les otorgue el mismo
tratamiento en iguales situaciones. De forma tal que solo ser procedente
efectuar distinciones cuando exista un fundamento racional para hacerla. Por el
contrario, una conducta diferente a dicho tratamiento ser constitutiva de
discriminacin y por lo tanto contraria a Derecho.

Lo anterior no obsta a la aceptacin de la denominada discriminacin positiva

que consiste en que el ordenamiento jurdico realice un tratamiento diverso
cuando las situaciones de hecho entre los individuos tambin sean diversas.
Por ejemplo, las minoras indgenas; por ejemplo, la mujer embarazada; por
ejemplo, los limitados fsica o intelectualmente.

La Constitucin de 1980 recoge las ideas de Libertad y de Igualdad. As por

ejemplo, el inciso 1 del artculo 1:
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.

Artculo 19, n 2:
La Ley protege la vida del que est por nacer.

Artculo 19, n 6:
La libertad de conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio
libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas
costumbres o al orden pblico.

Artculo 19, n 7: El D a la libertad personal y a la seguridad individual.

Artculo 19, n 11: La libertad de enseanza incluye el derecho a abrir,

organizar y mantener establecimientos educacionales.

Artculo 19, n 12: La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura

previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de
los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en
conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado.

Artculo 19, n 16: La libertad de trabajo y su proteccin.

Artculo 19, n 20: La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas
o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las dems
cargas pblicas.

Autodeterminacin de los Pueblos: estamos en presencia del D a la

autodeterminacin; es decir, el D que cada Pueblo tiene a elegir su propio
sistema de organizacin de Gobierno y de crear las instituciones que lo han de
regir; es el reconocimiento al D a la independencia, que se traduce en el
ejercicio del D de soberana nacional o popular, y que en un sentido negativo
se traduce en la prohibicin que otros Estados puedan tener injerencia en el
Gobierno de un Estado, por ello, se ha consagrado en numerosos instrumentos
el denominado principio de la NO intervencin.

El Principio de las Mayoras: a partir del reconocimiento de que los individuos

tienen una realidad ontolgica igual para todos es que se considera que el ideal
es que las decisiones en una comunidad se adopten por la unanimidad de
quienes la integran, sin embargo, se reconoce tambin que, atendido el alto
nmero de habitantes y la complejidad de las decisiones que deben tomarse
ello resulta imposible, y por ello se prefiere que las decisiones, dentro de un
sistema democrtico se adopten por la mayora. Por ello es que el principio de
las mayoras es uno de los pilares fundamentales de un sistema democrtico
por oposicin a aquellos sistemas monrquicos o autocrticos. Pero junto con
el principio de las mayoras, se reconoce tambin que en un sistema
democrtico debe respetarse a aquella (d) minora que no resulta favorecida
con la determinacin que ha primado. Ello tambin se traduce en que esta
minora debe tener los derechos para expresarse y para tener las posibilidades
de imponerse como mayora en un momento determinado; si ese derecho no
est reconocido o no puede ejercerse porque la mayora se lo impide,
estaremos hablando de la denominada tirana de la mayora.

Al respecto, el artculo 18 de la Constitucin de 1980, ha reconocido algunos de

estos principios al consagrar el denominado sistema electoral. Con relacin a la
Democracia, se han elaborado algunos conceptos afines a esta; es el caso, por
ejemplo, de la denominada:

a. Democracia Constitucional.

Se refiere a aquella Democracia que ha sido influida por el constitucionalismo y

son por lo tanto regmenes que estn unidos a una determinada forma
constitucional, es decir, a una Constitucin con un determinado contenido que
inspira al rgimen democrtico, y as se dice que no hay Constitucin sin
Democracia ni Democracia sin Constitucin. Consagran el llamado Estado de
Derecho Material.

b. Democracia Gobernada.

Corresponde a aquel rgimen en que el Pueblo es el soberano, que se

constituye por medio del sufragio y que se manifiesta a travs del compromiso
entre tendencias rivales que actan en el juego democrtico. Por el contrario,
este rgimen ha sido sustituido por la llamada Democracia Gobernante, que
corresponde al Gobierno de los ms numerosos y de los ms fuertes. Se
sustituyen a los representantes propios de la Democracia Gobernada y se
prescinde de la idea tradicional del Estado y se prefiere una interpretacin
socialista de la funcin del Poder. En esta el Pueblo asume por s solo la
funcin de gobernar su Destino y l pasa a ser el juez de la voluntad poltica.

c. Democracias Populares.

Son aquellas que tienen por objeto distinguir a aquellos regmenes con un
determinado contenido ideolgico, cercano a las ideas socialistas.

d. Democracia Directa.

Corresponden a aquella forma de Gobierno ideal, es decir, aquel sistema en

que todos los individuos agrupados en el pueblo, ejercen por s misma las
funciones de legislar, de gobernar y de juzgar. En Grecia y Roma, se dieron
algunos reflejos de este sistema por tratase de grupos reducidos de habitantes
como tambin de zonas geogrficas igualmente reducidas. Actualmente, ello es
prcticamente imposible por las razones ya expresadas: complejidad de la
materia, nmero de habitantes, grandes extensiones territoriales. Sin embargo,
esto en la actualidad, la excepcin la constituye Suiza que no obstante
corresponde a un Estado de federacin, constituida por veintids cantones, en
cinco de ellos se rene el Pueblo el ltimo domingo de abril o el primer
domingo de mayo para deliberar y votar sobre determinadas materias
reservadas a la asamblea, tales como la designacin de los integrantes del
concejo de Gobierno, la revisin de la Constitucin, la creacin y eliminacin de
cargos pblicos, la aprobacin del presupuesto cantonal. No obstante la pureza
del sistema de Democracia Directa, lo cierto es que igualmente recibe crticas
por cuanto al ser el sufragio a mano alzada no es secreto y ello ha permitido la
preeminencia y permanencia de ciertas familias en el concejo; y por otra parte,
se critica el hecho de que se produce una delegacin por parte del pueblo de
sus atribuciones en el denominado concejo cantonal.

e. Democracia Representativa.

Corresponde a la forma de mayor aplicacin, por cuanto corresponde a aquella

forma en que los pueblos no gobiernan por si mismos, sino por medio de
representantes: estos son quienes a su vez dictan las normas jurdicas, se
encargan de hacerlas cumplir y de resolver los conflictos que derivan de la
aplicacin de dichas normas. Obviamente, la democracia representativa, se
encuentra en oposicin a las formas monocraticas de gobierno, pero SI es
compatible con una forma de gobierno monrquica cuyo es el caso de
Inglaterra por ejemplo en que coexisten una forma de gobierno monrquica con
un rgimen de gobierno democrtico y representativo.
En trminos generales, el gobierno representativo descansa en tres principios
fundamentales:

a) La eleccin de los representantes o mandatarios por el cuerpo electoral.

b) La responsabilidad de los representantes ante quienes les han elegido.

c) La dependencia de los representantes frente a sus electores o frente al

Pueblo.

Siendo el Gobierno representativo el de general aplicacin en gran parte del

mundo surge la cuestin de determinar cual es la naturaleza del vnculo que se
genera entre los electores y sus representantes. Al respecto se han formulado
dos doctrinas:
La doctrina clsica o del mandato imperativo, ensea que el
representante o mandatario es un ejecutor de la voluntad del
pueblo. De forma tal que este, en forma imperativa, le impone al
elector el modo y la forma de actuar o de gobernar.

La segunda posicin o del mandato libre, ensea que el

representante acta sin sujecin a una orden imperativa, de tal
forma que es libre en las decisiones que debe adoptar en ejercicio
del mandato.

Se asimila la relacin esta a un mandato: el pueblo es el mandante y el

representante es el mandatario. El mandato es un contrato en virtud del cual
una persona asume la gestin de uno o ms negocios por cuenta y riesgo de la
primera. El que encarga el mandato es el mandante; el que asume en el cargo
es el mandatario, de forma tal que, lo que el mandatario haga en nombre del
mandante es como si este lo hubiere ejecutado. Cuando el gobernante acta
en nombre del pueblo, es el pueblo el que ha actuado en virtud del acto que ha
ejecutado su mandatario. Se asimila entonces la democracia representativa a
la figura contractual del mandato, y se discute si es libre este mandato o
imperativo. En Chile no existe el mandato imperativo.

Numerosas constituciones en el mundo han consagrado derechamente la

doctrina del mandato libre, es el caso por ejemplo de la constitucin francesa
de 1958; la espaola, del 1978; la peruana, del ao 1979. Explcitamente han
sealado que se prohbe o que es nulo el mandato imperativo. La constitucin
chilena no contiene referencia al respecto, pero existe acuerdo en que el
mandato igualmente es libre.

Fundamentaciones del gobierno representativo. Las razones que la

representan son bsicamente tres:

a) Una fundamentacin prctica: claramente, el crecimiento de la

poblacin, la complejidad de las decisiones que deben adoptarse, hacen
aconsejable que estas queden radicadas en un nmero pequeo de
elegidos para adoptar las resoluciones que resulten del ejercicio del
gobierno.

b) Desde un punto de vista racional, se justifica al gobierno representativo

por cuanto el grueso del pueblo no tiene la educacin poltica suficiente
para adoptar las decisiones que se requieren o tambin porque no le
interesa o no se siente inclinado a adoptarlas.

c) Se justifica porque acta como un correctivo de la democracia, ya que

sirve la representacin como una forma de contener el poder. Se busca
que exista una identificacin entre la voluntad popular y la mayora de la
asamblea elegida, de forma tal que en cambio, en la voluntad popular
genera a su vez un cambio en la asamblea.

Estructura jurdica del mandato representativo. Siguiendo la tesis del

mandato, desde un punto de vista del derecho civil, se entiende como
elementos del mandato al mandante, o sea un sujeto, el que encarga el
mandato, el mandatario, un segundo sujeto, el que recibe el mandato o
encargo y el objeto del mandato, o sea el encargo en s. Trasladada esta
estructura al mandato representativo, encontramos que, el objeto del mandato
estar dado por el conferir al mandatario el derecho a expresar la voluntad de
la nacin a tomar decisiones revestidas de la misma fuerza que si fueren
adoptadas por el cuerpo nacional. Por su parte, el mandante est constituido
por el cuerpo nacional en su conjunto y el mandatario es aquel representante
que ha sido elegido por la voluntad de la nacin. Pero el mandato
representativo tiene una particularidad que lo diferencia del mandato civil: es un
mandato colectivo; la regla general es que hay un mandante y un mandatario;
en el mandato representativo, el mandante est constituido por aquella
voluntad que se forma a partir de todos los individuos que componen el cuerpo
electoral.
f. Democracia semi-directa o semi-representativa.

Corresponde a una forma de la Democracia en que el pueblo o cuerpo

electoral, adems de tener la facultad de elegir o designar a sus representantes
est revestido adems de la facultad de participar en la actividad legislativa o
de gobierno conforme al derecho que cada Constitucin le confiere. Las
instituciones propias de la democracia semi-directa o semi-representativa son:
el plebiscito o referndum, la iniciativa popular, el veto popular, el recall y la
apelacin de sentencias.

- La iniciativa popular: consiste en el derecho que se otorga al cuerpo

electoral para proponer a las autoridades legislativas una determinada idea en
materia legislativa o constitucional que debe ser considerada por dicho rgano
legislativo; en otras palabras, es una forma de obligar al parlamento a tomar en
consideracin una iniciativa legislativa.

La iniciativa popular puede consistir en solo una idea que ser matriz de un
proyecto de ley que deba elaborarse por el rgano legislativo o bien puede
consistir en un proyecto de ley ya formulado. De tal forma que, si la asamblea
acepta este proyecto, la ley queda perfecta; si la rechaza, la constitucin puede
adoptar el camino de conferirle al pueblo el derecho de requerir la celebracin
de un plebiscito.
La iniciativa popular est consagrada en numerosas constituciones, por
ejemplo en Suiza, en Italia, algunos estados de los Estados Unidos, por
ejemplo.

- El veto popular: corresponde al derecho que se le otorga a los electores para

que dentro de cierto plazo se opongan a una ley que ya ha sido aprobada de tal
forma que si dentro de ese plazo no ha existido oposicin, la ley entra en
vigencia. Por el contrario, si dentro de ese plazo se emite el veto popular, el
rgano legislativo est obligado a consultar a la ciudadana mediante un
plebiscito. En Italia est consagrado el veto popular en el cual se requieren la
firma de setenta y cinco mil electores para generar la consulta a plebiscito.

- La apelacin de sentencia: es una forma semi-directa escasa y es un

procedimiento que consiste en someter a voto popular una sentencia previa
que ha declarado la inconstitucionalidad de una ley. Esta apelacin de
sentencias est consagrada en algunas constituciones de algunos estados de
los Estados Unidos para aquellos casos en que la corte suprema del Estado ha
declarado inconstitucional una ley con relacin a la Constitucin de dicho
Estado.

- Plebiscito y referendo: en trminos generales, plebiscito es la resolucin

tomada por todo un pueblo por medio del voto popular directo sobre la poltica
de poderes excepcionales y mediante la votacin de las poblaciones
interesadas o pertenecientes al Estado cuya aprobacin se pretende y
referndum es el acto de someter al voto popular directo las leyes o actos
administrativos para la ratificacin del pueblo de lo que votaron sus
representantes o los diplomticos firmantes de un acto del derecho
internacional. Para el diccionario de Derecho, plebiscito es la consulta directa
que se hace al pueblo acerca de una medida fundamental o bien sobre su
voluntad de independencia o de eleccin. No obstante que plebiscito y
referendo tienen en comn el hecho de tratarse de una decisin adoptada por
el pueblo mediante voto popular directo, se diferencian en que mediante el
referndum se consulta al pueblo acerca de materias constitucionales o legales
o municipales, pero siempre dentro de un mbito normativo y en el plebiscito el
objeto de la consulta son todas aquellas materias que no se relacionen con el
orden normativo.

Clasificacin.

Segn sea la naturaleza de la norma respecto de la cual se est consultando,

el referndum ser constitucional, legal o municipal.

Segn si se trata de un referndum anterior a la dictacin de una ley o de

ejecutarse algn acto importante o si la consulta tiene por objeto ratificar un
acto ya ejecutado ser anterior o propiamente consultivo.

Segn si del resultado depende la decisin que se adopte o si solo tiene por
objeto conocer la opinin del electorado respecto de una determinada materia,
el plebiscito o referndum ser decisorio o meramente consultivo.

Segn si tiene por objeto conferir o atribuir eficacia a una norma jurdica o por
el contrario tiene por objeto terminar o abrogar una norma ser constitutivo o
abrogativo.

General o parcial segn si tiene aplicacin para la sancin o reforma de

cualquier norma, sea constitucional, legal o municipal ser general, y ser
parcial cuando solo recae respecto de determinadas normas.

Dependiendo del mbito geogrfico en que se aplica, ser total si incluye a la

totalidad del pas, o local, si solo se aplica a determinadas regiones.

- Recall: es aquel procedimiento conforme al cual los electores o una fraccin

de estos pueden revocar el nombramiento de una autoridad antes de que se
cumpla el plazo de ejercicio de sus funciones y obtener que se llame a
elecciones extraordinarias para designar a su reemplazante. Este recall puede
referirse al titular del poder ejecutivo o autoridades inferiores y existe por
ejemplo en algunas constituciones de los Estados Unidos, en Venezuela
respecto del presidente; y el recall constituye una suerte de excepcin a la
doctrina del mandato libre, por cuanto en esta institucin los mandantes al no
estar conformes con el ejercicio del mandato proceden a su revocacin.

La Constitucin chilena reconoce a la Democracia como la forma de Gobierno

que impera en nuestro pas; en efecto, el artculo 4 de la Constitucin, define a
Chile como una Repblica democrtica, y con relacin a este, el artculo 5,
consagra a su vez a la Nacin como titular de la Soberana. Y de diversas
disposiciones, especialmente del cuarto y quinto, es posible concluir que se
consagra asimismo la Democracia representativa como forma de Gobierno, sin
perjuicio de reconocer igualmente al referndum y al plebiscito, que son propios
de la Democracia semidirecta para los casos de modificacin de la Constitucin
y de plebiscitos comunales respectivamente.

II. Monarqua.

Se trata de una forma de Gobierno en la cual el Estado est dirigido por una
sola voluntad fsica.

Segn Jellinek, lo relevante de la Monarqua es que el monarca es titular de un

derecho propio, originario, y no derivado de la Soberana. Esta concepcin
nace del hecho de considerar al monarca como una realidad fuera del Estado;
es decir, fuera del ordenamiento jurdico que configura al Estado, de tal forma
que no encuentra su justificacin en l. Por ello, en monarca es normalmente
relacionado con una concepcin teocrtica o patrimonial acerca de la
personalidad o naturaleza del Estado. Por ello, existen diversos tipos de
monarqua.

En primer trmino, aquella en que el monarca es considerado como un Dios,

como una divinidad o representante de la divinidad, es el caso por ejemplo de
las llamadas monarquas teocrticas: Japn, Alejandro Magno, el Vaticano.

En segundo termino, las monarquas que consideran al monarca como

propietario del Estado, es decir, es titular del derecho de dominio sobre las
personas y sobre los bienes. Es titular de un poder de dominacin.
Concepcin que es la adoptada mayoritariamente por las monarquas
germnicas.

En tercer lugar, aquellas en que el monarca es considerado un rgano del

Estado y miembro de este. Concepcin que es la ms aceptada durante la
Edad Media.

Se distingue tambin entre las monarquas electivas y las hereditarias.

Electivas, en que el monarca es elegido por las familias que tienen acceso a la
eleccin o bien por ciertos habitantes. Y las hereditarias, aquellas en que el
monarca va sucediendo de acuerdo a las leyes hereditarias o conforme a un
estatuto que ha sido prefijado.

Tambin se encuentran las monarquas ilimitadas o absolutas y las monarquas

limitadas. En las primeras, el monarca es el rgano principal del Estado, en l
residen las funciones esenciales y gobierna sin contrapeso de ninguna especie.
Las monarquas limitadas, aparecen a partir de la Baja Edad Media con el
surgimiento tambin de los derechos individuales y el surgimiento de los
primeros estatutos auto otorgados por los monarcas o impuestos por los
ciudadanos.
 III. La Repblica.

Corresponde tambin a aquella forma de Gobierno que aparece como

negacin a la Monarqua, como negacin al Gobierno de uno solo. En esta
forma de Gobierno, el titular del poder es el pueblo o una parte de l, y los
caracteres bsicos de la Repblica son fundamentalmente tres.

a) Los funcionarios de Gobierno son elegidos por el cuerpo electoral.

b) Son elegidos por un tiempo determinado.

c) Estos funcionarios son responsables ante quienes los han elegido o los
representan.

De tal manera que, cuando en un rgimen poltico, los representantes son

electos para un mandato determinado y estn sometidos a normas de
responsabilidad nos encontramos frente a una Repblica.

Sin embargo, la Repblica es compatible tambin con formas monrquicas de

Gobierno; es posible advertir que las monarquas, por ejemplo el jefe de Estado
puede ser vitalicio, pero junto a l, coexiste el Gobierno, que ser electivo,
temporal y responsable. Tal como ocurre por ejemplo en Inglaterra, en Espaa,
Dinamarca y en general en las Monarquas occidentales.

Por ello, la diferencia ms caracterstica entre la monarqua y la Repblica es la

Responsabilidad. Siendo este carcter variable conforme sea el rgimen de
Gobierno de que se trate. As por ejemplo, en una repblica parlamentaria, la
responsabilidad es mucho ms acentuada, perceptible, que en una Repblica
presidencial.

Por otra parte, la Repblica puede ser aristocrtica o democrtica,

dependiendo si la titularidad de la Soberana radica en la totalidad del cuerpo
electoral o de la nacin o bien en un grupo de elegidos o un sector de la
Sociedad.

Aristocracia.
Originalmente la Aristocracia es conceptualizada como aquel Gobierno que
ejercen unos pocos honrados que buscan el bien del Estado y que degenera en
Oligarqua cuando el mando se orienta hacia la utilidad de unos pocos.

Se seala que la Aristocracia surge cuando unos pocos, que se han destacado
por sus virtudes, por los servicios prestados a la Sociedad, o que se destacan
por su honradez y sus talentos, consolidan su prestigio y aseguran el poder
poltico, ejerciendo por s mismos las funciones pblicas. Se seala al respecto
que regmenes democrticos se han servido tambin de la Aristocracia, y ello
se representa tambin, por ejemplo en Inglaterra en la denominada Cmara de
los Lores, la cual es eminentemente aristocrtica.
 Regmenes de Gobierno.

Corresponden a aquella clasificacin que toma como fundamento la relacin

que existe entre el parlamento y el poder ejecutivo. Se relaciona directamente
tambin con el grado de separacin de poderes que existe especialmente entre
el rgano ejecutivo y el legislativo.

As, en el rgimen parlamentario, la separacin de poderes es atenuada o

dbil, a diferencia del rgimen presidencial en que dicha separacin es ms
fuerte o acentuada.

Sistema Presidencial de Gobierno.

Este rgimen, evidentemente, se identifica con el rgimen poltico

norteamericano. Se establece este rgimen de Gobierno por primera vez con la
Constitucin de los Estados Unidos, 1787, especialmente influenciada por los
autores contractualistas y luego esta idea se difunde especialmente a los
pases centroamericanos y sudamericanos, que tratan de imitar el modelo
norteamericano.

Atendida las fuertes atribuciones que este rgimen le entrega al Presidente de

la Repblica, se llama a este rgimen tambin como una Monarqua
Constitucional no parlamentaria o tambin como una suerte de Monarqua
Constitucional electiva.

Caracteres:

a) El titular del Poder ejecutivo es elegido por sufragio universal (ya sea
indirecto o directo), es decir, el titular del Poder Ejecutivo es elegido o
emana desde el cuerpo electoral. En Estados Unidos, por ejemplo, el
Presidente es elegido por sufragio universal indirecto. En Chile el
sufragio es universal y directo.

b) El titular de Poder Ejecutivo si bien tiene una responsabilidad civil y

penal, no tiene responsabilidad poltica. Las circunstancias de que el
Presidente o el Gobierno ejecute actos que no cuenten con el apoyo del
Parlamento no significa que ello genere la cada del Gobierno. La
prdida de respaldo del Gobierno en el Parlamento no lo obliga a dimitir,
ello es, a diferencia del rgimen parlamentario, en que el Gobierno
depende de la mayora parlamentaria, de forma tal que si la pierde, el
Gobierno cae. Por ejemplo, Espaa actualmente. Esta irresponsabilidad
poltica no debe confundirse con la responsabilidad que se puede hacer
efectiva respecto del Presidente de la Repblica conforme a la
acusacin poltica y posterior juicio poltico conforme al artculo 52, n 2,
letra a) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.

c) El Gabinete es de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica.

Los ministros del despacho del Presidente son nombrados con absoluta
libertad por el Presidente de la Repblica, y se mantienen en su cargo
mientras este no los remueva. En suma, para ser designado Ministro de
 Estado, solo se requiere contar con la confianza del Presidente y cumplir
con los requisitos que la Constitucin establece para ser designado en
tal cargo.

d) Los cargos de Ministro de Estado y de Parlamentario son incompatibles

entre si.

e) El Poder Ejecutivo carece de la facultad de disolver la Cmara Poltica,

lo cual se explica por la prescindencia que el Presidente tiene de la
mayora Parlamentaria; no necesita de la mayora Parlamentaria; como
contrapartida, no tiene la facultad para disolverla. Empero, el texto
original de la Constitucin de 1980, contemplaba como facultad del
Presidente de la Repblica, la de disolver la Cmara por una sola vez
durante su mandato y en tanto ello no ocurriera en el ltimo ao de su
mandato, facultad que se encontraba mantenida en el artculo 32, n 5,
del texto original de la Constitucin.

f) A propsito de la fiscalizacin poltica que en el Rgimen Parlamentario

est plenamente presente, en el Rgimen Presidencial el Parlamento
carece del Derecho a la fiscalizacin del Poder Ejecutivo. Este es el
principio general, por cuanto nos referimos a la facultad que tiene el
legislativo de provocar la cada del Gobierno en ejercicio de dicha
fiscalizacin. Sin embargo, el artculo 52 de la Constitucin le otorga en
el numeral 1 la facultad a la Cmara de Diputados de fiscalizar los actos
de Gobierno, y esta facultad la ejerce a travs de tres instituciones:

- Adopcin de acuerdos.
- Interpelacin.
- Comisiones especiales investigadoras.

Pero la propia Constitucin seala que en ningn caso los acuerdos,

observaciones o solicitudes afectarn la Responsabilidad Poltica de los
Ministros de Estado. Lo mismo ocurre con las interpelaciones, se agota
su efecto con la concurrencia del ministro y con la entrega de
respuestas. As como con las comisiones investigadoras, no afectan la
Responsabilidad Poltica.

En el rgimen chileno no hay Derecho a la fiscalizacin poltica. La

fiscalizacin que consta en la Constitucin es una fiscalizacin que no
afecta la responsabilidad poltica del Gobierno.

La Constitucin chilena consagra el rgimen presidencial de Gobierno.

Numerosas son las disposiciones que as lo disponen:

El artculo 24: el Gobierno y Administracin del Estado, corresponde al

Presidente de la Repblica quien es el jefe de Estado.

Artculo 26: El Presidente ser elegido en votacin directa.

Artculo 32, n 7: Son facultades del Presidente de la Repblica, nombrar y
remover a su voluntad a los Ministros de Estado.

Artculo 33: Los ministros de Estado son colaboradores directos e inmediatos

del Presidente de la Repblica.

Artculo 57: No pueden ser candidatos a Diputados ni Senadores: 1. Los

ministros de Estado.

Dentro del concepto de rgimen presidencial, la doctrina ha recogido los

trminos presidencialismo o neo presidencialismo para caracterizar a aquellos
regmenes presidenciales en que las atribuciones del Presidente se encuentran
especialmente reforzadas o acentuadas en desmedro del Parlamento. De
hecho, la Constitucin chilena, en su texto original, por algunos fue calificada
como una Constitucin neo presidencialista.

Rgimen Parlamentario.

El Rgimen Parlamentario se identifica absolutamente con el rgimen poltico

ingls (que deriva de una Constitucin inorgnica o no escrita y que se
encuentra en consecuencia dispersa en diversos instrumentos constitucionales:
la Carta Magna de 1215, la Carta de Derechos, el Acta del Habeas Corpus, la
Peticin de Derechos, el Acta del Parlamento, son diversos instrumentos que
han ido configurando el sistema ingls. Este rgimen parlamentario se extendi
a su vez, especialmente por Europa, Asia, como tambin en algunos pases de
frica. Dentro de sus caracteres principales, del rgimen parlamentario, se
encuentra que:
a) El Jefe de Estado est separado o forma un rgano distinto del Jefe de
Gobierno. El Jefe de Estado no es elegido en sufragio universal como
ocurre por ejemplo en el caso de las Monarquas Parlamentarias, no as
el jefe de Gobierno que surge del Parlamento, el cual, obviamente, es
elegido.

b) El Jefe de Estado no es responsable polticamente. Esta

irresponsabilidad es propia del rgimen poltico ingls en que el jefe de
Estado es la Reina y respecto de quien se aplica el adagio reina pero
no gobierna. Y como consecuencia de no ejecutar actos de Gobierno,
ella carece de todo tipo de responsabilidad.

c) Como dijimos, el Poder Ejecutivo, el Gobierno, deriva del Parlamento; en

otras palabras, el Poder Ejecutivo representa a la mayora
parlamentaria.

d) Decimos que el Gabinete surge del Parlamento porque en el rgimen

parlamentario existe compatibilidad entre los cargos de miembro del
Gabinete y de Parlamentario. Por ello suele ocurrir que el Partido que
obtiene la mayora parlamentaria designa de entre sus parlamentarios a
quienes integraran el Gabinete. Y este Gabinete, a su vez, se mantendr
en funciones en tanto est respaldado por esa mayora parlamentaria.
 En el sistema Parlamentario, el Parlamento tiene Derecho a la fiscalizacin
poltica, es decir, el Derecho a supervigilar, controlar y hacer efectiva la
responsabilidad del Gabinete respecto de la actividad de Gobierno. Y esta
responsabilidad la puede hacer efectiva de dos maneras:

a) Directa: a travs de la interpelacin, esto es, por medio de preguntas

que la Cmara Poltica le dirige al Primer Ministro o al Gabinete,
debiendo concurrir este integrante a la Cmara a responder dichas
preguntas. Este mecanismo de fiscalizacin, puede derivar en la llamada
censura al Gabinete en los casos en que la respuesta no satisfaga al
Parlamento. Una segunda forma es la no aprobacin de un voto de
confianza o la aprobacin de un voto de desconfianza. Puede plantearse
que frente a una determinada situacin, el ejecutivo le pida a la Cmara
Poltica que le ratifique en su cargo. Y en el evento de que esa
ratificacin o voto de confianza no se apruebe, el Gabinete queda
destituido debiendo el Primer Ministro formar un nuevo Gobierno o bien
llamar a elecciones anticipadas. Lo mismo ocurre si el Parlamento o
Cmara Poltica aprueba a iniciativa suya un voto de desconfianza.

b) Indirecta: consiste en la forma que tiene el Parlamento de hacer efectiva

su mayora y su desaprobacin al Gobierno no otorgando el qurum
necesario para aprobar un proyecto de Ley que el ejecutivo estime de
importancia para su Gobierno. Como contrapartida a la facultad de
disposicin que tiene el Parlamento respecto del Ejecutivo este a su vez
dispone del Derecho de pedirle al Jefe de Estado la disolucin de la
Cmara Poltica y de convocar a elecciones a fin de proceder a la
renovacin de dicha Cmara. Esta facultad la ejerce el Primer Ministro o
Jefe de Gobierno, para el fin de que sea el Pueblo el que resuelva las
diferencias que puedan plantearse entre la poltica del Poder Ejecutivo y
la oposicin que pueda estar ejerciendo la Cmara Poltica,
pretendiendo la formacin de una nueva mayora que le preste su
aprobacin.

* En un rgimen presidencial la responsabilidad poltica se hace patente

mediante la prdida del voto.

Rgimen Semi Presidencial.

O semi Parlamentario se identifica con el rgimen de Gobierno instaurado en

Francia a partir de la Constitucin de la quinta repblica del ao 1958, la cual
impone un rgimen en que el Poder Ejecutivo es bicfalo: existe un jefe de
Estado, que es elegido por sufragio universal y directo; pero junto a l, tiene a
su cargo el Gobierno el Primer Ministro quien a su vez se genera junto con su
Gabinete conforme a las reglas del Sistema Parlamentario. En este rgimen se
pretende una mayor coordinacin entre el Jefe de Estado, quien est dotado de
algunas facultades de Gobierno, especialmente, por ejemplo, en lo que dice
relacin con la representacin del Estado frente a otras potencias y en las
relaciones internacionales. Quien gobierna es el primer ministro; por ello, este
rgimen supone que el Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno representan a la
misma coalicin o partido poltico. Empero, durante el transcurso de la historia
francesa, siendo Jefe de Estado Valery Giscard de derecha, se producen
elecciones parlamentarias y en ellas triunfa el partido socialista, y asume como
Jefe de Gobierno Franois Mitterrand. se fenmeno, que no estaba en la idea
de los redactores de la Constitucin del 58, se le llam de la cohabitacin; o
sea, de una convivencia no legtima. Actualmente, dicho inconveniente ha sido
superado mediante la eleccin simultanea de Presidente de la Repblica con
las elecciones parlamentarias a objeto de que ambas reflejen la misma mayora
poltica.

Regmenes Polticos.

Bajo el concepto de rgimen poltico no se estudian instituciones polticas en

general ni la correlacin de fuerzas que puedan existir entre los diversos
rganos del Estado, sino que bajo el concepto de rgimen poltica se estudia a
los estados en su globalidad. Es decir, se estudia el Estado desde un punto de
vista jurdico, sociolgico, filosfico y finalista.

El estudio de los regmenes polticos adquiere importancia por cuanto,

especialmente a partir de mediados y fines del siglo 19, los Estados comienzan
a adquirir algunos caracteres especiales que lo distinguen de otros Estados. Ya
no es posible entregar un solo concepto de Estado que sea igualmente
aplicable a todos ellos. En efecto, ya no se trata de distinguir entre Monarqua y
Democracia, sino que se entiende que cada rgimen poltico tiene caracteres
especiales, por lo tanto es posible encontrar algunas tipologas o
clasificaciones de regmenes polticos todos las cuales son discutibles; admiten
la existencia de defectos segn sea el criterio de distincin.

Maurice Duverger entrega una clasificacin muy general de los regmenes

polticos sobre la base de distinguir a las democracias clsicas de las
dictaduras contemporneas. Dentro de las democracias clsicas, distingue los
regmenes parlamentarios de tipo ingls; a los regmenes de tipo americano; al
rgimen poltico suizo, y al rgimen poltico de Amrica Latina.

Dentro de los regmenes parlamentarios de tipo ingls, evidentemente ubica al

rgimen poltico de Gran Bretaa, ubica tambin a aquellos Estados que han
adoptado el rgimen poltico ingls; los que integran la Commonwealth, por
ejemplo, Escocia, Australia, Sudfrica; y al rgimen semi parlamentario francs.
Dentro del rgimen poltico norteamericano, obviamente ubica al rgimen de
los Estados Unidos de Norteamrica.

Al rgimen poltico suizo que solo se identifica con Suiza, que es un rgimen
antiguo y de una sociedad muy homognea; y al rgimen poltico de
Latinoamrica, en el cual, an dentro de Amrica Latina, es posible advertir que
existen distintos regmenes polticos.

Hay aspectos y factores que determinan los distintos regmenes polticos.

Dentro de las dictaduras, distingue a las dictaduras marxistas, a las dictaduras
fascistas, a las dictaduras republicanas y a los regmenes autoritarios
paternalistas.

Dentro de las dictaduras marxistas, obviamente, distingue a lo que fue el

rgimen poltico de la unin sovitica y a las denominadas democracias
populares; hoy da, evidentemente que el rgimen poltico de la Unin Sovitica
est extinto, pero dentro de las dictaduras marxistas, recordemos actualmente
a China, recordemos a Cuba, Albania en el norte de Europa, Corea del Norte;
todos los cuales, empero, presentan matices que muestran algn grado de
evolucin. Recordemos que, por ejemplo, en China actualmente se ha
reconocido la posibilidad de instalar empresas privadas. Cuba tambin ha
autorizado un flujo de divisas entre particulares. Albania estuvo hace algunos
aos al borde de la quiebra y acept colaboracin de la unin Europea.

Dentro de las dictaduras fascistas, se identifica al rgimen nacional socialista

alemn y al rgimen dictatorial fascista italiano, tambin extinto.

Dentro de las dictaduras republicanas se distingue la repblica Turca,

especialmente por cuanto pone fin a una forma de Gobierno monrquica,
inspirada en el rgimen musulmn, y evoluciona hacia una forma republicana.

Dentro de las dictaduras paternalistas, se distinguen dos regmenes, el

rgimen paternalista de Portugal, de Oliveira Salazar, y el rgimen espaol de
Francisco Franco, militar espaol, que gobern hasta 1976, antes del rey Juan
Carlos I de Borbn.

Desde un punto de vista filosfico-poltica, Duverger plantea que desde un

punto de vista finalista, los regmenes pueden ser clasificados en dos grandes
grupos, sobre la base de dos grandes ideas:

a) la concepcin liberal, que es aquella que tiene por objeto otorgar

preeminencia a la libertad de los individuos y a debilitar la autoridad de
los gobernantes, y por otro:

b) la respuesta o idea autoritaria, es decir, aquella que tiene por objeto

reforzar la autoridad de los gobernantes.

En tercer trmino, se plantea Duverger, una clasificacin de los regmenes

polticos segn sea la forma de eleccin de los gobernantes, y as distingue
entre los regmenes autocrticos, de los regmenes democrticos y los
regmenes mixtos.

Siendo el elemento esencial de los regmenes autocrticos el prescindir de la

participacin de los gobernados en la generacin del gobernante, de forma tal
que el titular del Gobierno se autogenera, sea por procedimientos de simple
conquista del poder, por herencia del poder, por cooptacin (l designa a su
sucesor. En Mxico exista la institucin del dedazo, por ejemplo. Haba un
partido nico, lo cual se tradujo en un rgimen poltico especialmente corrupto.
Cuando vena el momento de elegir al sucesor se incurra incluso en el
asesinato. El titular del Gobierno dice: t vas a ser mi gobernante, papacito!
1313) o bien por sorteo.

Regmenes democrticos, ya sealados: regmenes democrticos

representativos y de Democracia directa.

Regmenes mixtos, que reconocen diversas formas, pero que representan

todos ellas la transicin de formas autocrticas a formas democrticas. En
estos regmenes hay un procedimiento de designacin del gobernante
intermedio, entre una forma autocrtica y una democrtica; se utiliza la
eleccin, pero no es el nico mecanismo que se aplica. As, hay regmenes
mixtos por combinacin, por fusin y por yuxtaposicin.
Desde el punto de vista de las elecciones, distingue a los pases con
elecciones libres, a los pases con elecciones dirigidas, a los pases con
elecciones plebiscitarias, y a los pases sin elecciones.

Desde el punto de vista partidos polticos, se distinguen los regmenes de

partido nico, regmenes de bipartidismo, como es el caso de Estados Unidos y
regmenes multipartidistas como es el caso de Francia, Italia, Chile, etctera.

Desde el punto de vista de la extensin de los poderes, se distinguen los

regmenes liberales, los regmenes semi liberales y los regmenes totalitarios.

Fines del Estado.

Tiene o no el Estado fines? Y si los tiene, que se debe entender por fines del
Estado? Desde luego, hay que advertir que el Estado carece de consciencia,
de vida propia, salvo que recojamos las doctrinas organicistas, de forma tal que
los fines propios del Estado se contestan de una manera similar a los fines de
la poltica en un sentido estricto. Es decir, los fines del Estado estarn
constituidos por la construccin, consolidacin y conservacin del cuerpo social
o agregado humano. En consecuencia, todo Estado debe perseguir estos fines
prximos. Tambin se debe precisar que no deben confundirse a los fines del
estado con los fines de los gobernantes. Son planos de comparacin
absolutamente diversos y tambin hay que tener presente que autores como
Hermann Heller, sostienen que el Estado carece de fines o Hans Kelsen (hasta
en la sopa), que postula que la determinacin de los fines del Estado es una
cuestin propia de la poltica y no del Derecho. Jellinek sostiene que respecto a
los fines del Estado hay tres preguntas implcitas:

Qu fin es el que cumple el Estado en la economa de la Historia?

Qu fin tiene o ha tenido un Estado en una poca determinada de la Historia?
Qu fin ha tenido el Estado en un momento determinado para la Comunidad
poltica que forma parte de l?

Dentro de la confusin de doctrinas que se manifiestan respecto a los fines del

Estado, se distingue al fin objetivo o propio del Estado, que es indispensable a
este e independiente de alguna motivacin especfica en un momento
determinado. Este fin propio u objetivo se identifica con el bien comn. Y los
fines propios o subjetivos del Estado, son aquellos que se identifican con
determinadas variables del bien comn, dependiendo especialmente de la
doctrina poltica bajo la cual se desenvuelve la actividad del Estado.

Al respecto se han formulado dos concepciones fundamentales.

a) Siguiendo a Gustav Radbruch, se distinguen las doctrinas

individualistas, es decir, aquellas que estiman al Estado como un
medio puesto al servicio de la persona humana y elevan como valor
supremo a la dignidad de la persona.

b) Y las doctrinas transpersonalistas, que consideran a la persona como

un medio para la obtencin de valores econmicos, culturales, a travs
del Estado.

Por ello, para la concepcin individualista, su valor fundamental es la Libertad.

Para la concepcin transpersonalista, ser la cultura.

Totalitarismos.
El concepto de Totalitarismo surge entre la primera y segunda Guerra Mundial
y como una reaccin u oposicin al surgimiento del liberalismo. Se le identifica
a los Totalitarismos como doctrinas transpersonalistas; segn algunos como un
rgimen absolutista del siglo XX.

Se trata de regmenes que absorben al individuo y a la Sociedad en su

globalidad. Es decir, en lo religioso, en lo econmico, en lo cultural. De manera
tal que, la esfera privada del individuo, queda severamente restringida.

Dentro de sus ideas bsicas en lo econmico propugna el control estatal, la

direccin de la vida econmica por parte del Estado. La estatizacin de los
medios de produccin, una economa centralizada y el termino de la libre
empresa.

En lo doctrinario, se fundamentan en un mito o en una ideologa. Son

transpersonalistas, tienen una concepcin organicista de la comunidad poltica
y exacerban los nacionalismos.

En lo social o psquico, se fundamentan en los irracionalismos como una forma

de expresin social. Son todos regmenes de masas, esencialmente
burcratas, utilizan fuertemente la propaganda y se ejerce gran coaccin sobre
la poblacin.
Desde el punto de vista de las fuerzas polticas, existe un partido de masas, a
veces con un fuerte poder militar y burocrtico y existe un lder que se encarna
como jefe del movimiento totalitario.

Desde un punto de vista poltico, es un rgimen de partido nico. Existe una

concentracin del poder por oposicin a la divisin del poder; no hay una
oposicin poltica institucionalizada, no hay libertad religiosa y se restringen
severamente las libertades de pensamiento, de expresin y las libertades
religiosas.

En cuanto a la estrategia poltica utilizan el maquiavelismo como estrategia.

Teora de la Constitucin.

Respecto a dicha cuestin, la doctrina poltica ha entregado diversos conceptos

de Constitucin, as por ejemplo, se ha sealado que por Constitucin debe
entenderse a aquel texto o Ley fundamental de un Estado. Tambin, como
aquella Ley que establece al titular del Gobierno, como diremos tambin, es
la norma hipottica fundamental de un Estado.

En un sentido jurdico y general, es una norma especial que est votada por la
Nacin que es aplicada en forma regular principalmente en el conjunto de
derechos y de deberes establecidos en forma general y en forma particular
para todos los ciudadanos.

Aristteles llamaba a la Constitucin como la organizacin de las magistraturas

y Hans Kelsen entrega un concepto ms amplio de Constitucin distinguiendo:
la Constitucin en un sentido formal, de aquella en un sentido material; en un
sentido material, la Constitucin est constituida por todas aquellas normas que
se refieren a los rganos superiores del Estado as como a las relaciones de
los sbditos con el poder estatal. Por otra parte, agrega, casi todas las
modernas constituciones contienen normas de organizacin y un catalogo de
derechos y libertades, por ello se hablar de Constitucin en un sentido formal
cuando se haga la distincin entre aquellas normas que constituyen las leyes
ordinarias de aquellas que para su creacin y reformas se requiere del
cumplimiento de requisitos especiales. Este sentido formal de la Constitucin,
es la que sirve tambin para distinguir a la legislacin ordinaria de la legislacin
constitucional. Por ello, es que dada por supuesta la existencia de la
Constitucin esta representa el nivel ms alto dentro del derecho nacional. Y en
ese sentido nos referiremos a la Constitucin en un sentido material.

Desde otro punto de vista, la Constitucin material ser aquella que regular la
creacin de las normas jurdicas y especialmente la creacin de leyes.

Y la Constitucin en un sentido formal ser aquel documento al cual le

otorguemos dicha denominacin aun cuando en su interior no se contengan
normas que sean propias de una Constitucin. Esta distincin entre
Constitucin en un sentido formal y material se relaciona tambin con el
carcter supremo de la Constitucin; como veremos, existe tambin la
supremaca de la Constitucin desde un punto de vista material y desde un
punto de vista formal. Quizs el concepto ms preciso de Constitucin lo ha
entregado Manuel Garca Pelayo, quien a su vez ha entregado un concepto
racional normativo de Constitucin; un concepto histrico-tradicional y un
concepto sociolgico de Constitucin.
Desde un punto de vista racional normativo, la Constitucin representa un
sistema, un sistema de normas que se encuentra establecido por una vez en
forma total, exhaustiva y sistemtica consagrando las funciones fundamentales
del Estado, regulando las competencias de cada uno de ellos y sus relaciones
entre si.

La Constitucin no es una suma de nociones aisladas, es la afirmacin del

concepto de que es posible establecer de una vez y para siempre un esquema
general de organizacin.

El concepto histrico-tradicional, por el contrario, seala que la Constitucin es

a su vez el sustrato o fundamento racional del historicismo. Es una suma de
acontecimientos que se explican en la Constitucin. Se seala que el presente
de la norma se explica en funcin de un pasado.

Y el concepto sociolgico representa la influencia del sociologismos en el

campo constitucional.

En la Constitucin se explica la estructura de poderes sociales concretos o de

conciencias colectivas insertas en ella.

(En la Constitucin, desde los artculos 1 al 9, se encuentras las bases de la

institucionalidad. Del 10 al 18, con la nacionalidad y la ciudadana. Luego, en el
captulo tercero, encontramos las garantas que la Constitucin le reconoce a
los individuos; en los artculos 20 y 21 los mecanismos para hacer efectivos
esos derechos. A partir del captulo cuarto, la organizacin de las instituciones).

Para Karl Shmitt todo Estado es una Constitucin, porque todo Estado es un
estatus de unidad y de ordenacin. Se nos muestra como la situacin concreta
del conjunto de la unidad poltica y de la ordenacin social del Estado.

Hermann Heller adhiere al concepto formal de la Constitucin, dice que es la

totalidad de los preceptos jurdicos fijados por escrito en el texto de la
Constitucin.

Tambin, segn algunos actores conviene asimilar al concepto de Constitucin

a aquellas normas que si bien no forman parte formalmente de su texto han
entrado a regular igualmente materias propias de una Constitucin. Eso
ocurrira por ejemplo en Chile y en Francia con las denominadas leyes
orgnicas constitucionales.

Qu debe contener una Constitucin? Es uno de los temas ms complejos

en la tcnica constitucional. La regla que se ha esbozado es que una
Constitucin debe contener lo mnimo a objeto de que ese mnimo se traduzca
a su vez en normas legales. Sin embargo la aspiracin de todo constituyente es
que una Constitucin debe ser lo ms breve posible. As por ejemplo,
establecer los rganos bsicos del funcionamiento del Estado, sus
competencias y su relacin con los ciudadanos. Otros, sin perder la brevedad
de la Constitucin, incorporarn un catlogo de derechos a favor de los
ciudadanos. Lo cierto es que hay constituciones breves como la de Noruega,
de 25 pginas y otras extensas como la de India que cuenta con 250 pginas.

Algunos dirn que una Constitucin no es ms que un manifiesto, una

declaracin de principios, una carta de la Patria. Para otros en cambio, la
Constitucin es aquel documento donde todo es admisible, incluso aquellas
materias que son propias de una Ley o de un reglamento. El ejemplo ms
clsico en esta materia lo constituye una norma de la Constitucin suiza de
1893 que prohiba que los animales que fueran llevados al matadero fueran
apualados. Resulta evidente que dicha norma no era propia de una
Constitucin.

Declaracin de Principios y las Constituciones. El concepto original de

Constitucin no contemplaba en su contenido un catlogo de derechos, sin
embargo, a partir de la Revolucin francesa y de la independencia de Estados
Unidos, se ha planteado la necesidad de incorporar o no declaraciones de
derecho. Y es una materia controvertida. Si se decide no incorporar derechos,
podra un sector de la poblacin estimar que no est representado en el texto
de la Constitucin, y por lo mismo, esta puede dejar de ser aceptada. Si por el
contrario, se decide incorporarlo, se plantea la cuestin de definir la naturaleza,
el alcance de dicho derecho y especialmente el grado de exigibilidad del mismo
a objeto de que no se transforme en letra muerta o en una aspiracin frustrada.
Por ello, cuando se incorporan derechos se cuida tambin de incorporar lmites
al ejercicio de tales derechos, siendo el ms claro de tales lmites la Ley o
algunos valores sociales como la moral y las buenas costumbres.

Prembulos y Constituciones. Otra materia que se relaciona tambin con el

contenido de las Constituciones, es determinar si estas deben o no contener un
prembulo, un encabezado al texto constitucional. Desde luego los prembulos
no forman parte propiamente tal de la Constitucin, toda vez que no son
disposiciones jurdicas propiamente tales. No hay que olvidar que una
Constitucin es ante todo un documento legal, de manera que debe ser breve,
muy concreta y abandonar declaraciones, postulados o aspiraciones que no se
concreten en normas jurdicas. Segn algn autor, la Constitucin debe ser
austera. La Constitucin de 1980 no tiene prembulo.

Clasificacin Constituciones.

a) Las Constituciones escritas y no escritas: esta clasificacin tambin

recibe el nombre de Constituciones orgnicas o Constituciones
inorgnicas o dispersas. El criterio para distinguir unas de otras no es la
constatacin de si estamos o no en presencia de un texto escrito; sino
que por el contrario, el punto de vista es si el texto de la Constitucin
consta en un documento nico, orgnica y sistemticamente ordenado.
As por ejemplo, hay textos como los de Chile, como los de Estados
Unidos, Argentina, cuyas disposiciones estn contenidas en un texto
nico. El poder constituyente ha elaborado una y nica Constitucin que
es promulgada en un solo acto. Por el contrario, la Constitucin dispersa
o inorgnica es aquella que si bien reconoce la existencia de textos
escritos, estos se encuentran dispersos porque han sido promulgados
 en pocas distintas y no siempre por el mismo rgano. La regla general,
solo las Constituciones escritas. Y excepcionalmente encontramos
Constituciones inorgnicas a partir del ejemplo clsico de la Constitucin
de Inglaterra, que est estatuida sobre la base del Common Law. Es
decir, sobre el reconocimiento de la costumbre que es aceptada por el
Pueblo para regir las relaciones entre los individuos y cuya validez es
tambin recogida por los tribunales de Justicia. Por ello se ha sealado
que la Constitucin inglesa est fundada sobre cuatro importantes
documentos:
- La Carta Magna de 1215.
- La Peticin de Derechos de 1628.
- La Carta de Derechos de 1689.
- Acta de Establecimiento de 1701.
En la Constitucin consuetudinaria hay una larga evolucin en que
histricamente se va reconociendo validez a ciertas normas que han
sido promulgadas en distintos periodos.

La importancia de la Constitucin escrita radica en que tiene al menos

aparentemente (en Inglaterra no es as) una supremaca mayor que una
Constitucin inorgnica o dispersa. Una Constitucin escrita ha sido
promulgada con una aspiracin o vocacin de permanencia en el
tiempo. Una Constitucin inorgnica est sujeta a los cambios que
pueden producirse en el devenir del tiempo.

b) Constituciones rgidas, semi rgidas, flexibles y ptreas. Esta

clasificacin atiende al mayor o menor grado de posibilidad que tienen el
rgano constituyente de modificar o de derogar una Constitucin o una
clausula de la Constitucin.

Partiendo de la base de que el Poder Constituyente es distinto del Poder

legislativo: la legislacin ser flexible cuando la posibilidad de modificar
la Constitucin no se encuentra sometida a requisitos o condiciones
distintas y ms exigentes que aquellos previstos para la modificacin de
una norma legal. Casi no hay una diferencia entre poder constituyente y
poder legislativo.

Semi rgida es aquella que prev para su Constitucin o derogacin

condiciones ms exigentes que aquellas previstas para la modificacin o
derogacin de una Ley pero sin hacerlo de un modo extremadamente
dificultoso. Por ejemplo, establecer que el qurum para modificar la
Constitucin sea ms alto que aquel necesario para modificar una Ley.

Constitucin rgida es aquella en que las condiciones que la propia

Constitucin prev para su modificacin o derogacin son
considerablemente ms exigentes que los de una Ley pero sin privar
totalmente de la posibilidad de hacerlo. Como si, por ejemplo, adems
de imponer un qurum ms alto, aquella modificacin deba asimismo ser
ratificada por otro rgano que tuviera la facultad de veto.
 c) Constitucin ptrea o Constitucin de granito o clausula
constitucional ptrea.

Es aquella en que est prohibida su modificacin. Evidentemente que las

clausulas ptreas son excepcionales y solamente se consideran para cautelar
determinadas instituciones o valores constitucionales como la forma de
Gobierno o la forma de Estado.

Tambin son excepcionales las Constituciones flexibles y especialmente

estas se relacionan con aquellos pases que tienen constituciones
consuetudinarias.

Esta clasificacin tiene directa relacin con el principio de jerarqua

constitucional. Si el constituyente quiere que la Constitucin tenga un valor
supremo dentro del ordenamiento jurdico, debe cuidar de que no sea el
legislador ordinario quien pueda modificar la Constitucin, sino que,
efectivamente, sea el legislador constitucional. Y ello se logra estableciendo
aquellos requisitos o condiciones que hagan ms difcil la modificacin de la
Constitucin.

Clausulas constitucionales ptreas.

Diversas constituciones contienen estas clausulas, as por ejemplo, respecto a

la inderogabilidad de los derechos. La Constitucin de Alemania del ao 49 y la
Constitucin de Puerto Rico. Respecto a la forma de Gobierno, la Constitucin
de Francia, del ao 58; de Italia, del ao 47; todas son Constituciones
republicanas.

Respecto a la forma federal de Estado, la Constitucin de Brasil del ao 1969 y

la Constitucin de Australia de 1900.

Respecto a las Constituciones ptreas hay distintas posibilidades:

- La Petrificacin absoluta, es decir, la prohibicin de modificacin del

total de la Constitucin.

- La petrificacin relativa, que solo opera respecto de ciertas partes de

la Constitucin.

- La petrificacin temporal, que solo se refiere a la prohibicin de

modificar la Constitucin durante un cierto tiempo.

La Constitucin chilena es hoy da una Constitucin semi rgida, sin

embargo, el texto original de la Constitucin contemplaba captulos cuya
modificacin estaba sometida a requisitos propios de una Constitucin
rgida, por cuanto adems de establecer un qurum alto para su
modificacin, exiga que, una vez renovado en su totalidad el Congreso,
este deba proceder a ratificar aquella modificacin que haba sido
aprobada por el Congreso que le haba precedido.
 d) Constituciones originarias y Constituciones derivadas o clausulas
constitucionales originarias y clausulas constitucionales derivadas.

El criterio para distinguir entre unas y otras se refiere a que si el sistema

general de la Constitucin reconoce como antecedente a una Constitucin
anterior, sea del mismo Estado o sea de un Estado distinto. Lo mismo es
aplicable respecto a determinadas clausulas constitucionales. As por ejemplo,
todas las Constituciones presidencialistas, obviamente, son derivadas de la
Constitucin norteamericana que lo consagra.

Todas las Constituciones parlamentarias son derivadas de la Constitucin

inglesa que es la que lo establece. Es posible encontrar, especialmente en
Constituciones europeas, clausulas originarias, por ejemplo, a travs de la
incorporacin de nuevos derechos en el catalogo constitucional. La
Constitucin de 1980, en su texto original, es una Constitucin, pero contena
en su texto una clausula originaria, ya que, no obstante consagrar el rgimen
presidencial, le otorgaba al Presidente de la Repblica, en el artculo 32, n 5,
la facultad de disolver la Cmara de Diputados por una sola vez durante su
mandato no pudiendo hacerlo en el ltimo ao del mismo. Facultad que es
propia de un rgimen parlamentario (incorporada en un rgimen presidencial).

e) Constituciones ideolgicas programticas y Constituciones

Unitarias.

Esta distincin atiende al contenido sustantivo de la Constitucin, es decir,

define si una Constitucin se encuentra o no cargada ideolgicamente o si, por
el contrario, es neutral o puramente utilitaria.

Siguiendo a Karl Lowenstein, esta distincin se formula a partir del llamado

telos constitucional, es decir, a la finalidad que persigue la Constitucin a
travs de las disposiciones. As habrn constituciones de un fuerte contenido
liberal, en la que se consagra adems un nutrido catlogo de derechos, como
tambin pueden haber constituciones que contengan solamente un estatuto,
destinado a regular sin intenciones ideolgicas declaradas u ocultas el
mecanismo del proceso gubernamental.

Se dice que en estas constituciones unitarias, su contenido ideolgico es igual

al que se pueda encontrar en una gua telefnica; est ajena a toda referencia
a los derechos fundamentales.

Se ha sealado que estas constituciones unitarias son aquellas sobre las

cuales se levanta generalmente un rgimen autoritario de gobierno.

f) Constituciones Normativas Nominales y Semnticas.

La Constitucin normativa atiende a una calificacin ontolgica de la

Constitucin, es decir, atiende a la concordancia que hay entre las formas
constitucionales con la realidad del proceso del poder.
El principio fundamental en una Constitucin normativa, es que una
constitucin escrita no funciona por s misma una vez que haya sido dictada,
sino que la Constitucin es lo que los detentadores y destinatarios del poder
hacen de ella en la prctica. Por ello, si se implanta una Constitucin que
contiene un rgimen democrtico constitucional, en un Estado que emerge de
una monarqua feudal, o de un Estado colonial, ser un milagro si esa
Constitucin echa races en ese Estado.

Constituciones Nominales.

El carcter nominal de una Constitucin se refiere a aquellos casos en que la

Constitucin, si bien jurdicamente vlida, la dinmica del proceso poltico no se
adapta a las normas constitucionales, es decir, la Constitucin carece de una
realidad existencial. Lo que la Constitucin nominal describe es una realidad en
que presupuestos polticos culturales y econmicos operan en contra de la
debida concordancia entre las normas constitucionales y las exigencias del
proceso del poder.

Entre dichos presupuestos se encuentran, por ejemplo, la poca educacin en el

cuerpo electoral, la falta de educacin poltica, la ausencia de una clase media
independiente. Se dice entonces que en la Constitucin nominal, la decisin
poltica de promulgarla fue prematura, y por lo tanto la funcin de la
Constitucin se reduce a ser un instrumento para la educacin del pueblo, y
con la aspiracin de llegar a ser una Constitucin realmente normativa y llegar
a ser la verdadera reguladora del proceso del poder.

Siguiendo el proceso del traje, este habr que guardarlo durante cierto tiempo
en el armario o ropero y esperar hasta que el cuerpo nacional haya crecido
(jajajaja).

Constitucin Semntica.

En la Constitucin semntica, si bien sta ha sido efectivamente promulgada y

aplicada, su realidad slo est dada por la formalizacin de una situacin del
poder poltico, establecido en beneficio exclusivo de los detentadores del poder
fctico.

En este tipo de Constitucin no existe propiamente una Constitucin en sentido

material, es decir, un instrumento que sirva a la limitacin del poder, sino que
su finalidad es estabilizar y eternizar la intervencin de los dominadores
fcticos del poder.

Siguiendo el ejemplo del traje, aqu la transicin no es un traje, sino un disfraz.

g) Constituciones Breves y Constituciones Desarrolladas.

Es una distincin que atiende al contenido de la Constitucin.

Y ser Constitucin breve aquella que se limita a sealar los principios

generales y elementales del ordenamiento jurdico.
Desarrolladas sern aquellas Constituciones que incorporan a sus materias
normas que son propias de la legislacin ordinaria o del reglamento.

Las Constituciones de Chile y USA son ejemplos de Constituciones sumarias y

bien estructuradas. Las Constituciones de Mxico, de India y de Brasil,
ejemplos de Constituciones desarrolladas.

h) Constituciones Federales y Unitarias.

La constitucin federal, unitaria corresponde a aquella determinacin a la forma

en que se estructura el poder del estado, desde el punto de vista territorial es
decir acerca de la forma de distribucin de las competencias entre el gobierno
central y los gobiernos locales.
En consecuencia constitucin federal ser aquella en que los poderes del
estado estn divididos, por el gobierno federal de todo el pas y los gobiernos
de cada estado federado. Por el contrario la constitucin unitaria es aquella que
consagra a un gobierno centralizado y en que las fuerzas legislativas
centralalcanza a la totalidad del territorio.
i) Constituciones Presidenciales y Parlamentarias.

El criterio ser la forma, al rgimen de gobierno que seconsagra en la

constitucin, la forma en que la forma en que se distribuye los poderes y la
relacin de estos
j) Monrquicas y Republicanas

Tambin atendiendo a la forma de gobierno que se consagra en la

Constitucin. Desde luego es una clasificacin que ha perdido importancia,
que, sin perjuicio de la forma de gobierno que se establezca, lo concreto es que
en una u otra generalmente la soberana se radica en el pueblo o en la nacin.
k) Constituciones Soberanas y No Soberanas.

Esta distincin atiende si basta la legislatura ordinaria para su modificacin o si

por el contrario se requiere condiciones a estas, si basta el poder ejecutivo la
constitucin no es soberana, si por el contrario se necesitan requisitos
adicionales la constitucin es soberana. La constitucin flexible no es
soberana, mientras que la rgida es soberana.

Poder Constituyente.

Se define el poder constituyente como aquella facultad de accin que deriva del
Derecho originario de la colectividad, para proveer a su organizacin poltica y
jurdica, estableciendo e imponiendo como regla obligatoria de conducta una
Constitucin.

Este concepto corresponde a Messineo, quien adems seala que el poder

constituyente es un poder esencialmente jurdico, y que por su naturaleza est
destinado a imponer la norma fundamental del Estado, y sobre la cual
descansan las restantes normas inferiores del mismo.
Siguiendo a Snchez Agesta, el poder constituyente tiene tres caracteres
fundamentales:

I. Es un Derecho Originario.
II. Es un Derecho de Eficacia Actual.
III. Es un Derecho Creador.

El Poder Constituyente es un poder original; esto significa que este Poder

no tiene una justificacin en una norma jurdica preexistente. Es decir, su
justificacin trasciende, est ms all del ordenamiento jurdico positivo; ser,
dependiendo de las circunstancias, una mera situacin de hecho, ser una
revolucin, ser una invasin. Pues bien, tratndose del carcter originario del
Poder Constituyente es que se consagra el derecho a la Revolucin. Por ello,
es que, por ejemplo, su justificacin se puede encontrar en el Derecho Natural
o bien se puede encontrar en actos posteriores a su establecimiento cuando
dicho acto ha adquirido legitimidad. (*) El orden de hoy en Libia es originario.

Es un poder de eficacia actual. La palabra o el termino eficacia est tomada

en el sentido de que no basta con que sea un Poder originario, sino que
adems se requiere que este est en condiciones de imponerse aun por
medios compulsivos a las fuerzas que pudieran oponerse. Es decir, de realizar
la creacin de ese nuevo orden y de imponerlo efectivamente. Esto es lo que
diferencia al ejercicio del poder constituyente de la mera actividad poltica, por
cuanto el primero busca imponer un nuevo orden; la segunda, en cambio,
generalmente pretende conservarlo. Por eso adems el mero Golpe de Estado
o sea la sola destitucin del gobernante no implica necesariamente que se
active el Poder Constituyente.

Es un Poder creador, en el sentido de que el Poder Constituyente persigue

por esencia la creacin o transformacin del orden. Es una suerte de violencia
jurdica, por ello es que el Poder Constituyente no puede ser identificado como
un defensor de la Constitucin, ya que es superior incluso al orden mismo que
crea y a todos los poderes que son creados por l. En suma, al Poder de la
voluntad poltica se superpone el Poder ordenador del Derecho.

Sujeto del Poder Constituyente.

Existe acuerdo en la doctrina de que el sujeto real del Poder Constituyente es

el Pueblo. Es decir, el autor de la soberana primaria es el Pueblo en su
totalidad como cada uno de sus integrantes. Eso es generalmente en el plano
de los hechos porque desde un punto de vista jurdico, la titularidad del Poder
Constituyente va a estar determinada por la Constitucin. Lo anterior est muy
relacionado con la divisin o clasificacin que distingue entre Poder
Constituyente Originario y Poder Constituyente Derivado o Derivativo.

El Poder Constituyente Originario corresponde al pueblo, al que nos hemos

referido anteriormente.
Poder Constituyente Derivado ser aquel rgano que est determinado en la
Constitucin y cuya funcin ser la modificacin de estas cartas
fundamentales.
As las cosas, segn quien sea quien ejerza el Poder Constituyente
distinguiremos si es el Poder Constituyente Originario o el Derivado el que ha
actuado.

Importante:

El Poder Constituyente originario, en Chile, es el Pueblo.

El Poder Constituyente constituido en Chile es el rgano

legislativo y el Presidente de la Repblica.

La Justificacin del Poder Constituyente originario no se

encuentra en ninguna norma jurdica.

La justificacin del ejercicio del Poder Constituyente constituido

se encuentra en la Constitucin.

Lmites del Poder Constituyente.

En estricto rigor es posible sostener que el Poder Constituyente no tiene lmites
en su potestad normativa. Es decir el pueblo al darse un nuevo orden no est
sometido ni condicionado a ninguna norma jurdica, ya que es anterior y
superior a toda norma constitucional. Sin embargo, existe consenso universal
en que el ejercicio del Poder Constituyente se encuentra limitado por el respeto
de ciertos valores naturales y absolutos como la Libertad, la Justicia, la
Dignidad de los individuos. Por ello es que ciertas Constituciones imponen
algunas provisiones en el ejercicio de la Potestad Constituyente como ocurre
por ejemplo con las denominadas clausulas ptreas. Pero como dijimos, aun en
el caso de una clausula ptrea el Poder Constituyente podra, en su concepto
originario, barrer con dicha clausula.

Formas de establecimiento de las Constituciones.

En la historia de la aprobacin de las Constituciones es posible reconocer la
existencia de diversas formas de establecimiento. Segn sea tambin el
rgimen poltico del cual se trate. As por ejemplo, en las Monarquas, existe el
otorgamiento y el pacto.

En virtud del primero, es el propio monarca que emite o genera un determinado

estatuto sin participacin del pueblo y conforme al cual limita su poder.
Evidentemente que, esa autolimitacin no es graciosa, sino que deriva,
precisamente, de circunstancias polticas que hacen aconsejable auto
imponerse lmites.

El pacto constituye un avance con relacin al primero. Existe un acuerdo entre

el monarca y el pueblo por cuanto es la asamblea la que le impone condiciones
al monarca que son garantas a favor del pueblo como contrapartida al
reconocimiento que se le presta como titular del Poder.

Por otra parte existen los procedimientos democrticos. Estos son

innumerables, pero bsicamente se clasifican en:
a) La convencin, que es la eleccin de una asamblea especialmente para
los efectos de elaborar una Constitucin o bien para modificar una ya
existente.

b) El referndum constituyente. Similar al primero, en que, es una

asamblea la que elabora el texto de la Constitucin, pero esta no
quedar perfecta mientras no sea ratificada mediante un referndum.

c) Plebiscito. Es el modo comn de ratificar Constituciones de carcter

autoritario. En este sistema el Pueblo procede a ratificar la destitucin
del gobernante y a autorizar la elaboracin de una nueva Constitucin.

d) Sin embargo, actualmente, el procedimiento ms aceptado es la de

eleccin popular de una asamblea constituyente que procede a elaborar
y a promulgar un texto constitucional. Es elegida mediante sufragio
universal o tambin esta asamblea elabora una Constitucin que luego
ser ratificada mediante un referndum por el pueblo o bien ratificada
por los Estados, tratndose de una Constitucin en un Estado federal.

En el caso chileno, la Constitucin de 1925, fue elaborada por una comisin

cuyo texto fue posteriormente aprobado por la poblacin mediante un
referndum. El mismo sistema que se utiliz posteriormente con la Constitucin
de 1980. Es decir, el titular del Poder designa a una comisin que no es elegida
por el pueblo, propone un proyecto de texto constitucional, que, para su
eficacia, debe ser ratificada por el cuerpo electoral mediante un referndum.

Principio de supremaca constitucional.

La Constitucin constituye la norma superior del ordenamiento jurdico. Es la
ley suprema del Estado. En consecuencia, bajo el concepto de supremaca
constitucional, lo que se hace es atribuir a la Constitucin una jerarqua o un
grado distinto y superior a la Ley y a las restantes normas ordinarias. Ello
equivale a lo que denominaremos la supremaca material de la Constitucin.
Por ello es que la supremaca constitucional no est formalmente expresada en
la Constitucin, sino que ella se desprende del rgano constituyente al
incorporar al texto constitucional una determinada materia como regulada por
esta. (En ninguna parte encontraremos una norma que diga: la Constitucin es
superior a toda norma jurdica; si nos encontramos con el artculo 6. Cuando
decimos que la Constitucin es la norma superior del ordenamiento jurdico, lo
que decimos es que todo lo que se encuentra en ella, es superior al
ordenamiento jurdico).

De tal manera que, junto con el principio de supremaca de la Constitucin,

como mecanismo del Estado de Derecho, la diferencia entre los poderes
constituyentes y poder constituido es otro pilar del Estado de Derecho. Y se
traduce en que le est vedado a los rganos legislativos ordinarios, modificar
las normas contenidas en la Constitucin, efecto que, adems, se produce a
travs de la aplicacin de otro principio, el de rigidez constitucional.

La mayora de los pases tienen normas que aseguran la supremaca formal de

la Constitucin; por ello se distingue la supremaca material de la supremaca
formal.
La supremaca material de la Constitucin, se refiere a que toda la actividad del
Estado descansa en la Constitucin; todo el ordenamiento jurdico, reposa en la
Constitucin, y todas estas normas, fundamentan su validez en la Constitucin.
En suma, la Constitucin es suprema materialmente porque organiza y
determina las competencias. Define la actividad de cada rgano del Estado, de
forma tal que, si un rgano excede su competencia, infringe la Constitucin. As
por ejemplo lo consagra el artculo 7 de la Constitucin.

Consecuencias.

Se refuerza el principio de la legalidad, ya que todo acto contrario a la

Constitucin carecer de valor.

En segundo trmino, impide que rganos deleguen el ejercicio de sus

facultades en otros rganos; slo se puede delegar aquello para lo cual se est
autorizado a delegar.

Es un reforzamiento del principio de la Libertad de los individuos. Por cuanto, al

incorporarse a la Constitucin el catlogo de derechos, estos no podrn ser
afectados por algn rgano del Estado. As por ejemplo, el artculo 5 inc. 2 de
la Constitucin.

Supremaca Formal. Se encuentra estrechamente vinculada con la

clasificacin entre Constituciones rgidas y flexibles. Para que una Constitucin
sea suprema, no basta con que lo diga, sino que, adems, debe contemplar
aquellos mecanismos que aseguren su supremaca. De tal manera que, una
Constitucin ser rgida, cuando estar dotada de una inmutabilidad derivada
de los procedimientos especiales que contempla para su modificacin. Y, por el
contrario, ser flexible cuando no existe aquella diferenciacin ni aquella
inmutabilidad de la Constitucin. El principio de la supremaca constitucional
qued especialmente consagrada en una sentencia dictada por un juez
norteamericano: Marshall en 1803, en la causa Marbury versus Madison, en
que, se pregunta el juez, a quin deba obedecer para solucionar el caso: a la
Constitucin o a las leyes ordinarias. Si dice que la Constitucin es cambiable
por medios ordinarios o bien si est dotada de una autoridad superior a la Ley.
En el primero de los casos, entonces, la Ley ordinaria podr modificar cuantas
veces quiera a la Constitucin y por lo mismo no habr Constitucin. En el
segundo de los casos, es decir, si le otorgo autoridad a la Constitucin, y la Ley
es contraria a esta, entonces no hay Ley. Por consiguiente, la ley que repugna
a la Constitucin, no es Ley.
 Supremaca de la Constitucin en Chile.

El principio de la supremaca constitucional est tambin presente en nuestro

sistema jurdico, en que siempre se ha considerado que las normas
constitucionales estn revestidas de una especial categora. Sin embargo, los
mecanismos propios destinados a hacer efectivo dicho principio, no se
encontraban jurdicamente consagrados, sino que solo a partir de la
Constitucin de 1925, cuando se incorpora en el texto constitucional el recurso
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, y posteriormente en la reforma
de 1970 se incorporan el Tribunal Constitucional. En la Constitucin de 1980,
por su parte, este principio se encuentra consagrado en preceptos tales como
el Artculo 6, el Artculo 7, el Artculo 19, n 26 (la garanta de las garantas;
garanta respecto de la actividad legislativa).

Particularmente importante es, evidentemente, el captulo relativo al Tribunal

Constitucional, captulo VIII, y especficamente el artculo 93, que consagra
las atribuciones del Tribunal Constitucional

6: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las

normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos cono a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la Ley.

(En virtud de este artculo se reprocha la constitucionalidad de un precepto

legal cuando este est siendo aplicado en una contienda judicial; tiene efectos
particulares, y no obstante que la norma es declarada inaplicable por
inconstitucional sigue vigente).

7: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de

sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la Ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.

(Complementario del 6. Se declara inconstitucional un precepto legal,

expulsndolo del ordenamiento jurdico.)

Sistemas de control de la Inconstitucionalidad de las leyes.

Se reconoce, en doctrina, la existencia de procedimientos por los cuales se
hace efectiva la prevencin a las violaciones o infracciones de la Constitucin.
Los sistemas de control de la constitucionalidad, justamente tienen por objeto la
prevencin de tales violaciones. Hay tres sistemas:
 a) El sistema Judicial.
b) El Sistema Poltico.
c) El Sistema Mixto de Control.

Tambin se puede ver la forma de control de la constitucionalidad desde el

punto de vista del rgano que realiza la funcin; desde la forma que reviste
este ejercicio y desde los efectos que produce.

Respecto del control poltico, se dice que lo lgico es que el control de la

constitucionalidad sea entregado a un rgano poltico. El fundamento es que,
generalmente, un conflicto de constitucionalidad genera consecuencias
polticas. De manera tal que el rgano que tiene competencia para juzgar a las
leyes es el verdadero soberano del Estado. Y, por lo tanto, dicho rgano debe
ser poltico.

El control por la va de un rgano judicial. Se dice que se debe preferir que

aquel individuo, el juez, formado para resolver conflictos entre particulares que
debe estar imbuido de los principios de prudencia y equidad, es el ms
capacitado para resolver los juicios de constitucionalidad. Lo cierto es que este
principio no es del todo aceptado. Se dice que es muy diverso adoptar
decisiones que afectan a particulares que aquellas que afectan a la vida del
Estado, y no necesariamente se requieren conocimientos esencialmente
jurdicos sino que tambin se debe juzgar los efectos polticos de una Ley. Este
control judicial se puede aplicar de dos formas:

a) Por va de accin o de impugnacin, en que, el que se pueda ver

afectado por una Ley que estima inconstitucional, la impugna antes de
su aplicacin a fin de que no le alcancen sus efectos

b) Control por va de excepcin o defensa, opera solo en el caso en que la

Ley es aplicada. Es decir, se debe esperar a que se haga efectiva dicha
aplicacin.

Junto a tales sistemas se encuentra el denominado Sistema de Corte y

Garantas Polticas en el cual los rganos encargados de velar por la
supremaca de la Constitucin funcionan de manera anloga a los que tienen
funciones polticas, o bien son los mismos rganos. Tal es el caso de la
Constitucin de la ex Yugoslavia, que le otorgaba al presidente de la asamblea
popular la faculta de de anular las leyes; o bien la Constitucin del Ecuador del
ao 1906, que le otorgaba al Congreso la facultad de dejar sin efecto una ley
por inconstitucional.

Adems se encuentra el sistema de garantas judiciales de control de la

supremaca. Este principio es el adoptado por la mayora de las Constituciones
del mundo y se inauguran con la afamada sentencia del juez norteamericano
Marshal, en la causa Marbury contra Madison, que comporta el principio de que
si en un caso cabe aplicar tanto la Constitucin como la Ley, y sta est en
oposicin con aquella, el juez debe resolver el caso conforme a la Constitucin,
prescindiendo de la Ley.
De conformidad con esta doctrina, todos los jueces estn facultados para
declarar la inconstitucionalidad de una Ley, en aquellos casos concretos en que
les corresponde intervenir, y siempre y cuando exista la peticin de la parte
afectada. En virtud de este principio, el efecto fundamental es que la ley
impugnada no se aplica al caso, no queda derogada.

Este sistema es el de general aplicacin en toda Latinoamrica, con la

salvedad de que en algunos Estados el control de la constitucionalidad se le
otorga a determinados tribunales y no a la generalidad de los jueces. Ello es lo
que distingue al control difuso o general o bien al control especial.

Sistemas de control de la Constitucionalidad de las Leyes.

En trminos generales, el control de la constitucionalidad la realizan diversos
rganos, la Contralora General de la Repblica cuando revisa la legalidad de
los actos de la administracin; el Poder Judicial, cuando le corresponde
conocer especialmente de las denominadas acciones constitucionales, como
es el reclamo de nacionalidad, el recurso de amparo, el recurso de proteccin,
y hasta la entrada en vigencia de las reformas constitucionales de la ley 2050 le
corresponda tambin conocer el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad. Dicha facultad fue eliminada y esta se encuentra
actualmente radicada en el Tribunal Constitucional. En consecuencia, hoy
podemos decir que el control de constitucionalidad ha sido entregado a un
tribunal especial, control que ejerce bsicamente de dos maneras:

Un control preventivo, que es aquel al que se refieren los N 1 y

3, Y un control a posteriori o represivo que es aquel al que se
refieren los N 4 ,6 y 7 del artculo 93 de la Constitucin. Se llama
as porque lo realiza el Tribunal Constitucional respecto de las
leyes interpretativas de la Constitucin, de las leyes orgnicas
constitucionales, y los tratados internacionales que se someten a
la aprobacin del Congreso. Es decir, se est en presencia de un
proyecto de ley o de reforma, que, por lo mismo, no ha entrado en
vigencia, y en el numeral 1 el control que realiza es obligatorio; y
en el numeral 3, el control se realiza solo si se plantea una
cuestin de constitucionalidad, es decir, un conflicto, una
divergencia. Sin embargo, para nuestro estudio nos interesan los
numerales 6 y 7.

Control a posteriori o represivo, que es aquel al que se refieren

los N 4,6 y 7 del artculo 93 de la Constitucin.

Bases de la doctrina de la Supremaca de la Constitucin.

Bajo este concepto se encuentran todos aquellos principios que informan la

doctrina de la supremaca de la Constitucin. Estos principios pueden
resumirse en los siguientes:
I. Debe existir un equilibrio entre el control judicial de la
constitucionalidad de las leyes y el equilibrio de los poderes.

Por cuanto se seala que radicar en el Poder Judicial el control de la

constitucionalidad significa otorgarle un poder excesivo, lo que ira en
contra del adecuado equilibrio de los poderes. Sin embargo, al
contrario, se trata de evitar el despotismo en que podran incurrir los
poderes legislativo y ejecutivo, si se radicara en ellos dicho control.
Este problema es ms fuerte an en los Estados Federales, donde
debe compatibilizar el poder que se otorga al rgano judicial del
Estado Federal con el poder de los Estados Federados.

Por ello, en Gringolandia, madre patria de Sasha Grey (1313), en

que se otorga a todos los jueces la facultad de declarar la
inconstitucionalidad de las leyes, es que se habla de la existencia de
un Gobierno de los jueces o bien de una oligarqua judicial.

II. El Poder Judicial es el que acta como guardin de la

Constitucin.

Por cuanto si el sistema institucional que organiza la Constitucin,

tanto en lo relativo a los rganos como a las libertades individuales,
pudieran ser transgredidos, los preceptos constitucionales seran
solo principios tericos. Por ello es que el poder judicial aparece
como el guardin de la Constitucin, al ejercer un poder jurdico que
sirve como contralor a los poderes polticos. As, el respeto a la
Constitucin tiene que ser espontaneo y natural, y el poder judicial,
ejercer un poder jurdico que sirve de contralor institucional a los
poderes ejecutivos y legislativos.

III. El Poder Judicial no conoce de cuestiones polticas.

Y no las conoce porque no tiene competencias para introducirse en

dichas materias. No estn sujetas las cuestiones polticas al
conocimiento judicial y ello no es ms que la aplicacin del principio
de la separacin de los poderes.

IV. El Poder Judicial no puede resolver acerca de aquellas materias

que corresponden a facultades privativas de los otros rganos
del Estado.

No puede el poder judicial fiscalizar de manera permanente la

actividad de los restantes poderes del Estado, solo debe limitarse a
ejercer el control de la constitucionalidad.

V. El Poder Judicial no acta de oficio sino que a peticin de

partes.
 No puede erigirse en un controlador automtico de la
constitucionalidad, solo debe juzgarla una vez que ha sido requerido
en tal sentido.

VI. El Poder Judicial no puede juzgar los motivos del legislador.

Al efectuar el control de la constitucionalidad de una ley, no puede

juzgar los motivos del legislador por aplicacin tambin del principio
de que no puede juzgar cuestiones polticas.

VII. Las normas jurdicas se presumen constitucionales mientras no

se declare lo contrario.

Este es un principio jurdico universal, conforme al cual la ley se

aplica en todos sus efectos en tanto sea declarada inconstitucional;
es ms, la ley ha de ser interpretada cuanto sea posible para evitar
su inconstitucionalidad.

Desconstitucionalizacin.
Todas aquellas situaciones en que, si bien puede existir formalmente una
Constitucin vigente, lo cierto es que los valores propios del constitucionalismo
no estn presentes en dicho orden constitucional. Es el caso, por ejemplo, de
los partidos de sistemas nicos, los cuales constituyen una institucin opuesta
al pluripartidismo. El partido nico tiene una estructura autocrtica, y los
integrantes de dicho partido se encuentran sujetos a la dominacin de un
caudillo, que es a su vez el jefe de Estado. Las libertades polticas, tales como
las de opinin, la de prensa, las de reunin, se encuentran claramente
afectadas. Por otra parte, la independencia del poder judicial se encuentra
disminuida frente a la intervencin del gobierno o del partido.

En suma, los regmenes de partido nico y especialmente los totalitarismos son

sistemas omnicomprensivos, que todo lo abarcan, y todo lo comprenden dentro
de la vida del Estado. Tal es el caso del rgimen Bolchevique, posterior a 1917.
El rgimen Nazi, posterior al ao 39. O el rgimen Fascista en Italia. En todos
ellos se presenta un lder, Lenin y Stalin en la Unin Sovitica; Hitler en
Alemania; y Mussolini en Italia, que encarnan dicho liderazgo y concentran la
calidad de de jefe de partido y jefe mximo del Estado.

Las Situaciones de Anormalidad Constitucional.

En estas situaciones se presenta una oposicin entre la denominada vigencia,
estabilidad institucional y continuidad jurdica versus la ruptura institucional.

Desde luego, la estabilidad no excluye el cambio, aunque en todo caso, la

estabilidad condiciona dicho cambio. En efecto, uno de los valores
fundamentales en el orden pblico es la seguridad jurdica, esto es la certeza
de que el orden institucional no estar sometido a abruptos cambios o a
cambios frecuentes, y que los cambios a su vez se realicen dentro de las
instituciones jurdicas y no fuera y en contra de estas. Se trata en definitiva de
evitar la incertidumbre jurdica contra toda manifestacin arbitraria. Por ello es
que lo aceptable es que toda norma jurdica, aunque se traduzca en un cambio,
derive su legitimidad de una norma jurdica anterior.

Sin embargo, las instituciones polticas igualmente perecen. La historia

demuestra en muchos casos de que las instituciones han tenido enormes
evoluciones, o bien, se han extinguido. Por ejemplo, la Democracia se
encuentra sometida a constante evolucin y otras formas como la Aristocracia
casi se encuentran extinguidas.

Por ello, la vigencia de las normas jurdicas y su efectivo cumplimiento,

dependen de la estabilidad institucional y de la estabilidad jurdica. Asimismo,
si no hay vigencia, no puede haber estabilidad ni continuidad. Por ello, se
estudian tambin en doctrina los denominados casos crticos. Esto es, aquellas
situaciones que no encuentran remedio jurdico, porque los encargados de
aplicar las normas no existen o bien porque simplemente tales normas no
existen.

Estas situaciones, son llamadas tambin lagunas absolutas o situaciones sin

salidas; que son situaciones en las cuales el orden constitucional esta alterado,
falseado o sin remedio en s mismo, lo cual no hay que confundir con los
estados o situaciones de excepcin constitucional que la propia Constitucin ha
previsto para situaciones de emergencia, como calamidades o para situaciones
de guerra externa.

As las cosas, habr discontinuidades, que resultan de un caso crtico, como es

el funcionamiento de un gobierno de facto, que se instala producto de un caso
crtico o bien aquella discontinuidad que, en s misma, configura un caso crtico.

Dentro de los casos crticos, tambin hay que distinguir a las reformas
constitucionales, que constituyen un cambio en la institucionalidad, pero sin
afectar la continuidad de la Constitucin. En esos casos, es la Constitucin la
que pone en movimiento su propio sistema de adecuacin de sus propias
instituciones. Por ello lo peligroso de las Constituciones ptreas, por cuanto la
nica posibilidad de modificar una clausula ptrea seria mediante un caso
crtico, que provocar, evidentemente, discontinuidad jurdica.

Soluciones a los casos crticos o lagunas absolutas.

Corresponden a aquellos remedios extrajurdicos, a aquellos actos contra las
normas jurdicas establecidas, o al margen de ellas. Aqu se encuentran por
ejemplo, expresiones tales como el Golpe de Estado, la Revolucin, los
Gobiernos de Facto. En estas soluciones, se trata de otorgar validez jurdica a
estos casos y sobre la base de justificaciones extrajurdicas. O sea, cmo
justifico un acto extrajurdico sino mediante un explicacin tambin
extrajurdica.
El primero de estas soluciones es el denominado Derecho de la Resistencia a
la Opresin. Claramente tiene ante todo la funcin de justificar actos de los
gobernados frente a casos crticos, que implican la falta de respeto a la
dignidad humana o a los derechos individuales.

Se entiende por opresin a la accin y efecto de oprimir, es decir, de sujetar

demasiadamente alguno, vejndolo o tiranizndolo. Por lo tanto, la resistencia
ser la renuncia a hacer alguna cosa, por eso se ha dicho que hay opresin
cuando los actos arbitrarios violan los derechos arbitrarios contra la expresin
de la Ley.

Los orgenes de este Derecho ya se encuentran en los apstoles. Tambin,

orgnicamente se expone a partir del siglo XII y XIII. Especialmente claras son
las palabras de Santo Toms cuando justifica la resistencia de los sbditos
frente a los actos del tirano, con la finalidad de hacer prevalecer el bien comn.
Para Santo Tomas, el jus resistendi procede cuando la tirana es insoportable,
y cuando la insurreccin tenga probabilidades de triunfar y cuando se hayan
agotados todos los medios disponibles.

El derecho de resistencia tuvo tambin detractores y defensores. As por

ejemplo, Caldern de la Barca, Juan de Mariana, lo apoyaron; Lutero y Calvino
se manifestaron en contra de este Derecho.

Tambin, junto con el derecho de resistencia de la opresin, est el Derecho

de Resistencia Legtima a la Opresin. San Agustn, ya se refera a la
posibilidad de alzarse en contra de los prncipes, Pio IX, Len XIII, Gregorio VI,
tambin se refirieron a la posibilidad de alzarse en contra de quien oprime al
sbdito, invocando que las reivindicaciones que se formulan son un medio y no
un fin ltimo o absoluto, que, por ser medios, deben ser acciones licitas, y no
intrnsecamente malas y que deben ser proporcionales al fin que se persigue.

Sistemas Electorales.
Bajo el concepto de sistemas electorales, se entienden a aquellas formas a
travs de las cuales, se distribuyen y adjudican los cargos electivos en funcin
de los resultados electorales. Existen dos grandes sistemas cuyas bases son
diferentes:

I. Sistema de la distribucin territorial, en el cual se considera el

nmero de cargos que deben cubrirse con relacin a la cantidad de
poblacin.
II. Sistema de organizacin poltica, cuya finalidad primordial, es
obtener la identificacin ms fiel posible entre los elegidos y lo
electores, de forma tal que se persigue la denominada justicia
electoral.

En definitiva, los distintos sistemas electorales utilizan mecanismos de un y de

otro de uno y de otro de estos sistemas principales. Y as por ejemplo, en los
sistemas de distribucin territorial existen los denominados colegios o distritos
uninominales; los colegios plurinominales y el colegio nacional o electoral
nico.
Y en los sistemas de organizacin poltica, encontramos el sistema electoral
mayoritario, los sistemas de representacin de las minoras y los sistemas de
representacin proporcional, que son aquellos que, por ejemplo, se encuentran
consagrados en el artculo 18 de nuestra Constitucin en una forma indirecta.

Tambin los sistemas electorales se clasifican en sistemas mayoritarios,

sistemas minoritarios y sistemas mixtos.

I. Sistemas Mayoritarios.

En los mayoritarios la representacin se entrega al candidato o partido que

obtiene la mayor cantidad de votos y podr ser una mayora absoluta cuando lo
requerido es la mitad ms uno de los sufragios emitidos o relativa cuando lo
relevante es la simple mayora o la cifra mayor que obtiene el candidato o
partido poltico. En los sistemas de mayora absoluta se repetir la eleccin
tantas veces hasta que algn candidato obtenga la mitad ms uno de los votos
emitidos. Y puede ser sistema mayoritario uninominal, en que el territorio es
dividido en tantas circunscripciones como sea el nmero de cargos que deban
ocuparse, y resultar elegido aquel candidato que en esa circunscripcin
obtenga el mayor nmero de votos. Es el caso, por ejemplo, de Inglaterra para
la eleccin de los comunes.

Sistema mayoritario uninominal a doble vuelta. Es aquel en que, si en la

primera vuelta ningn candidato obtuvo la mitad ms uno se procede a una
nueva eleccin con los candidatos que obtuvieron las dos ms altas mayoras.
Y en la segunda eleccin resulta vencedor el que obtiene la simple mayora.

Tambin existe el sistema mayoritario plurinominal o de lista completa.

Conforme a este el elector vota por una lista de candidatos, y la lista que
obtiene la mayora simple de los votos se adjudica la totalidad de las
representaciones. Este es un sistema abiertamente injusto, por cuanto bien
podra darse el caso de que una lista que es minoritaria con relacin al total de
las otras listas, elija a la totalidad de los candidatos.

II. Sistemas Minoritarios.

Son aquellos que tienen por objeto lograr el reconocimiento de las minoras a
fin de que estas tengan representacin en los rganos de poder. Existen los
sistemas minoritarios empricos que slo corresponden a rectificaciones del
sistema mayoritario. Los denominados sistemas minoritarios racionales, que
tienen por objeto entregar una base cientfica a la obtencin de la
proporcionalidad en la representacin y que reconocen como sistema al voto
proporcional y al voto proporcional uninominal, y al sistema minoritario del
cociente electoral. Asimismo, dentro de los sistemas minoritarios se encuentra
el sistema de la cifra repartidora que ha tenido aplicacin en nuestro pas para
las elecciones parlamentarias bajo la Constitucin de 1925. Y actualmente el
sistema binominal que corresponde a un sistema mayoritario.
 III. Sistemas Mixtos.

Son aquellos que tratan de conciliar la representacin proporcional con el

principio mayoritario. Se utiliza en Francia, Alemania e Italia.