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Ofertas pblica de venta o suscripcin de valores

1. Es necesario solicitar autorizacin administrativa previa para emitir valores?

No. El apartado 1 del artculo 25 de la LMV establece que las emisiones de valores no requerirn
autorizacin administrativa previa.

2. Qu es una oferta pblica de venta o suscripcin de valores?

Segn la definicin contenida en el artculo 30 bis 1 de la Ley del Mercado de Valores una oferta
pblica de venta o suscripcin es toda comunicacin a personas en cualquier forma o por cualquier
medio que presente informacin suficiente sobre los trminos de la oferta y de los valores que se
ofrecen de modo que permita a un inversor decidir sobre la adquisicin o suscripcin de estos
valores.
Asimismo, la Ley establece una serie de supuestos que no se consideran oferta pblica (artculo 30
bis 1, segundo prrafo, letras a) a e) de la Ley del Mercado de Valores). Las ofertas que no tengan
el carcter de pblicas no estn sujetas a los requisitos de informacin previstos en el artculo 26
de la Ley del Mercado de Valores ni a la verificacin por la CNMV de los requisitos establecidos por
los apartados 3 y 4 del artculo 25 de la Ley del Mercado de Valores.
En el sistema anterior a la Directiva de Folletos, la publicidad era el elemento determinante de la
obligacin de publicar un folleto informativo (se consideraba que exista una oferta pblica cuando
haba actividad publicitaria). Tras la entrada en vigor de dicha Directiva siempre que se produce
cualquiera de los supuestos de oferta pblica y no aplique ninguna de las excepciones previstas en
la normativa, es necesario publicar un folleto informativo.
Por lo tanto, se deslig la publicidad del concepto de oferta pblica, si bien los emisores debern
tener en cuenta que si realizan una actividad publicitaria que encaje en la definicin de oferta pblica
estarn obligados a publicar previamente un folleto informativo.

3. Cules son los requisitos necesarios para realizar una oferta pblica de venta o
suscripcin de valores?

Hay que distinguir dos supuestos:

Ofertas pblicas que requieren folleto: el artculo 30 bis 3 de la LMV establece que a las ofertas
pblicas no exceptuadas de la obligacin de publicar folleto se les aplicar la regulacin relativa a la
admisin. Esto supone que el emisor deber cumplir los requisitos de elegibilidad (artculo 25 LMV)
y de informacin (artculo 26 LMV) establecidos para las admisiones a negociacin.
Ofertas pblicas que no requieren folleto: a las ofertas pblicas exceptuadas de la obligacin de
publicar un folleto no se les aplica la regulacin relativa a la admisin y, consecuentemente, no
estn sujetas a los requisitos de informacin previstos por el artculo 26 de la Ley del Mercado de
Valores ni a la verificacin por la CNMV de los requisitos establecidos por los apartados 3 y 4 del
artculo 25 de la Ley del Mercado de Valores. Por lo tanto, los supuestos de oferta pblica
exceptuados de la obligacin de publicar un folleto se equiparan a las ofertas no pblicas.

4. La definicin de oferta pblica y los supuestos recogidos en el artculo 30 bis LMV de


no oferta pblica, se aplica a los contratos financieros y a los pagars con plazo de
vencimiento inferior a 12 meses?

S. De acuerdo con el artculo 2 de la LMV a dichos instrumentos financieros se les aplican las reglas
previstas en la LMV para los valores negociables y por tanto la definicin de oferta pblica de venta
o suscripcin de valores prevista en el artculo 30 bis, incluyendo los supuestos que dicho artculo
excluye de esa definicin.
La misma conclusin se aplica a los pagars con plazo de vencimiento inferior a 12 meses.

5. Qu diferencia hay entre el concepto de inversor profesional y el concepto de


inversor cualificado?

Tras la entrada en vigor del Real Decreto 1698/2012, se considerarn inversores cualificados las
personas o entidades enumeradas como clientes profesionales en el artculo 78 bis.3 de la LMV, las
contrapartes elegibles a que se refiere el artculo 78 ter de dicha ley, as como las pequeas y
medianas empresas que tengan su domicilio social en el Estado espaol y que expresamente hayan
solicitado ser consideradas como inversor cualificado.

6. Cmo funciona el registro de PYME y personas fsicas como inversores


cualificados?

Las empresas de servicios de inversin y las entidades de crdito que presten servicios de inversin
debern indicar en el registro de clientes a que se refiere el artculo 32 del Real Decreto 217/2008
el detalle de las personas fsicas y las PYME que hayan solicitado ser considerados como clientes
cualificados o profesionales.
El emisor u oferente podr acceder a dicho registro siempre y cuando se cumpla lo establecido en
la normativa aplicable en materia de proteccin de datos. En este sentido, ha de tenerse en cuenta
que se requiere que las personas fsicas y las PYMES que hayan solicitado ser considerados como
clientes profesionales hayan aceptado que esta informacin se entregue a cualquier entidad emisora
que acredite documentalmente la existencia de un proceso de oferta.

7. Cules son las ventajas de que las PYME y personas fsicas puedan ser inversores
cualificados?

Con el fin de facilitar y abaratar la financiacin de los emisores espaoles en el mercado de valores,
el nuevo sistema permite la venta de valores a PYME y personas fsicas sin necesidad de folleto
siempre que las mismas estn inscritas en el registro de inversores cualificados o profesionales.
Desde el punto de vista del inversor, su incorporacin al registro de inversores cualificados le permite
acceder a las mismas oportunidades de inversin que los inversores profesionales y por lo tanto
pueden invertir en productos que normalmente no se distribuyen al pblico por su mayor
complejidad, si bien ha de tenerse que esto tambin implica su renuncia voluntaria al mismo nivel
de proteccin que las normas atribuyen a los inversores minoristas.
Desde el punto de vista de los emisores, esta reforma les permite acceder a un mayor nmero de
inversores sin necesidad de publicar un folleto y por lo tanto abarata sus costes de financiacin.

8. Cules son las ventajas de que exista este registro de PYME y personas fsicas
como inversores cualificados?

La obligacin que se impone a las ESI y entidades de crdito de incorporar a sus clientes que lo
soliciten personas fsicas y PYME al registro de cualificados y de permitir el acceso al mismo a
cualquier emisor que vaya a realizar una oferta de venta de valores tiene por objeto ampliar el
nmero de inversores a los que el emisor puede dirigirse sin necesidad de publicar folleto. Es decir,
el emisor no slo tiene acceso a los clientes de su banco sino a los de las dems entidades de crdito
y ESI. Adicionalmente, puede solicitar y obtener el registro de inversores cualificados en otros
Estados miembros de la Unin Europea.

9. Qu requisitos tiene que cumplir una sociedad que quiere hacer una oferta para
empleados?

1. Lo que se ofrece a los empleados, es un valor negociable?

En primer lugar, el emisor debe analizar la naturaleza del instrumento que ofrece a los empleados
para determinar si se trata de un valor negociable. Para ello, hay que tener en cuenta que slo son
valores negociables los instrumentos que sean susceptibles de trfico generalizado e impersonal en
un mercado de ndole financiera. Por ejemplo, si se ofrecen a los empleados opciones sobre las
acciones del emisor, siendo dichos instrumentos intransmisibles, la oferta no estara sujeta a la
legislacin espaola relativa a las ofertas pblicas de venta de valores, al no ser dichos instrumentos
valores negociables.
Lo anterior no prejuzga el rgimen que ser aplicable en el momento en que se abra el periodo
en que los empleados pueden convertir sus opciones en acciones. En dicho momento ser
necesario analizar si la oferta de las acciones requiere la publicacin previa de un folleto informativo.
Ahora bien, puede considerarse que el ejercicio de las opciones no encaja dentro de la definicin de
oferta pblica de venta recogida en el artculo 30 bis de la Ley del Mercado de Valores puesto que
no se tratara de una comunicacin que informa sobre una oferta, si no de la ejecucin de unas
condiciones (el ejercicio de las opciones que da lugar a la entrega de acciones) establecidas en una
oferta previa. Al no tratarse de una oferta pblica de venta, el ejercicio de las opciones no requiere
la publicacin previa de un folleto informativo.
2. Si lo que se ofrece es un valor negociable el emisor debe analizar si la oferta constituye una
oferta pblica de venta.

Es necesario que el emisor analice si su oferta encaja en alguno de los supuestos recogidos en el
artculo 30 bis 1 de la Ley del Mercado de Valores (por ejemplo, oferta dirigida a menos de 150
personas por estado miembro u oferta por importe total en la Unin Europea inferior a 5.000.000
euros en un perodo de 12 meses). De ser as no es necesario la publicacin de un folleto.

3. En el caso de que la operacin constituya una oferta pblica de valores negociables, el emisor
deber juzgar si se aplica la excepcin de folleto en el caso de ofertas pblicas para empleados
prevista en el artculo 26.1.f del RD.

Para poder aplicar esta excepcin es necesario que haya valores de la misma clase que los que se
entregarn a los empleados que estn ya admitidos a negociacin en un mercado regulado. Es decir,
si el emisor A o una sociedad de su grupo (u otra entidad por cuenta de los anteriores) ofrece a los
empleados acciones de la sociedad A, es necesario que el emisor A tenga ya acciones de la misma
clase admitidas a negociacin para que se aplique la excepcin.
El concepto de mercado regulado est definido en el artculo 4.i del RD. En definitiva los mercados
regulados son aquellos mercados de la Unin Europea que se han comunicado a la Comisin Europea
como tales
(http://mifiddatabase.esma.europa.eu/Index.aspx?sectionlinks_id=23&language=0&pageName=R
EGULATED_MARKETS_Display). Esto supone que si la empresa no tiene valores admitidos en alguno
de esos mercados regulados, no es posible aplicar esta excepcin de folleto.
Si por el contrario la oferta a empleados encaja en el supuesto de excepcin de folleto contemplado
en el artculo 26.1.f del RD, el emisor debe elaborar el documento al que se refiere dicho artculo.
En este caso se recomienda a los emisores la aplicacin de las recomendaciones contenidas en los
prrafos 173-176 de las Recomendaciones de ESMA para la aplicacin uniforme del Reglamento
809/2004 de la Comisin Europea sobre folletos.

10. Cundo hay que elaborar folleto en el caso de una oferta pblica de venta de
valores convertibles o canjeables?

El folleto debe publicarse con carcter previo a la oferta pblica de venta de dichos valores (en caso
de que no se aplique ningn supuesto de excepcin de folleto). De acuerdo con el Reglamento CE
dicho folleto debe contener tambin informacin sobre las acciones que se recibirn en el momento
de la conversin o canje.
La conversin o canje no constituir oferta pblica puesto que no se trata de una comunicacin
informando sobre una oferta, si no de la ejecucin de unas condiciones (conversin o canje de las
obligaciones en acciones) establecidas en una oferta previa.