JUS (IUS): DERECHO EN LATN.

Los derechos se consideran como realidades en diferentes sociedades.

DERECHO
DERECHO

DERECHO PBLICO DERECHO PRIVADO

DERECHO PBLICO DERECHO PRIVADO

D.D.Constitucional D.D.Comercial
Constitucional Comercial
Penal D.D.Civil
Penal Civil
D.D.Internacional
Internacional D.D.Laboral
pblico
pblicoyyPrivado
Privado Laboral

En las disciplinas que integran la ciencia jurdica es imperioso distinguir los conceptos del SER y DEBER
SER. Dos enfoques con que se distingue la actividad humana ya s pueden catalogarse:

SER DEBER SER

Biologa tica
Sociologa Derecho (regula conductas)
Fsica
CIENCIAS CONDUCTUALES O
DISCIPLINAS ONTICAS COMPORTAMENTALES
De griego ONTOS (SER) ANTROPICAS
Trabajan con el ser en general Griego ANTROPOS (hombre)
Tienen por objeto la CONDUCTA
Tienen por sujeto al HOMBRE

De Grecia surgen todos los elementos de lo que se llama derecho pblico (Constituciones Elecciones.
Organizacin del Estado y divisin de los poderes).

Cuando hablamos de los derechos de las personas, donde tiene origen el derecho privado o de los
particulares, su antecedente es Roma.

En Roma la nocin de derecho se toma como la facultad de recibir algo de otras personas.
Desde el Siglo VIII AC, se daban unas discriminaciones, es decir, que el derecho era facultad de unos
cuantos, en especial de los que vivan en la ciudad (CIVITAS), ya fueran fundadores o descendientes, pori
eso se llam derecho CIVIL.

Pero tambin vivan quienes trabajaban para los ciudadanos y no exista para ellos el derecho civil, ellos
eran llamados QUIRITES (ciudadanos). El JUS SANGUINIS (derecho por sangre). Este era el derecho de
los ciudadanos. Los esclavos y los extranjeros no tenan derechos.
Ante el impasse se cre un JUEZ o PRETOR (Pretor Peregrinus), pretor peregrino, a quien s ele
encomienda proteger a los extranjeros y auxiliarlos (no les poda aplicar el derecho civil).

John Jairo Botero Gonzles. Abogado. Comunicador Social y periodista . 1

Ese Pretor compilaba las normas de los extranjeros en un documento y en la puerta del PRETORIO
(Oficina) fijaba un aviso (EDICTO) y as se form el JUS HONORARIUM o DERECHO PRETORIANO.

Los del JUS CIVILE se dirigan donde el PRETOR URBANUS para solucionar los problemas ciudadanos.
JUS HONORARIUM: Derecho honorario o pretoriano, por naturaleza se llam derecho de los extranjeros. A
estos los romanos los llamaban los GENTILES (San Pablo fue apstol de los gentiles) as apareci el JUS
GENTIUM. Este era mas amplio porque se aplicaba a todo el mundo, la igualdad de los cristianos se
acerca mas al Jus gentium

Surge entonces una nueva concepcin del derecho. El hombre creado a orden y semejanza de Dios. Es
Dios mismo quien ha aplicado en su conciencia el derecho. Aparece entonces el Jus natural.

Se convierte en una concepcin dominante: Todos los hombres tienen derechos. No son atributos de una
clase social, sino de todos. La tesis se conoce como JUS NATURALISMO.

Esta tesis ensea que el derecho forma parte de la naturaleza del hombre.

La iglesia confirma la hegemona sobre las zonas polticas despus del siglo III. La unidad lengua
Religin, significa la dependencia de Europa al papa.

Se impone la tesis de la iglesia: JUS NATURALISMO. Se reconfirma con San Agustn e Isidro de Sevilla en
el Siglo V.

En el siglo XIII Santo Toms ensea tesis Jus naturalistas. En el siglo XVI se desmorona la iglesia catlica.
En 1547 Martn Lucero dice que el papa no es infalible y se desmorona su autoridad. Enrique VIII se separa
de la iglesia catlica e Inglaterra se independiza. Se critica el derecho de la iglesia. Resurge la ciencia y se
dan grandes diferencias entre la razn y la fe.

A partir de all el hombre empieza a buscar la verdad con un criterio racional.

Se replantea el jus naturalismo y se consolida en el siglo XVIII (a818-1883) Cuando Carlos Enrique Marx,
empieza a examinar la historia con criterio cientfico alejado de la teologa, o del criterio providencialista y
aparece el materialismo Histrico.

De dice a partir de all que el derecho es un producto social, que solo existe en la medida que forma parte
de una sociedad, de lo contrario no existe.

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LOS POSITIVISTAS ensean entonces que el Derecho es un producto social. Por ejemplo el caso de la
novela Robinsn Crusoe (Un hombre solo en una isla no tena derecho alguno, ya que no tena a quin
exigirle).

Segn el criterio de producto social: el hombre no tiene ningn derecho. Los derechos siempre implican
una obligacin reciproca de otros. Es la sociedad la que quita y pone derechos defendiendo diferentes
tipos.
NATURALISTAS POSITIVISTAS
UN ORDEN NATURAL DEPENDE DE LA SOCIEDAD
Jorge Guillermo Federico Hegel La idea es un reflejo del ser. La perfeccin divina
Asume la idea en su forma mas perfecta (En proyectada sobre la sociedad corresponde al
esa idea converge: la verdad, la bondad y el Estado. El Estado es Dios en el mundo.
poder) Al ser el Estado la suma perfeccin, a la sociedad
Entonces la mxima perfeccin de la idea se es lo sumo. El individuo debe desaparecer como
identifica con Dios. concepcin. El Estado genera los derechos a travs
de su VIOZ que es LA LEY y esa ley realiza el
derecho.

Esto trae consecuencias como:

Las leyes realizan la justicia: Todas las leyes como voz del Estado son justas.
El derecho est en la ley. Fuera de la ley no hay derecho.

EL POSITIVISMO JURDICO TIENE DOS FUENTES:

Materialista (ser)
Idealista (Idea)

MARX. Los hombres no viven aislados. Plante que el derecho no era originado en los dioses. Surge en la
sociedad.
HEGEL: El Estado realiza la ley que es el derecho y va a hacer la justicia.
TOMS HOBBES: Examinando la naturaleza de la accin poltica prev que el Estado hace prevalecer su
injerencia acabando con las personas. Invade su rbita y se convierte en monstruo. LEVIATAN
(MONSTRUO QUE IRRESPETA DERECHOS).
ESTADO: Conjunto de individuos con un conjunto de reglas (Constitucin)
NIETZSCHE: descendiente de Hegel. El individuo no representa nada. Todos los intereses son del Estado.
Actuar dentro del Estado para el Estado.

ACTIVIDADES:
1. En qu corriente se identifican. Naturalistas o positivistas Por qu
2. El derecho no era originado en los dioses. Surge en la sociedad dice Marx, analicen esa afirmacin
y expliquen si estn de acuerdo o no.
3. El hombre nace bueno y la sociedad lo corrompe analicen y expliquen la afirmacin
4. Qu opinin les merece El DERECHO.
5. Cuenten una historia donde la justicia o el derecho no haya sido justo.
6. Creen que en la sociedad de hoy existe justicia. Por qu

ESTADO SOCIAL DE DERECHO.

El ciudadano contribuye a construir un Estado Social de Derecho.
Los fundamentos del Estado Social de derecho son:

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 Respeto por la dignidad humana.
El trabajo.
La solidaridad de las personas.
Prevalencia del inters general.
Su incidencia se describe desde los puntos de vista cuantitativo y cualitativo.
Cuantitativo el Estado bienestar (Welfere State, Stato del benessere, Ltat providence) surgido a
principios de siglo en Europa (1920-1935) como respuesta a las demandas sociales, el movimiento
obrero europeo, las reivindicaciones populares de las revoluciones Rusa y mexicana, las
innovaciones adoptadas durante la repblica de Weimar, la poca del New deal en los Estados
Unidos, transformaron el Estado liberal a un Estado social que garantiza estndares mnimos de
salario, alimentacin, salud, habitacin, educacin, para todos los ciudadanos, bajo la idea del
derecho y no de la caridad.

Cualitativo: El Estado Constitucional democrtico como respuesta jurdico-poltica derivada de la

actividad intervensionista del Estado, fundada en nuevos valores-derechos, consagrados por la
segunda y tercera generacin de derechos humanos y su manifestacin a travs de la creacin de
mecanismos de democracia participativa, de control poltico y jurdico en el ejercicio del poder con
un catalogo de principios y derechos fundamentales. Se dice por lo tanto que el sistema jurdico
creado por el Estado liberal tena su centro de gravedad en el concepto de ley, de cdigo.

Len Duguit fue el inspirador de las ideas que mejoraban la condicin social del ciudadano, ello sirvi de
marco a la reforma constitucional del 36 en Colombia (Revolucin en Marcha de Alfonso Lpez Pumarejo),
apareciendo la funcin social de la propiedad, la ley de tierras, combatiendo los latifundios y se inicia el
proceso Incora.

PRINCIPIOS BSICOS DE LA DEMOCRACIA.

La democracia es una cosmovisin, es el modo de ser de una sociedad conforme a unas vivencias
valorativas con valores como la solidaridad, el altruismo, la responsabilidad social, el espritu cvico, el
respeto por los bienes comunes y por ende por la persona humana.
La democracia no se construye sobre leyes, sino sobre principios de orden tico:
1. Principios de la Auto fundacin. : nos dice que la democracia es una decisin de la
sociedad; que de las normas y las leyes son construidas o transformadas por las personas
que las viven, cumplen y protegen. Convirtindose la democracia en el espacio de la libertad,
como producto del mutuo acuerdo, de la decisin libre y soberana y con acuerdos colectivos.
Este principio es la base de la gobernabilidad, la tica, la libertad, la participacin y la
representatividad.
2. Principio de la Incertidumbre: es una construccin cotidiana, una forma de ver, interpretar y
ordenar el mundo. Este principio implica que es posible aprender de otras sociedades, la
sujecin al cambio dice que no es posible copiar o imitar; a cada sociedad le toca crear su
propio orden democrtico.

3. Principio de la secularidad: la democracia es un invento humano. Todo orden social es

construido: la democracia es una opcin de la sociedad que refleja su forma de ver, interpretar
y ordenar el mundo en funcin del respeto por los derechos humanos. El orden social es una
transformacin social.

4. Principio tico: la democracia es un proyecto de dignidad humana, entendiendo los derechos

humanos como una forma de vivir y una forma de ser: Los derechos humanos como principio
ordenador de las relaciones polticas, sociales, econmicas y culturales.

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 5. Principio de la complejidad: la democracia es incluyente de todos los intereses. Ello nos
dice que para la democracia la paz no es la ausencia de conflicto. La paz es el resultado de
una sociedad capaz de aceptar reglas para dirimir el conflicto sin eliminar al otro; porque en
democracia no existen los enemigos sino los opositores. De esta forma la deliberacin se
convierte en un valor social; ya que las personas son capaces de poner en juego sus
intereses, pueden expresarlos, sustentarlos y defenderlos con serenidad y transparencia.
Buscan convencer a otros de la pertinencia de sus intereses y estn dispuestos dejarse
convencer. Aprenden a ceder y recibir cesiones.

6. Principio de lo pblico. La democracia es para todas y todos, porque lo publico es lo que

conviene a todas y todos por igual para su dignidad y para ello necesita desarrollar la cultura
democrtica, es decir, desarrollar en los ciudadanos formas democrticas de pensar, sentir y
actuar. Y como culmina expresando Jos bernardo Toro: que el futuro no es posible sin los
otros; ni mis sueos sin los sueos de los otros y que la forma de hacer mi futuro y mis sueos
posibles es concertar con el futuro y los sueos de los otros.

Sistema Acusatorio

Las partes pueden cuestionar los medios probatorios y ponerlos a discusin y deliberacin. Es aqu donde el juez
interviene pidiendo la repeticin del hecho principal o la demostracin de los hechos incriminatorios, a fin de que esta
luego evolucione y se transforme en un hecho probatorio. El juez deber limitarse a recoger los hechos, comprobarlos,
darles un orden preferencial, y proponer vinculaciones y situaciones respecto a los sujetos procesales de acuerdo a
ley o costumbre judicial. Asimismo el juez es totalmente libre para valorar, actuar, apreciar e interpretar la prueba

En el sistema procesal acusatorio, se maneja tanto las diligencias de inspeccin ocular, revisin, inspeccin
judicial, peritajes y la reconstruccin de los hechos-.

Sistema Inquisitivo

La reconstruccin de los hechos sufre alteraciones sustanciales, el juzgador no busca la reconstruir los hechos
sino la reprochabilidad de la conducta delictual. Aqu se fija las condiciones que debe reunir toda prueba para que sea
conducente, til, eficaz y vlida.

Sistema Mixto

Aqu la mencionada diligencia puede ser reclamada o solicitada de oficio o de parte. La diligencia se efecta de
manera oral y escrita. En este sistema procesal prima, los siguientes principios rectores: de contradiccin, de
inocencia, publicidad, oralidad del juicio, igualdad procesal, prueba convencional y no convencional, pluralidad de
instancia, revisibilidad de los fallos, juez natural, libre determinacin de los alcances interpretativos en la valoracin de
las pruebas. La valoracin de la prueba puede estar sujeta a la sana crtica racional o a especficas pautas legales.

CASO DERECHO A LA VIDA

ACCIN DE TUTELA:
PROTECCIN DEL DERECHO A LA VIDA DE UN MENOR

QU PAS?
Carlos, un menor de 16 aos de edad, present una enfermedad severa en la rodilla derecha, que le impidi en
adelante seguir jugando ftbol como era su costumbre. Para contrarrestar la enfermedad, los mdicos que lo

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atendieron le ordenaron un tratamiento intensivo durante largo tiempo, el cual, sin embargo, no dio los resultados
esperados. Ante el avance acelerado de la enfermedad, los doctores que lo estaban atendiendo en una Clnica del
Seguro Social, le sugirieron a Carlos y a sus padres, como alternativa para salvar la vida del menor, la necesidad de
amputar la pierna derecha del joven, advirtindole que en la prctica de la ciruga necesitaran transfusiones de
sangre.
Para adelantar estos procedimientos los mdicos solicitaron la autorizacin escrita de Carlos y de los padres, quienes
diligentemente otorgaron el permiso correspondiente. Sin embargo, poco tiempo despus, Carlos present ante los
mdicos de la Institucin, una carta, con su firma y la de dos testigos, en la que manifestaba que bajo ninguna
circunstancia aceptara recibir transfusiones de sangre va endovenosa. Aleg el menor que, al ser miembro de la
religin denominada "Testigos de Jehov" tena prohibidas las transfusiones de sangre.
Carlos qued bajo la responsabilidad del Doctor Ruiz para la realizacin de la ciruga. El mencionado galeno, al
encontrar el escrito del joven en la historia clnica del paciente, le inform a sus padres, que tal comunicacin era un
obstculo para continuar con el tratamiento del menor, dada la negativa de ste a recibir transfusiones de sangre. Por
este motivo, pese a que el joven deba permanecer hospitalizado, procedi a suspender la orden de transfusin de
sangre, no sin antes advertirle a los padres que esta situacin podra conducir inminentemente a la muerte del
muchacho.
Los padres, alarmados ante el peligro de muerte de su hijo, debido a la negativa de permitir la transfusin de sangre
necesaria para sobrevivir, presentaron un escrito al Seguro Social, indicando que la carta que Carlitos haba firmado
en su oportunidad era un documento escrito por el joven bajo presin, porque los dos testigos que aparecan en esa
comunicacin eran jerarcas de la iglesia de los "Testigos de Jehov", a la que su hijo perteneca.
A su juicio, estas personas le haban "lavado el cerebro" al menor, y ellos, como sus padres, consideraban que eran
los nicos que podan decidir en este caso de manera vlida qu decisin tomar, teniendo en cuenta que era quienes
tenan la patria potestad. Por eso, bajo tales presupuestos, los padres dieron autorizacin escrita a la Clnica tratante
del Seguro Social y al especialista a cargo, para que efectuaran los tratamientos que fueran necesarios para lograr
salvar la vida de su hijo.
La Clnica, sin embargo, no procedi a realizar el tratamiento alguno hasta no recibir orientacin y apoyo sobre el
tema, por parte del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, teniendo en cuenta que la voluntad de los padres y la
deCarlos se encontraban enfrentadas en un tema tan delicado. Los padres desesperados ante las circunstancias y el
paso del tiempo, vean con preocupacin cmo las condiciones de su hijo desmejoraban y estaban dispuestos a hacer
todo para salvarlo, porque teman que Carlos muriera inminentemente,
tal y como le haba pronosticado. Pero....Qu podan hacer?

QU HICIERON1?
Los padres, se encontraban realmente confundidos. Sin embargo, por sugerencia de uno de sus amigos, decidieron
presentar una accin de tutela en nombre de su hijo carlos, solicitando la proteccin de sus derechos a la vida y a la
salud. A su juicio, los particulares miembros de la iglesia "testigos de jehov", utilizando la influencia que tenan sobre
el joven, lo presionaron a firmar un documento que impeda que realizaran el tratamiento necesario para salvar su
vida. En su calidad de padres y guardas de la patria potestad respecto del menor, le solicitaron al juez que ordenara a
la clnica del seguro social continuar el tratamiento del menor, lo antes posible, a fin de proteger su derecho a la vida.

QUIN LE AYUD?
Los padres, que no saban cmo interponer una accin de tutela, acudieron por sugerencia de su vecina a un
Consultorio jurdico de una universidad cercana, donde les entregaron preliminarmente una cartilla sobre la accin de
tutela. Como su premura era tan grande, no terminaron de leer el documento, ni dejaron que los asesoraran en el
Consultorio, y con la frase de la cartilla en la que se indicaba que la accin de tutela era un mecanismo creado por la
Constitucin del 91 para proteger los derechos fundamentales de las personas contra violaciones o amenazas que
emanen de las autoridades o de particulares1, y que la misma poda ser interpuesta ante cualquier juez sin necesidad

1
1 El artculo 86 de la Constitucin hace alusin a la procedencia de la accin de tutela contra
particulares en los siguientes casos: a) que el particular est encargado de un servicio pblico. B) Que
el particular afecte gravemente el inters colectivo. C) Que el solicitante se halle en estado de
subordinacin o indefensin.

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de abogados, creyeron los padres haber encontrado los elementos necesarios para "entutelar" a los jerarcas de la
iglesia de Carlos y evitar la injerencia arbitraria de esos seores en las decisiones del menor.

QU LES RESPONDIERON?
El caso lleg hasta la Corte Constitucional, que fij una posicin frente a la proteccin del derecho a la vida en estos
casos. En efecto, para la CorteConstituciona l, un menor adulto, es decir un joven que se encuentra entre los 14 y 17
aos de edad y que por no haber cumplido los 18 aos todava no puede ser considerado un adulto, est en
capacidad de definir su fe y de orientar su conducta al acatamiento de los preceptos morales de un credo religioso
acorde a sus creencias personales y a su autonoma, siempre que ello no implique atentar contra su integridad
personal, contra la de terceros o contra la comunidad en general.
Esta potestad del menor, responde al ejercicio de su derecho a profesar libremente una religin (Art. 19 de la
Constitucin). En este orden de ideas, para la Corte Constitucional no puede predicarse indefensin del menor frente
a los lderes religiosos demandados, porque no existe verdaderamente un agravio contra el cual el joven no disponga
de medios de defensa. Tampoco puede decirse que hay subordinacin frente a los jerarcas de su fe, porque el joven al
asumir una religin determinada no genera una relacin jurdica de dependencia que desencadene en l la obligacin
de cumplir con un determinado orden jurdico o social distinto al que dictamine su conciencia y su credo particular. Por
consiguiente, aunque la tutela contra los jerarcas de la Iglesia interpuesta por los padres, no es procedente por no
configurarse los elementos necesarios de viabilidad de la accin de tutela contra particulares, la Corte Constitucional
examin el caso de fondo, ante la clara perturbacin de los derechos fundamentales del menor, en especial su
derecho a la vida, originada por las actuaciones que se dejaron de surtir por el Seguro Social al suspender el
tratamiento recomendado.
La Corte Constitucional concluy que la toma de decisiones de un menor adulto en materia religiosa es vlida. Sin
embargo, cuando se trate de procedimientos mdicos que comprometan la vida del menor, su consentimiento debe
ser complementado con el consentimiento de los padres. Si bien la opinin del menor y la expresin de su autoridad
deben respetarse, entre la decisin religiosa del menor y la de sus padres dirigida a salvaguardar el derecho a la vida,
prevalecer la segunda, de cuya realizacin efectiva ser responsable el Estado, en la medida en que ste tiene la
obligacin de proteger el derecho fundamental a la vida del menor, sin el cual no sera posible la realizacin de los
dems derechos consagrados en la Constitucin. El derecho a la vida, en consecuencia, es el primero de los derechos
fundamentales. Por ende, cuando el menor aduciendo el ejercicio de un derecho pone en peligro su derecho a la vida,
el Estado y la sociedad tienen el deber de intervenir para proteger el primero de los derechos fundamentales.
En otras palabras, los jvenes menores de edad tienen derecho a ejercer su libertad pero no hasta el punto de que la
misma ponga en peligro su propia vida.
En estos casos, los padres tienen derecho a solicitar que las autoridades intervengan y salven la vida de los jvenes,
al menos hasta que adquieran por la mayora de edad, plena conciencia y responsabilidad de sus actos.

EN QU TERMIN TODO?
La Corte Constitucional confirm la decisin del juez de primera instancia, en el sentido de negar por improcedente la
accin de tutela contra los particulares demandados miembros de la Iglesia de los Testigos de Jehov, y concederla
contra el Seguro Social, ordenando de manera inmediata proseguir el tratamiento a Carlos, conforme al
consentimiento brindado por los padres.
QU MECANISMO SE UTILIZ?
El mecanismo que los padres utilizaron fue el de la accin de tutela, para proteger el derecho a la vida de su hijo
menor.

FORO DE DISCUSIN
Participa activamente del Foro de Discusin, respondiendo a las siguientes preguntas:
1. Hubiera dado la misma respuesta el juez, si Carlos fuera mayor de edad?
2. Por qu el Estado Democrtico debe privilegiar la proteccin de la vida sobre
la decisin de un menor que prefiere morir a lesionar sus creencias?

BIBLIOGRAFA
CARTILLA: RED DE PROMOTORES DE DERECHOS HUMANOS, Derecho a la
Vida, SENA y Defensora del Pueblo, Bogot, 2.001, p.51 56.

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