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No slo ei estudiante de Derecho encontrar en ella el aporte com-

pleto para su conocimiento, sino tambin el profesional, que advertir


complacido la existencia de abundante y selecta jurisprudencia de di-
versos tribunales y las ms importantes del alto tribunal nacional
Cabe destacar el enjundioso abordaje de los medios de prueba, que
siempre result problemtico para los estudiosos. Con criterio moderno
y exhaustivo, analiza los diversos fenmenos probatorios con una me-
todologa que posibilita sortear las numerosas dificultades que el tema
presenta.
Merece elogio inclusive cmo ilustra con sencillez el espinoso tema
de los "recursos procesales", destacndose el captulo correspondiente
al procedimiento de segunda instancia en el recurso de apelacin que,
por lo general, resulta habitualmente de difcil comprensin. Comple-
menta su minucioso trabajo -tal como lo hace con otros t e m a s - su-
ministrando al lector un grfico ilustrativo que posibilita al estudiante
la mayor claridad en su entendimiento.
Tampoco descuida el autor el anlisis de institutos nuevos como
la tutela anticipada o las medidas autosatisf'activas, los cuales cobran
cada da mayor auge y mereceran ser legislados en el mbito ritual
nacional.
Esta notable obra de Leguisamn ser sin duda recibida con alegra
intelectual por la comunidad jurdica profesional y estudiantil, con los
que establecer un trato provechoso y constante.

EDUARDO MARIO MARTNEZ LVAREZ


CAPTULO I

DISTINTAS CLASES DE PROCESOS

1. Concepto de proceso. Generalidades

Se puede definir al proceso judicial como la secuencia o serie de


actos recprocamente coordinados entre s segn reglas preestablecidas,
que se desenvuelven progresivamente con el objeto de decidir un con-
flicto o litigio,] una vez determinada la verdad jurdica material (ob-
jetiva), ms all de la verdad formal que las partes quieren hacer
aparecer al rgano jurisdiccional, mediante el establecimiento de una
norma individual destinada a regir la conducta de los sujetos involu-
crados,
Dable es concebir al proceso judicial como una relacin jurdica
o, ms bien, como un complejo de relaciones jurdicas foue ligan pro-
cesalmente a cada una de las partes entre s y con el jez \
El proceso judicial es, ni ms ni menos, como una partida de ajedrez,
en la' cual quien reclama (llamado actor, demandante, pretensor, ac-
pionante}ijuega con las piezas blancas, mientras que quien es reclamado
^demandado, pretendido, accionado)^ lo hace con las negras. Y como
sucede en el juego, el actor con las blancas ataca y el demandado con
las negras se defiende. Y como tambin sucede en el juego, el de-
mandado con las negras gana posiciones y se convierte en atacante,
mientras que su adversario pasa a defenderse, Al lado encontraremos
al arbitro de la partida, que viene a ser el juez, el magistrado
sta es la estructura bsica del proceso contencioso de conoci-
miento, de la cual el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
(en adelante CPCCN) establece las reglas generales.

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H U C I Q H E , LEOUISAMN

Sin embargo, a esa partida se pueden aadir nuevos jugadores, que


pueden o no tener intereses comunes entre s, y, al dejar la estructura
bsica, entramos en los procesos con sujetos mltiples. Se entablan
de esta manera nuevas y distintas relaciones jurdicas procesales: ms
de un demandado o ms de un actor, ms de un demandado y ms
de un actor, terceros voluntarios u obligados, terceristas, etctera, como
tambin la participacin de distintos funcionarios judiciales, como ser
el agente fiscal, el defensor de menores e incapaces, el defensor de
pobres y ausentes, etctera. A stos nos dedicaremos ms adelante
Ms ilustrativamente todava, podemos mostrar al proceso judicial
(tambin al arbitral y al de amigables componedores) como una dis-
cusin entre amigos a la mesa de un bar. Uno de ellos argumenta su
postura sobre un hecho pasado, que es negado por su interlocutor del
otro lado de la mesa. Como no hay conformidad y se ha entablado la
discusin (conflicto) llaman a un tercer amigo para que, luego de
escuchar sus respectivas versiones, y quiz poniendo un tanto de orden
en la discusin, finalmente le d la razn a uno o al otro. Los dos
primeros son las partes de un proceso, y el tercero es el juez. Como
habitualmente pasa, la versin de uno no es compartida por el otro,
y entonces el tercer amigo no podr decir quin de los dos tiene la
razn Debern llamar a otros amigos que hayan presenciado los hechos
y den su versin. As se suman a la mesa los testigos, que son ajenos
a la discusin original. Quiz haga falta llamar a otro amigo que tenga
conocimientos especiales o sea entendido en alguna cuestin particular,
con lo cual se agrega a la mesa un perito. Valorados estos elementos,
el tercer amigo podr dar su fallo y otorgar la razn a uno o a otro

Nos encontramos as en presencia del drama judicial, de un proceso


contenciosofcuya finalidad es establecer, con el mayor grado de certeza
humanamente posible^ en trminos de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, la verdad jurdica objetiva, es decir, la real verdad, no
aquella que los justiciables, con apego a ritualismos y empleo de sus
habilidades, quieren mostrar o hacer aparecer. De all que moderna-
mente se le reconoce al juez civil la facultad de investigar -hasta
cierto lmite, sin suplir la actividad probatoria que le incumbe a las
partes- cul es la verdad de los hechos que motivan el conflicto para
dictar una sentencia que haga una real aplicacin de justicia

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DlSIINI AS IX.VSIiS IJI! l'liOCUSOS

No se debe confundir, entonces, proceso con procedimiento El


proceso es la unidad, todo el conjunto de actos -procesales- necesarios,
en cada caso concreto, cuya finalidad es llegar a la verdad y a la
instauracin de una norma individual, la sentencia; mientras que pro-
cedimiento es la simple secuencia de actos,! cada una de las fases o
etapas que el proceso puede comprender. En esta inteligencia podemos
hablar de procedimiento de primera instancia y, en caso de mediar
una apelacin, procedimiento de segunda instancia, pero el proceso
sigue siendo nico O podemos hablar de procedimiento probatorio,
o de procedimiento para la produccin de cada una de las pruebas
En sntesis, el procedimiento es la sucesin de actos formalmente pre-
establecidos cuya finalidad es simplemente cumplir determinada etapa
o fase del proceso, mientras que el proceso es una unidad, un todo,
cuyo ltimo objetivo es poner fin al diferendo con justicia
De all que actualmente se denomine como procesales a los cdigos
que establecen las reglas de los procesos judiciales, a diferencia de
como antiguamente se haca: de procedimientos

2. Procesos contenciosos y voluntarios

Con lo dicho en el pargrafo precedente estamos, pues, en presencia


del proceso contencioso, en el cual una parte ejerce una pretensin
frente a otra, que, a su vez, puede desplegar tambin otra contra aqulla.
En cambio, en el llamado proceso voluntario no existe una pre-
tensin hecha valer contra otro, sino una simple peticin extraconten-
ciosa dirigida al rgano judicial que desarrolla, en este tipo de procesos,
una funcin ms que nada administrativa, no jurisdiccional, consistente
en integrar, constituir o acordar eficacia a ciertos estados o relaciones
jurdicas privadas; no se dictan las resoluciones contra un tercero, sino
meramente a favor del peticionario o solicitante.
Esto me lleva a pensar que no se trata de un proceso en el sentido
estricto, sino, en realidad, de un procedimiento. Advirtase que no se
puede incluir a los voluntarios dentro del concepto de proceso Ello,
sin perjuicio de que eventualmente, por disconformidad entre quienes
intervienen, se pueda convertir en un proceso contencioso y entonces
s la funcin del rgano judicial sea netamente jurisdiccional. Sin em-

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H C I U H E . LKGUISAMN

bargo, la doctrina lo considera como un proceso al catalogarlo como


voluntario por oposicin al contencioso

3. Los llamados procesos de declaracin,


de ejecucin y cautelares

a) Se dice que los procesos de declaracin son aquellos que tienen


como objeto una pretensin tendiente a lograr que el rgano judicial
(o arbitral) dirima y declare, aplicando las normas pertinentes a los
hechos planteados y evenlualmente discutidos, el contenido y alcance
de la situacin jurdica existente entre las partes.
Sin embargo, esta denominacin es capaz de producir confusin
dado que el pronunciamiento que recae puede no agotarse en una
simple declaracin de certeza sobre la existencia o inexistencia del
derecho pretendido por quien demanda, como se da en la llamada
accin meramente declarativa (infia, N u 15), sino que se puede agregar
el establecimiento de un nuevo estado a una relacin jurdica (como
sucede en los casos de familia: divorcio, nulidad de matrimonio, fi-
liacin, etc.), o bien la imposicin al demandado de una determinada
prestacin (dar, hacer, o no hacer)
Estamos en presencia de distintas clases de pronunciamientos o
sentencias Si el pronunciamiento judicial se agota con la declaracin
de certeza que hace cesar un estado de incertidumbre, se tratar de
una sentencia declarativa; si adems establece un nuevo estado jurdico,
se tratar de una sentencia constitutiva-, y si impone una obligacin
al accionado, ser una sentencia de condena.
De aqu que exclusivamente prefiera para este tipo de procesos la
denominacin de procesos de conocimiento o de cognicin, a fin de
evitar confusiones con las clases de sentencias que pueden recaer como
consecuencia de las pretensiones ejercidas.
Va de suyo que todo pronunciamiento que se dicta en un proceso
de conocimiento tiene un componente lgico de declaracin, ya que
tanto una sentencia constitutiva como una de condena, antes de esta-
blecer el nuevo estado o imponer la prestacin al demandado, debieron
declarar la existencia del derecho invocado Pero de esto no se sigue
que podamos denominar genricamente este tipo de procesos como

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DlSIINIAS CI.ASKS l)Ii l'UOCISS

de declinacin, poique podemos caer en la confusin de entender que


slo se trata de aquellos en que se ejerce una pretensin de sentencia
meramente declarativa
En los procesos de conocimiento bsicamente se parte de un estado
de ncertidumbre (las alegaciones de las partes), para llegar, previa
produccin de los medios probatorios que sean necesarios, a un estado
de certeza
b) Los procesos de ejecucin son aquellos que tienen como objeto
hacer cumplir la prestacin impuesta por una sentencia de conde-
na (ttulo ejecutorio) cuando no es voluntariamente acatada Tambin
constituyen objeto de este proceso los denominados ttulos ejecutivos
extrajudiciales (cheque, pagar, letra de cambio, etc.), a los cuales
la ley les adjudica una suerte de presuncin de certeza y efectos
equivalentes a los de una sentencia de condena. En el primer caso
se tratar de un proceso de ejecucin de sentencia; en el segundo,
de un proceso ejecutivo, con trmites similares, que admiten la po-
sibilidad de un periodo cognoscitivo o de conocimiento limitado, des-
tinado al planteamiento y examen de ciertas defensas y a la prueba
de ellas,.
En los procesos de ejecucin, pues, partimos de una presuncin
de certeza pudiendo arribarse a una ncertidumbre (v gr\, pagar que,
luego, se prueba que no fue firmado por el demandado que figura
como librador).
c) Los llamados procesos cautelares son aquellos que tienden a
asegurar el derecho cuyo reconocimiento.se persigue mediante un pro-
ceso de conocimiento o de ejecucin, impidiendo que pierda su vir-
tualidad o eficacia durante el tiempo que demora su tramitacin hasta
el dictado de la sentencia y posibilitar que sta sea efectivamente
cumplida (v. gr., desaparicin de los bienes del presunto deudor de-
mandado, modificacin de una situacin jurdica o de hecho existente)
En realidad, entiendo que no son procesos en sentido estricto, sino
procedimientos cautelares, dado que no tienen autonoma, pues son
accesorios del proceso de conocimiento o de ejecucin cuyo resultado
con la sentencia se pretende asegurar; constituyen as una fase o etapa
que el proceso puede comprender

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HCIOR H. l.liOUlSAMN

4. Los llamados procesos ordinario y especiales

Esta clasificacin apunta a la estructura del proceso, y as la doctrina


distingue entre, por un lado, el proceso ordinario y, por el otro, los
procesos especiales.
En mi forma de ver, esta clasificacin no es acertada por cuanto
no cabe establecer una clasificacin en la cual sea dable hallar slo
una especie (como es el proceso ordinario) mientras que el resto de
las especies estn en otra Para que quepa una clasificacin cientfica
debe haber ms de una especie susceptible de ser comprendida en
ella No puede existir una clase de una sola especie y el resto de los
tipos en la otra especie, porque para que exista una clase de "algo",
tiene que haber varios "algos" que puedan ser agrupados, y a su vez,
varios "algos" que puedan ser englobados en otra clase.
Creo, entonces, que no es dable distinguir por un lado el proceso
ordinario y, por el otro, al resto de los procesos, diciendo que el primero
es algo as como el proceso tipo, mientras que los procesos especiales
tienen trmites especficos distintos total o parcialmente.
Resulta falaz, a mi manera de ver, el argumento de que el proceso
ordinario est estructurado atendiendo a que la ley le asigna la posi-
bilidad de que en l se planteen y decidan, en forma definitiva, la
totalidad de las cuestiones jurdicas que pueden derivar de un conflicto
entre partes, compuesto de tres etapas: introductoria, probatoria y de-
cisoria-, porque dentro de esta conceptualizacin encuadran asimismo,
segn veremos ms adelante, los denominados procesos sumar io (su-
primido del CPCCN por la ley 25.488, pero vigente en cdigos de
otras provincias) y sumarisimo, en tanto en cuanto tambin permiten
el planteamiento de las cuestiones que motivan el conflicto y estn
estructurados en las mismas tres etapas
Aqu tenemos una clase de procesos que tienen una estructura si-
milar; adjudicarles una denominacin resultara arbitrario. Podra ser
"procesos de conocimiento", como reza el ttulo del Libro Segundo
de la Parte especial del CPCCN, peto resulta que encontramos tambin
procesos de conocimiento dentro de los procesos especiales que tienen
trmites especficos. Quiz la de procesos generales o procesos de
conocimiento tipo les vendra bien, por oposicin o para diferenciarlos

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D I S I I N I A S CLASKS DI; PKOCKSQS

de tos procesos especiales, que si se pueden caracterizar por trmites


especficos que los diferencian de aqullos, como son los procesos de
ejecucin, los interdictos, el de desalojo, etctera
De esta manera, luego de la modificacin de la ley 25.488, el
CPCCN, en su Libro Segundo de la Paite especial, establece dos tipos
de procesos contenciosos, llamados procesos de conocimiento, puesto
que son aquellos que brindan mayor mbito de discusin y de actividad
probatoria para permitir al rgano jurisdiccional que habr de dirimir
el conflicto "conocer" de manera amplia y plena el asunto que se le
somete a juzgamiento.
As tenemos, segn l denominacin que da el CPCCN: a) ordinario
(art. 319), y b) swnarsimo (art. 321). Mientras que en el CPCCBA:
a) ordinario (art 319); b) sumario (art. 320), y c) swnarsimo (art.
321) En orden decreciente, el mbito de la discusin va disminuyendo
teniendo en cuenta la naturaleza de los conflictos.
En el proceso ordinario existe ms amplitud de plazos, mayores
posibilidades probatorias y todo lo inherente a un pleno ejercicio del
derecho de defensa y aptitud cognoscitiva del juez; se privilegia la
seguridad a la celeridad, y se deben tramitar por l las contiendas ms
complejas. En el proceso sumario se simplifican en algo los trmites
(aunque hubo tendencia a "ordinarizar" el desaparecido proceso su-
mario en el mbito nacional como se advirti en la posibilidad de
alegar introducida por la ley 22.434 al CPCCN), los plazos se acortan,
como tambin las posibilidades probatorias (v gr., se reduca el nmero
de testigos por cada parte; antes de la reforma de la ley 22.434 al
CPCCN slo se designaba un perito de oficio cuando en el ordinario
se podan designar tres); se da preeminencia a la rapidez (de all su
designacin de sumarios como equivalente a rpidos), pero sin des-
cuidar la seguridad, pues la ndole de las cuestiones lo permita por
su menor complejidad. Finalmente, en el proceso sumarisimo (como
semejante a muy rpido), los plazos se reducen todava ms, como
tambin el caudal probatorio y cognoscitivo; se privilegia la agilidad
por sobre la seguridad, sea porque el conflicto es de menor importancia
o porque la urgencia de la cuestin no admite mayores demoras (v. gr.,
el amparo civil -art. 321, inc. 2U, CPCCN-).
En realidad, estas denominaciones responden a una terminologa

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H u e r o H. IJXUISAMN

de aejo arraigo, pero no conceptualizan con rigor cientfico sus al-


cances y diferencias, y menos an la realidad forense cotidiana, en la
cual un proceso sumarsimo puede demorar lo mismo que un proceso
ordinario.
El proceso ordinario, aunque su denominacin por si misma no
dice nada, daria la dea de normalidad o habitualidad; no obstante,
esto no es as, puesto que por este tipo de procesos tramitan todas
aquellas contiendas que no tienen predeterminada una clase de proceso.
Es decir que el encuadramiento dentro de este tipo es de carcter
residual; si 110 es aplicable otro tipo de proceso (sumario - e n el mbito
bonaerense-, sumarsimo o un proceso especial), entonces se sustan-
ciar la contienda por el juicio ordinario
As, el articulo 319 del CPCCN (modif. ley 25 488), establece:

Todas las c o n t i e n d a s judiciales q u e no tuvieren s e a l a d a una trami-


tacin especial, sern ventiladas en j u i c i o ordinario, salvo c u a n d o
este C d i g o autorice al juez a d e t e r m i n a r la clase de proceso
aplicable
C u a n d o leyes especiales remitan al j u i c i o o proceso s u m a r i o se
e n t e n d e r que el litigio tramitar c o n f o r m e el p r o c e d i m i e n t o del
juicio ordinario C u a n d o la controversia versare sobre los d e r e c h o s
q u e no sean apreciablcs en dinero, o existan d u d a s sobre el valor
r e c l a m a d o y no correspondiere j u i c i o s u m a r s i m o , o un p r o c e s o
especial, el j u e z determinar el tipo de p r o c e s o aplicable
En estos c a s o s asi c o m o en todos aquellos en q u e este C d i g o au-
toriza al j u e z a lijar l a c l a s e de juicio, la resolucin ser irrecurrible

En el primer prrafo se patentiza el carcter residual que mencion


En la ltima parte del segundo, si bien pareciera apreciarse, por el
contrario, una aplicabilidad concreta, en tanto en cuanto se refiere a
aquellas controversias que no sean ponderables en dinero, ello se debe
a que la ley 25.488 dej inclume su redaccin agregando slo la
primera parte, pues se poda ver que no era tan as, ya que existan
cuestiones no apreciables en dinero como, por ejemplo, la suspensin
del ejercicio de la patria potestad y suspensin de tutores y curadores,
que segn el derogado articulo 320, inciso i, deban tramitar por el
proceso sumario.

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D I S I I N I A S CLASES DI; I-KOCISOS

Podemos advertir que la modificacin al segundo prrafo del ar-


ticulo 319, en cuanlo comienza estableciendo que "Cuando leyes es-
peciales remitan al juicio o proceso sumario se entender que el litigio
tramilai conforme el procedimiento del juicio ordinario", no slo de
por s es defectuoso, pues vagamente alude a "leyes especiales'", cuan-
do en el propio CPCCN lian quedado inclumes numerosas normas
que remiten al proceso sumario, sino que parece un manto cobertor
de imprevisiones o, ms bien, de cuestiones no estudiadas con pro-
fundidad; o quiz, posiblemente, sea la secuela de copiar una norma
que, por estar elaborada para un distinto y orgnico sistema procesal,
no resulta armnica dentro del cual se la insert 2
Cabe reparar que si una ley "especial" determina (por ej., arts. 10, 42
y 56, ley 11.723 - d e propiedad intelectual-; art 30, ley 19 724 - d e
prehorizontalidad-; art 11, ley 19 5 5 2 - d e ser vidumbre administrativa de
electroducto-; art 517, ley 20.094 - d e navegacin-), por su mayor
rapidez, al proceso sumario como procedimiento adecuado para el reco-
nocimiento del derecho que precisamente en forma particular se establece
en ella, luego no se la puede desnaturalizar mediante una norma procesal
que elimine tal tipo de proceso Sin perjuicio de ello, cabe preguntarse:
si dentro de esas leyes "especiales" hay que considerar a los Cdigos
Civil y de Comercio - a u n q u e estrictamente no lo sean-, como tambin al
mismo CPCCN - e n el cual han quedado considerable cantidad de normas
que remiten al proceso sumario-, o bien puede el juez determinar el
proceso aplicable cuando la controversia no sea apreciable en dinero
atendiendo a su naturaleza y complejidad, como lo sigue estableciendo el
artculo 319, 2" prrafo - a h o r a in fine-, a pesar de la remisin? 3

1
CNCiv, sala D, 30-12-2003, "Garca, Pablo E. y olro c/Casal, Antonio E y
otro", D J del 31-3-2004, 788; L L del 25-3-2004, p 6: "El art 319, CPCCN,
establece un principio general erigiendo al proceso ordinario de plena cognicin como
el instrumento de todas las cuestiones judiciales que no tuvieren sealada en la ley
una tramitacin especial, sin que las paulatinas transformaciones del proceso sumario
que finalizaron en su supresin por la ley 25 488 hayan modificado esa pauta rectora"
- Ver el art 319 del Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires de Morello, Eisncr, Arazi y Kaminker
3
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, Comentario a las reformas del Cdigo Pro-
cesal Civil y Comercial de la Nacin y otras normas complementaras, La Lev, 2005,
ps 110-112.
H C T O R E . I.IX.UISAMN

El mismo segundo prrafo prescribe, como se lee en la norma, que


en caso de duda el juez ser quien - c o m o direcior del proceso- re-
solver qu trmite se imprimir al proceso, decisin que conforme
al tercer prrafo es irrecurrible, lo cual quiere decir que no es im-
pugnable ni por recurso de revocatoria ni de apelacin.
Significa, en realidad, que de ordinario el juicio no tiene nada.
Sera ms tcnico denominarlo plenario sin adjetivos, a secas
En el derogado artculo 320 se encontraba una clara enumeracin
de conflictos que deban tramitar por las reglas del juicio sumario

J
Art 320, CPC'CN - d e r o g a d o - : "Tramitarn por juicio sumario:
"1) Los procesos de conocimiento en los que el valor cuestionado exceda de la
suma de australes dos millones quinientos setenta y un mil ochocientos veintids con
cuarenta centavos y no exceda de australes cuarenta y un millones setecientos noventa
y dos mil doscientos cinco con treinta y nueve centavos [segn resolucin 244/91,
Corte S u p , respectivamente equivalan a $ 257,18 y S 4.179.22J
"2) Cualquiera sea su monto, las controversias que versen sobre;
"a) Pago por consignacin;
"b) Divisin de condominio;
"c) Cuestiones entre copropietarios surgidas de la administracin y las demandas
que se promovieren por aplicacin de la ley de propiedad horizontal, salvo cuando
las leyes especiales establecieren otra clase de procedimiento, y sin perjuicio de lo
dispuesto en el articulo 623 ter;
"d) Cobro de crdito por alquileres de bienes muebles;
"e) Cobro de medianera;
" f ) Cumplimiento y resolucin de contrato o boleto de compraventa de inmuebles;
"g) Cuestiones relacionadas con restricciones y limites del dominio o sobre con-
dominio de muros y cercos y, en particular, las que se susciten con motivo de la
vecindad urbana o rural;
"h) Obligacin exigible de dar cantidades de cosas o valores mobiliarios o de
dar cosas muebles ciertas y determinadas;
"i) Suspensin del ejercicio de la patria potestad y suspensin y remocin de
tutores y curadores;
"j) Pedido de lijacin del plazo de cumplimiento de la obligacin cuando no se
hubiere sealado en el acto constitutivo, o si se hubiere autorizado al deudor para
satisfacerla cuando pudiere o tuviere medios para hacerlo siempre que no se tratare
de titulo ejecutivo;
"k) Daos y perjuicios derivados de delitos y cuasidelitos;
"I) Cuestiones relacionadas con el incumplimiento del contrato de transporte;
" m ) Cancelacin de hipoteca o prenda;
" n ) Restitucin de cosa dada en comodato
"3) Los dems casos que la ley establece

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D I S I I N I A S CI.ASI-S DI; I'HOCUSOS

La modificacin ms importante de la ley 25 488 es, sin duda, la


supresin del proceso sumario. Al derogar por su artculo 3 o los ar-
tculos 486 a 497 y 320 del CPCCN, dedicados respectivamente a
regular el procedimiento y establecer las controversias que se deban
someter a tal tipo de proceso de conocimiento como, asimismo, al
modificar por su artculo 2U los artculos 34, 310, 319 y 322, la ley
25,488 otorg la partida de defuncin al proceso sumario en el mbito
nacional
Se puede estar a favor o en contra de la existencia de tres clases
de procesos de conocimiento, como se hallaba previsto en el CPCCN,
o de dos como lo es actualmente en el mbito nacional 5 Pienso que
es un tema que realmente debera haber sido objeto de amplio y me-
ditado debate en los foros especializados en la materia En este sentido,
cabe remarcar que desde el ingreso del proyecto al Senado (5-3-99)
hasta la sancin de la ley 25.488 (24-10-2001), se llevaron a cabo,
entre otros importanles eventos cientficos, dos Congresos Nacionales
de Derecho Procesal - e l XX en San Martn de los Andes (octubre de
1999) y el XXI en San Juan (junio de 2001)-, en cuyos recintos bien
se podra haber discutido
Acaso sea ms conveniente contar con slo dos tipos de procesos
de conocimiento, uno que sea el normal o habitual -"ordinario"-, con
ms amplitud de plazos, mayores posibilidades probatorias y todo lo
que haga a un pleno ejercicio del derecho de defensa y aptitud cog-
noscitiva del juez, y otro muy rpido, con plazos reducidos y acotado

"En los supueslos del inciso 2 letras d), i), j), ni) y n), la controversia tramitar
por juicio sumario o sumarlsimo, segn lo determine el juez atendiendo a la complejidad
de la contienda"
El art 320, CPCCBA, mantiene una redaccin similar, y su inc 1 (modif ley
11 593) establece que corresponde el proceso sumario cuando se cuestione hasta la
suma de $ 150 000
5
Se inclinan por la segunda postura MORELLO, Augusto M , La eficacia del
proceso, 2 a ed , Hammurabi, 2001, p. 27; O S t R O W E R , Ricardo A y SORIA, Santiago,
Reforma al Cdigo ProcesaI Civil y Comercial de la Nacin Comentarios generales
a a reforma, en L L 2002-A-1080, secc doctrina; K.AMINKER, Mario E, Noticia
y breve anlisis de la reforma del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
por la ley 2.5 4SS, en Revista de Derecho Procesal, N 2002-1, Derecho Procesal de
Familia, Rubinzal-Cub.oni, p 632.

23
HCTOR L. I.I-GUISAMN

el caudal probatorio y cognoscitivo, privilegindose la agilidad por


sobre la seguridad, sea porque el conflicto es de menor importancia
o porque la urgencia de la cuestin no admite mayores demoras. Pero
esto va de la mano de una visin integral, de un abarcamiento del
espectro de controversias, para brindarles un procedimiento adecuado
a su naturaleza
Por mencionar algunos artculos del CPCCN que, inalterados, re-
miten al proceso sumario como trmite exclusivo, alternativo - p e r o
descartado el ordinario- o supletorio, podemos citar los siguientes:
208, 2U prrafo, 513, 5" prrafo, y 515, in fine, referidos respectiva-
mente a la determinacin del monto de los daos y perjuicios pro-
ducidos por una medida cautelar obtenida con abuso o exceso del
derecho a pedirla, o de la inejecucin de una condena a hacer o a
entregar cosas; 525, inciso 2, para la percepcin del crdito por al-
quileres o arrendamientos de inmuebles si el inquilino niega su con-
dicin de tal en la preparacin de la va ejecutiva; 549, 4 o prrafo,
respecto de la produccin de prueba en el juicio ejecutivo; 608, 4 U
prrafo, cuando en el interdicto de adquirir el ttulo que invoca el
actor proviene del que invoca el demandado para oponerse; 623, 1 er
prrafo, correspondiente a las acciones posesorias - q u e deben tramitar
"sumariamente" segn expresamente lo establecen los artculos 2469
y 2501, Cdigo Civil-; 637 ter, referido a la declaracin de inhabi-
litacin de los prdigos (art. 152 bis, inc, 3 o , Cd. Civ,); 652, 1er
prrafo, y 657, referentes a las demandas por obligacin de rendir
cuentas - s i es la nica pretensin- y por aprobacin de cuentas; 674,
1 er prrafo, dedicado al deslinde judicial; 676, 1 er prrafo, que con-
templa la divisin de cosas comunes -tambin prevista en el derogado
artculo 320, inciso 2, apartado b - ; 679, regulador del proceso de
desalojo, y 725, 4 prrafo, concerniente a las reclamaciones de los
herederos o de terceros en el juicio sucesorio sobre el avalo de los
bienes incluidos en el inventario, cuando por sus caractersticas el
conflicto requiera de un conocimiento ms amplio

De entenderse que deben tramitar como procesos ordinarios, para


no entrar en el detalle de cada uno de estos conflictos, como muestra
de la inconveniencia de la ley reformadora -al menos en algunos ca-
sos-, basta aludir al proceso de desalojo. Incomprensible resulta, por

24
DLSUNIAS CLASES DI: l'ROCIiSOS

un lado, que se pretenda dar mayor tutela al locador como sugiere la


incorporacin de los nuevos artculos 6S0 ter y 684 bis por la ley
25 488 (infra, N u 570) - s u m a d o s al artculo 680 bis ya introducido
por la ley 24.454-, y, por el otro, se "ordinarice" su procedimiento,
cuando la inquietud es simplificarlo Ligado a este proceso, indiscu-
tidamente se encuentra el cobro de los alquileres de inmuebles; no
parece razonable que si en la preparacin de la via ejecutiva el inquilino
niega serlo, su percepcin deba ser reclamada mediante un proceso
ordinario.
No parece tampoco razonable que, atendiendo a su naturaleza y
complejidad, todas las controversias contempladas en el inciso 2 o del
desaparecido artculo 320 se sustancien en el futuro por el procedi-
miento del proceso ordinario, mxime que por la derogacin se diluye
la posibilidad del juez de aplicar el procedimiento del proceso suma-
rsimo, como prevea el ultimo prrafo del artculo, a los asuntos por
cobro de crdito por alquileres de bienes muebles, suspensin del ejer-
cicio de la patria potestad y suspensin y remocin de tutores y cu-
radores, pedido de fijacin del plazo de cumplimiento de la obligacin
cuando no se hubiere pactado o se hubiere autorizado al deudor para
satisfacerla cuando pudiere o tuviere medios para hacerlo, cancelacin
de hipoteca o prenda, y restitucin de cosa dada en comodato 6 .
Por otro lado, quedaron subsistentes sin variantes normas que ca-
recen de virtualidad y slo ocasionan confusin, como los artculos
101, 187, 516, 2" prrafo, 608, 2 o prrafo, y 751. Pero resulta ms
inexplicable an, como veremos oportunamente, que no se remozaran
los artculos 243, 247, 259 y 265, que respectivamente prevn la forma
en que se concede el recurso de apelacin contra la sentencia definitiva,
la oportunidad para fundar y decidir las apelaciones con efecto diferido,
y el plazo para presentar la expresin de agravios y su contestacin,
en tanto continan mencionados en sus textos a los procesos sumarios,
cuando por el contrario los artculos 34, 310, 319 y 322 fueron adap-
tados a la desaparicin de ese tipo de proceso.

0
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Reflexiones sobre las reformas Je la ley 25 48S
al Cdigo Procesal Civil y Comercia! de a Nacin, en L L 2002-B-1058/1060,
secc doctrina
HKCTOn H. I.IXiUlSAMN

El articulo 321 (modif ley 25 488) dispone qu casos tramitarn


por el proceso sumarsimo:

S e r aplicable el p r o c e d i m i e n t o establecido en el artculo 4 9 8 :


1) A los procesos de c o n o c i m i e n t o en los que el valor c u e s t i o n a d o
no e x c e d a de la s u m a de p e s o s cinco mil ($ 5 0 0 0 )
2) C u a n d o se r e c l a m a s e contra un acto u o m i s i n de un particular
que, en forma actual o i n m i n e n t e lesione, restrinja, altere o a m e n a -
ce con arbitrariedad o ilegalidad m a n i f i e s t a algn d e r e c h o o g a r a n -
ta explcita o implcitamente r e c o n o c i d o s por la C o n s t i t u c i n
N a c i o n a l , un tratado o una ley, s i e m p r e que f u e r e necesaria la
reparacin urgente del p e r j u i c i o o la cesacin i n m e d i a t a de los
efectos de! acto, y la cuestin, p o r su naturaleza, no d e b a sustan-
ciarse por a l g u n o de los procesos establecidos por este C d i g o u
otras leyes, q u e le brinden la tutela i n m e d i a t a y e f e c t i v a a q u e est
destinada esta va a c e l e r a d a de proteccin [ a m p a r o civil].
3) En los d e m s casos previstos por este C d i g o u otras leyes
Si de c o n f o r m i d a d con las pretensiones d e d u c i d a s por el actor no
procediere el trmite de j u i c i o s u m a r s i m o , el j u e z resolver cul es
la clase de p r o c e s o q u e c o r r e s p o n d e

Como vemos el CPCCN adoptaba, y lo sigue haciendo despus de


la modificacin de la ley 25.488, por un lado, un criterio cualitativo
y, por el otro, uno cuantitativo, a fin de establecer el trmite de los
pleitos, y se puede encontrar el punto de referencia en el proceso
sumarsimo. Aqu es donde primero deberemos centrar nuestra atencin
para determinar qu trmite corresponde a una especfica contienda.
Si no corresponde al proceso sumarsimo, residualmente corresponder
el trmite del proceso ordinario1.
Cualitativamente, el derogado artculo 320 del CPCCN estableca
una serie de contiendas que, sin importar el monto que estuviera en
juego, deban tramitar por esta va. Es una cuestin de poltica legis-
lativa la inclusin de ellas o no dentro de este listado, pero en ms o
en menos apuntaba a que todas esas cuestiones podan ser sustanciadas
por trmites algo ms simples que los del juicio ordinario. De hecho
7
En el mbito bonaerense el punto de referencia se encuentra en el proceso
sumario, luego en el proceso sumarsimo, y si no corresponde a ninguno de estos
tipos, residualmente corresponder el trmite del proceso ordinario

26
DlSIINIAS t i.ASUS |)li l'ROCUSUS

la ley 25 488 modific el CPCCN derogando directamente el proceso


sumario -aunque erradamente en mi opinin- De la misma manera,
el artculo 321, inciso 2 -mantenido por la ley 25.488- prev el amparo
civil, Luego, esa simpleza o menor complejidad de la cuestin se tra-
duce en el criterio cuantitativo.
As, con la supresin del proceso sumario y la consecuente dero-
gacin del artculo 320, las controversias tramitan por la va del proceso
ordinario, a menos que cuantitativamente encuadren en el proceso
sumarsimo Hasta un tope de $ 5.000 deben tramitar por las reglas
del proceso sumarsimo, mientras que por encima.del tope, por las
del proceso ordinario8
Por otro lado, se aadieron al inciso 2 del artculo 321, los tratados
y las leyes como normas protectoras de derechos o garantas que
pueden ser lesionados o menoscabados por actos u omisiones de un
particular La inclusin acondiciona el dispositivo al nuevo artculo 43,
1 er prrafo, de la Constitucin Nacional -reformada en 1994-, Ade-
ms, se incorpor una frase final por la cual la aplicacin de los
procesos establecidos por el CPCCN u otras leyes queda condicionada
a que brinden la tutela inmediata y efectiva que el amparo civil tiene
como finalidad

5. Procesos singulares y universales

Los procesos singulares son aquellos cuyo objeto consiste en una


o ms pretensiones o peticiones referentes a conflictos o asuntos par-
ticularmente determinados y consecuentemente la decisin a la que
se llegue ser exclusiva y particularmente vlida para ese proceso y
afectar nicamente a las partes que intervinieron (salvo excepciones
en que la decisin es oponible erga omnes, como sucede en los jui-
cios de reconocimiento de filiacin).
Por su lado, los procesos universales se refieren a la totalidad de
un patrimonio, con la finalidad de liquidarlo y distribuirlo, Son procesos
universales el sucesorio (arts. 689 y ss, CPCCN) y el concursal (Ley

" En la Provincia de Buenos Aires, segn el arl 320, inc I o , hasta un tope de
$ 150 000 las controversias deben tramitar por el juicio sumario, y por encima de
este techo, por las del proceso ordinario (arl 319)

27
H I - C I O K E . LIUUISAMON

24 522 de Concursos y Quiebras - L C Q - ) , a los cuales les es aplicable


el llamado fuero de atraccin, en virtud del cual todos los procesos
pendientes o que se promuevan contra el fallecido o el concursado se
deben radicar ante el tribunal donde tramita el proceso universal (arts.
3284, Cd Civ., y 21 y 132, LCQ - l e y 24.522, modif. ley 26.086-)

6. Principios procesales

Los principios procesales son aquellas directrices u orientaciones


generales de las cuales se nutre, sirven de base para elaborar y en las
cuales se apoya cada ordenamiento jurdico procesal Asi, variarn los
principios del ordenamiento de cada pas por razones histricas, po-
lticas y sociales, y dentro de cada pas, a la vez, conforme a la divisin
poltica y al rgimen de gobierno (como en nuestro caso, en que, por
imperio constitucional, cada provincia se reserv la potestad de dictar
su propio Cdigo Procesal), como tambin con arreglo a si se trata
de materia civil o penal
Como es dable suponer, no hay acuerdo pacfico entre los autores
en lo tocante al tema. Si, como resulta sabido, en Derecho todo es
relativo (dos ms dos a veces es cuatro), y aun las normas de Derecho
positivo admiten posiciones encontradas, diametralmente opuestas, casi
siempre con el aporte de una teora eclctica, intermedia, qu podamos
esperar cuando se trata de normas no escritas como son los principios
jurdicos.
De aqu que mencionaremos algunos que resultan indiscutidos en
el ordenamiento nacional, sin perjuicio de analizar algunos otros que
rigen en cada instituto en particular, cuando llegue la oportunidad

7. Principio dispositivo

El principio dispositivo es aquel en virtud del cual incumbe a las


partes desde la puesta en marcha del proceso, pasa por la aportacin
de los hechos como de la prueba con la cual debern acreditarlos y
sobre los cuales habr de recaer la sentencia, y deben impulsar su
tramitacin hasta que sta se dicte Eso en mrito a que las partes son

28
D I S I I N i AS CI-Asis n i : PHOESOS

"dueas" de sus derechos y, en consecuencia, pueden disponer libre-


mente de ellos, en tanto en cuanto no resulte afectado el orden pblico.
Asi, ya la iniciativa para la promocin de un proceso civil corres-
ponde al justiciable. Un juez civil que, por ejemplo, observa un acci-
dente de trnsito, no puede iniciar por si, de oficio, un proceso civil
tendiente a indemnizar al damnificado Ser ste quien debe promo
verlo, y si no es su deseo, no lo hace Esto surge explcitamente de
artculo 2U de la ley 27, implcitamente del CPCCN, y de la ley 24.57
que estableci con carcter obligatorio -irrazonablemente, en mi fonr
de v e r - la mediacin previa a todo juicio Diferente es en l proces
penal, en el cual, si un juez toma conocimiento personal de la comisi
de un delito, debe, en virtud del principio inquisitivo que rige en es
materia, iniciar la investigacin de oficio
Una vez iniciado el proceso, el actor tiene la posibilidad de desistir
del derecho (art. 305, CPCCN), que equivale a la renuncia del derecho,
o simplemente del proceso - d e la instancia-, en cuyo caso ser ne-
cesaria la conformidad del demandado si ste ya ha sido notificado
del traslado de la demanda (art. 304, CPCCN) o aun de abandonarlo
(arts 310 y ss., CPCCN). Como contrapartida, el demandado tiene la
posibilidad de allanarse a la pretensin del actor aunque considere que
no le asiste razn y ello surja de manera manifiesta (art 307, CPCCN).
Tambin las partes pueden arr ibar a una transaccin (art. 308, CPCCN)
o a una conciliacin (art 309, CPCCN), o bien someter la controversia
a la decisin de jueces arbitros (arl. 736, CPCCN) o de amigables
componedores (art. 766, CPCCN),
Son las partes las que, en virtud de este principio, delimitan la
cuestin a decidir y sus aspectos (tliema decidendum), y el juez no
se puede exceder en el fallo de las alegaciones de las partes expuestas
en los escritos constitutivos del proceso (demanda, su contestacin,
eventual reconvencin y su contestacin) o en peticiones incidentales
escritas -o aun verbales realizadas en audiencias- formuladas durante
la sustanciacin del proceso (v. g t , acuse de caducidad de la instancia,
acuse de negligencia o de caducidad en la produccin de la prueba),
y tampoco fallar ms all de las pretensiones de las partes, porque el
artculo 163, inciso 6 U del CPCCN, dispone que la sentencia definitiva
debe ser dictada "de conformidad con las pretensiones deducidas en

29
HCIOIl H. I.KOUISAMN

el juicio", norma sta que establece el denominado principio de con-


gruencia, el cual viene a ser la conlracara de una misma moneda
Por aplicacin del denominado principio o sistema dispositivo, la
decisin de los jueces ha de ser congruente con la forma como ha
quedado trabada la litis, por lo que no pueden fallar ultra petituin, es
decir, ms all de lo pedido, ni tampoco extra petitum, o sea, fuera o
ms all de las pretensiones o defensas que no son materia de con-
troversia; y exige de su parte, la estricta adecuacin del pronuncia-
miento judicial a las cuestiones articuladas en la pretensin del actor
y la oposicin del demandado en sus presentaciones iniciales, teniendo
en cuenta que incumbe a las partes fijar el alcance y contenido de la
tutela jurdica 9 .

Tambin son las partes las que aportan los hechos con los cuales
soportan sus respectivos planteos, aunque el juez podr hacer mrito
de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos producidos du-
rante la sustanciacin del pleito aunque no hubiesen sido invocados
por las partes (art. 163, inc. 6, 2 prr., CPCCN), como asimismo las
pruebas necesarias para acreditar los hechos controvertidos aunque,
conforme moderna doctrina procesal, el artculo 36, inciso 4 o , aparta-
do b, del CPCCN (modif. ley 25.488), establece, con las medidas ins-
tructorias -antes denominadas "para mejor proveer"-, la facultad de
los jueces de esclarecer la verdad de los hechos -completando o in-
tegrando el plexo probatorio del proceso pero sin suplir la actividad
probatoria de las partes- en pos del surgimiento de lo que la Corte
Suprema ha dado en llamar la verdad jurdica objetiva o material, que
es la finalidad ltima y norte del proceso, ms all de la verdad formal
que las partes quieren hacer aparecer 10 .

Es decir, que si bien la actividad probatoria incumbe a las partes


segn el principio dispositivo, se le reconoce al magistrado cierto
grado de facultad investigativa; deja, entonces, de ser un mero es-
pectador del debate de las partes

5
KIELMANOV1CH, Jorge L , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
comentado y anotado, LexisNexis Ataeledo-Perrot, 2003, t I, p 60
10
CSJ, 18-9-57, leading case "Colalillo c/Ca de Seguros Espaa y Rio de la
Plata", L L. 89-412

30
DLSI'INIAS CLASES 1)1= L'KOCI-SOX

8. Principio de contradiccin, bilateralidad o controversia

Este principio est plasmado en el articulo 18 de la Constitucin


Nacional, que garantiza la defensa en juicio de la persona y de los
derechos, como el debido proceso legal
Es una garanta de orden procesal conocida en los Estados Unidos
de Norteamrica como law oj the land (ley de la tierra); luego -a
partir de la Enmienda V a la Constitucin de ese pas- como due
process oj law, para finalmente ser llamada la garanta his dciy in
court (su da ante el tribunal),
De ello se deriva la absoluta, suficiente y razonable posibilidad,
para quien se pudiere ver afectado en un derecho o inters legtimo, de
ser escuchado y producir prueba antes de que se dicte alguna resolucin
{audita altera pan), quiz el ms sagrado de los derechos de que
puede gozar un ser humano, As se implementan los denominados
actos de transmisin o comunicacin, como los traslados y las vistas,
y las notificaciones con las cuales aqullos se ponen en conocimiento.
No resulta necesario que sea efectivamente ejercida la posibilidad
de ser odo, sino simplemente que exista Cada cual, por aplicacin
del principio dispositivo - q u e antes vimos-, elegir aprovechar o no
la oportunidad que el ordenamiento procesal le brinda.
Ocurre sin embargo en algunos casos, justificados por razones de
urgencia, por la propia naturaleza o ndole de la cuestin, que el derecho
de defensa se ve menguado o restringido en principio en determinados
procesos, como en el del juicio de alimentos y litis expensas, o el del
juicio ejecutivo Ello no importa un menoscabo del principio que tra-
tamos por cuanto de por s existe la oportunidad de defensa - s i bien
menguada o restringida, como se dijo-; pero adems porque se cuenta
con la posibilidad, en una ocasin posterior, de rever o reparar el
perjuicio que pudiere haber causado o injusticia en que hubiese incu-
rrido la decisin adoptada
En el caso del juicio de alimentos se podr solicitar posteriormen-
te, con mayor amplitud de debate y actividad probatoria, un aumen-
to, disminucin, cesacin o coparticipacin de los fijados (art. 650,
CPCCN), o en el del juicio ejecutivo, una vez terminado y cualquiera
que haya sido el resultado, se podr promover n proceso de conoci-

31
HCIOIt E. 1.KCUISAMN

miento en el cual existir la posibilidad de debatir en amplitud todas


aquellas cuestiones que exceden el reducido marco cognoscitivo del
proceso ejecutivo (art. 553, CPCCN).

9. Principio de escritura
La evolucin del Derecho bsicamente muestra que en una primera
fase imper en el Derecho antiguo el proceso oial con predominio
absoluto de la comunicacin oral; una segunda fase, oral-escrita, en
la cual despuntaron los medios escritos, marcadamente probatorios, y
la tercera, oral-escrita-documental, privilegiada por la popularizacin
del papel, que permiti la documentacin, asociada a la ampliacin
de las manifestaciones escritas. As es que se afirma que no existen
procedimientos putos, sean orales o escritos, actualmente son todos
mixtos, diferencindose segn el predominio de uno u otro modo de
realizacin de los actos procesales".
Segn el principio de escritura, todas las pretensiones y peticiones
de las partes deben ser formuladas, al igual que todas las resoluciones
deben ser dictadas, por escrito
Esto significa que cada vez que alguna de las partes deba efectuar
un pedido al tribunal, tiene que hacerlo por escrito. Algo que parece
tan simple, por la falta de prctica, resulta difcil de imaginar, tanto
para el alumno como para los noveles abogados que estn haciendo
sus primeras armas (infra, N u 74 y 75).
Como opuesto a este principio, se encuentra el de oralidctd; sin
embargo, ambos principios no son absolutos. En el proceso escrito existe
la oralidad (v gr,, declaraciones de las partes, de testigos), si bien de ello
se deja constancia por escrito en un acta (sistema de oralidad actuada)',
y en el proceso oral no todo es oral -valga la redundancia-, ya que las
pretensiones de las partes se realizan por escrito, que son los actos
constitutivos del proceso (demanda, contestacin, reconvencin y su
contestacin), aunque despus en la audiencia oral -segn cada ordena-
miento procesal- se deban ratificar o no, se puedan modificar o no.

" GUEDE5, Jeff'erson C'nrs, O principio da oralidade -Procedimento por au-


diencias no Direilo Processuat Civil brasileiro-, Editora Revista dos Tribunais, Sao
Paulo, 2003, ps 15-25 y 53

.32
DlStlNIAS CI.ASliS DE l'UOCESUS

Tanto el proceso de familia 12 como el proceso laboral de la provincia


de Buenos Aires (leyes provinciales 1 1,453 -modif. ley 13.6.34- crea-
dora del fuero de familia y modificadora del CPCCBA, y 11.653,
respectivamente), y el juicio oral establecido en los artculos 541 y
siguientes del CPCC de Santa Fe, son ejemplos del principio de ora-
lidad, como tambin lo es el del Proyecto de Cdigo Procesal Civil
Comercial y Laboral de la Nacin, de Colombo, Cueto Ra, Etcheverry
y Umaschi En lineas generales disponen que los actos constitutivos
del proceso (demanda, contestacin, reconvencin y su contestacin),
como los ofrecimientos de prueba, se deben formular por escrito Pero
el acto trascendental lo constituye la audiencia de vista de la causa,
en la cual declaran las partes, los testigos y eventualmente los peritos
Es materia de discusin constante la conveniencia de uno u otro
sistema Ambos tienen sus pros y sus contras. En lineas generales se
puede decir que en el proceso oral el magistrado tiene un mayor con-
tacto directo (inmediacin) con las partes - a l declarar, o, igualmente
con los testigos, se pueden apreciar actitudes y gestos tiles- y con
el conflicto que debe resolver tomando impresin personal de pequeos
detalles que, a no dudarlo, tambin repercuten en el dictado de una
solucin justa, como las actitudes y hasta los gestos de las partes en
sus declaraciones -tambin las de los testigos- y en sus alegaciones
finales; en el proceso escrito el contacto es mnimo, y ello cuando se
cumplen las directivas legales por el tribunal; la relacin es slo me-
diante fros papeles escritos, con el riesgo de perder de vista que detrs
de ellos hay personas de carne y hueso. Pero, claro, la ventaja del
juicio oral implica el riesgo de no ser advertidos-decuadamente los
gestos o pasar por alto algunos detalles - p o r ejemplo, de una decla-
racin-, mientras que en el proceso escrito, si esta declaracin es to-
mada apropiadamente - c o n una trascripcin literal de los dichos- que-
dar fijada y capaz de ser leda las veces que resulte necesario.
No obstante, los provechos del juicio oral se encuentran condicio-
nados a una infraestructura edilicia adecuada y a la existencia de un

12
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, olas sobre el proceso de familia en la
provincia de Buenos Aires y su situacin actual, en Derecho de familia, Revista In-
terdisciplinatia de Doctrina j' Jurisprudencia, N 28, LexisNe.xis, septiembre de 2004,
ps 79-96

33
Hcroit E. LKOUISAMN

razonable nmero de tribunales en directa relacin con los casos a


juzgar, pues lo contrario impedir la fijacin de audiencias para la
vista de la causa en tiempos relativamente cortos, que har que los
juicios se prolonguen incluso ms que un proceso escrito, con lo cual
se desnaturalizar la rapidez que importa como ventaja un juicio oral
La experiencia de los procesos de familia y laborales en la Provincia
de Buenos Aires es un claro ejemplo de esto ltimo
En sntesis, el juicio oral es ms rpido - e n teora-, pero el proceso
escrito es ms seguro

10. Principio de publicidad

Este principio implica la posibilidad de que las contingencias del


proceso sean presenciadas o conocidas por aquellos que no tienen
vinculacin con su objeto ni con sus protagonistas -partes, terceros,
rganos judiciales, etctera-
Se tiene dicho que la mayor parte de las leyes procesales civiles
modernas lo han adoptado y reconoce su fundamento en la conveniencia
de acordar a la opinin pblica un medio de fiscalizar a conducta de
magistrados y litigantes y que adems d una funcin educativa, como
tambin que sirve para elevar el grado de confianza de la comunidad
en la administracin de justicia.
En este sentido el artculo 125, inciso l del CPCCN (modif. ley
25 488) establece que las audiencias sern pblicas bajo pena de nu-
lidad, aunque deja a salvo la potestad del tribunal de disponer, fun-
dadamente, que se realicen -total o parcialmente- a puertas cerradas
cuando se afectare la moral, el orden pblico, la seguridad o el derecho
a la intimidad, debindose permitir el acceso al pblico cuando cese
la causa que la motiv; y el Reglamento para la Justicia Nacional en
su artculo 63, prescribe: "Podrn revisar los expedientes: a) Las partes,
sus abogados, apoderados, representantes legales, y los peritos desig-
nados en el juicio. Tambin podrn hacerlo las personas autorizadas
debidamente por los abogados y procuradores, y por los representantes
de la Nacin, de las provincias, de las municipalidades y de las re-
particiones autrquicas; b) Cualquier abogado o procurador, aunque
no intervenga en el juicio, siempre que justifique su calidad de tal

34
DlSlINIAS CLASES DE 1'ltOCESOS

cuando no fuese conocida; c) Los periodistas con motivo del fallo


definitivo de la causa", aclarando el artculo 64, al plantear la "reserva
del expediente", que quedan exceptuados de los incisos b y c: a) los
expedientes que contengan actuaciones administrativas que tengan ca-
rcter reservado, y b) los expedientes referentes a cuestiones de De-
recho de Familia (divorcio, filiacin, nulidad de matrimonio, prdida
de la patria potestad, alimentos, insania, etc.), as como aquellos cuya
reserva se ordene especialmente; aclara luego del artculo 66 que los
particulares que deseen ver un expediente del cual no sean parte debern
estar acompaados por alguna de las personas mencionadas en el ar-
tculo 63, inciso b, o solicitarlo especialmente al secretario
Sin embargo, esto ha quedado en una expresin de deseo, en una
mera enunciacin terica, poique en la prctica, a menos que se trate
de un caso que haya tomado estado pblico, nadie ms que las partes
consulta el expediente excepto que tenga un inters determinado, ni
concurre a las audiencias; en realidad, en la generalidad de los casos
son tomadas en recintos que frecuentemente carecen de lugar hasta
para albergar a la totalidad de los interesados.

11. Principio de preclusin

El proceso judicial tiene un desarrollo dinmico que avanza, me-


diante la realizacin de sucesivos actos, al dictado de, la sentencia
definitiva que pone fin al conflicto Pues, segn el principio de pre-
clusin, se impide que una vez cumplida una etapa o fase del proceso
se pueda volver atrs
La preclusin se define generalmente como la prdida, extincin
o consumacin de una facultad procesal Se puede dar: a) por no
haberse observado el orden u oportunidad establecido por la ley para
la realizacin de un acto, o sea, cuando establecida la facultad para
realizar determinado acto, no se lo formaliza (v, gr., no contestar la
demanda, no ofrecer prueba, no apelar, dentro de los plazos o en las
oportunidades establecidos); b) por haberse cumplido una actividad
incompatible con el ejercicio de otra (v. gr., contestar la demanda sin
oponer excepciones de previo y especial pronunciamiento; plantear
una excepcin incompatible con otra; interponer recurso de revocatoria

35
Hcron E. LKGUISAMN

en lugar del de apelacin), y c) por haberse ejercido ya una vez la


facultad, es decir, consumado el acto sin que importe si se lo hizo da
manera insuficiente o aun antes de tiempo (v. gr., contestar la demanda
antes del vencimiento del plazo y luego pretender ampliar sus trminos
aunque estuviese todava vigente el plazo restante).
La preclusin opera as como una suerte de compuerta que luego
de cerrada no puede ser reabierta. Como el sistema de esclusas del
canal de Panam, una vez que un buque pasa a otro tramo del canal,
resulta imposible volver atrs
En pocas palabras, en virtud del principio de preclusin, los actos
deben ser cumplidos, y bien, en el momento establecido para hacerlo
'De lo contrario, jams se volver a contar con otra oportunidad

12. Principio de economa procesal

Segn esta directriz encontramos todas aquellas disposiciones ten-


dientes a la abreviacin y simplificacin del proceso, como asimismo
a reducir los costos que necesariamente conlleva todo litigio. Est
establecido genricamente como deber del juez en el artculo .34, in-
ciso 5 o , apartado e, del CPCCN (modif. ley 25.488).
Este principio comprende los de concentracin, eventualidad, ce-
leridad y saneamiento, Sin embargo, estos subprincipios no son cla-
ramente difrenciables o separables unos de otros. Por eso, habitual-
mente las normas estn imbuidas de caractersticas que participan de
ms de uno de ellos.
El primero tiende, como su nombre lo indica, a concentrar, a agru-
par, distintos actos en la menor cantidad posible, para evitar un dis-
pendio intil de actividad del tribunal y de las partes, y, por otro lado,
para lograr una abreviacin del trmite del proceso.
En este sentido el artculo 34, inciso 5U, apartado a, del CPCCN
(modif ley 25.488) establece genricamente como deber del juez el
de "concentrar [...] en un mismo acto o audiencia todas las diligencias
que sea menester realizar". Particularmente, entre otras disposiciones,
en el CPCCN est contemplado en el artculo 360, inciso 5U (modif,
ley 25.488), en cuanto prev la concentracin en una sola audiencia
para la recepcin de la prueba testimonial; en el artculo 346 (modif

36
DlSlINIAS CXASliS l)H 1'ROC.liSOS

ley 25.488), que determina la oposicin de todas las excepciones pro-


cesales juntamente con la contestacin de la demanda o reconvencin;
en el artculo 542, que ordena en el juicio ejecutivo la realizacin
conjunta de la intimacin de pago con la citacin para oponer excep-
ciones (citacin de remate).
Por el principio de eventualidad, todas las alegaciones relativas a
un tema particular se deben efectuar de manera simultnea y no en
momentos sucesivos, de forma que en caso de rechazarse una de ellas
se pueda entrar inmediatamente en el anlisis de la siguiente y lograr
un pronunciamiento favorable.
Un ejemplo exagerado, pero ilustrativo, de este principio lo halla-
mos en el siguiente dstico clsico: "En primer trmino, no me has
dado dinero alguno; en segundo trmino, te ha sido devuelto hace ya
un ao; en tercer trmino, t me aseguraste que me lo regalabas, y
por ltimo, ha prescripto ya"
Ejemplos de este principio encontramos en el artculo 241, inciso 1",
que prev la interposicin del recurso de revocatoria conjuntamente
con el de apelacin (ste, en forma subsidiaria para el caso de ser
rechazado el primero); en el artculo 356 (modif. ley 25.488), que
establece que en la contestacin de demanda se debern oponer todas
las excepciones o defensas de que el demandado se intente valer, lo
cual importa, merced a la modificacin de la ley 25.488, las defensas
de fondo como tambin las excepciones de previo y especial pronun-
ciamiento (infra, N 166)
El principio de celeridad apunta a que el trmite se desarrolle de
la forma ms rpida, abreviada y menos costosa posible, imponiendo
plazos razonablemente cortos y eliminando trmites superfluos u one-
rosos. En materia de notificaciones el CPCCN (art. 133 -modif. ley
25.488-) establece como principio general el sistema de notificacin
de las resoluciones por ministerio de la ley o ministerio legis o auto-
mtica (infra, N u 86), que agiliza notablemente el trmite y reduce al
mnimo indispensable las notificaciones personales o por cdula de
diligenciamiento ms dificultoso o dilatado. El articulo 155 establece
la perentoriedad de los plazos legales o judiciales; el artculo 150
(modif. ley 25.488) dispone que todo traslado se considerar dictado
en calidad de autos, lo cual significa que la cuestin planteada se

37
H C T O R E . LEGUISAMN

resuelve sin una resolucin que disponga previamente que se proceder


a su resolucin1-1; el efecto diferido para las apelaciones que establece
el artculo 24.3, Ultimo prrafo, y la ocasin de los artculos 247 y 260
para fundarlas, como tambin la inapelabilidad reglada por el artcu-
lo 379 respecto de las resoluciones del juez sobre produccin, dene-
gacin y sustanciacin de las pruebas, evitan que el expediente deba
ser constantemente elevado a la Cmara de Apelaciones con la con-
siguiente demora en su tramitacin.
El principio de saneamiento apunta a evitar dispendio tanto de las
partes como jurisdiccional, per mitiendo al juez disponer el rechazo in
limine (en el umbral -antes de entrar siquiera-), por su improcedencia,
u ordenar la subsanacin de defectos en las peticiones de las partes
antes de darles curso, que pudieran provocar una irregular constitucin
procesal o producir a nulidades procesales
Podemos hallar este principio genricamente en el artculo 34, in-
ciso 5, apartado b (modif, ley 25.488), como tambin particularmente
en el artculo 89, que establece la facultad del juez para ordenar la
integracin de la litis con el legitimado omitido cuando la sentencia
no se pudiere pronunciar tilmente sino con relacin a todos los que
conforman la relacin jurdica; en el articulo 190, que permite al juez
declarar de oficio la acumulacin de procesos con la finalidad de evitar
lo que se ha dado en llamar el escndalo jurdico, situacin que se
dara si se dictaran dos sentencias contradictorias sobre un mismo
asunto; en los artculos 337 y 179, que autoriza el rechazo in limine,
directamente, sin ningn trmite previo, de las demandas -el primero-
que no se ajusten a las reglas establecidas expresando el defecto que
contengan, o de los incidentes - e l segundo- manifiestamente impro-
cedentes, o el del artculo 173 en caso de que el pedido de nulidad
no cumpla con los requisitos de admisibilidad dispuestos en el artcu-
lo 172.
Prrafo aparte merece el artculo 360, retocado por la ley 25.488,

13
La ley 25 488 ftilmente suprimi la palabra "visla" de la 2" parte del 1" prr
del art 150, con lo cual, cuando se confiera vina, al no considerarse decretada en
calidad de autos, se deber solicitar previamente el llamado de autos para dictar
resolucin, lo que no se apega en nada al principio de celeridad (LEGUISAMN,
Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 97).

38
DISTINTAS CLASES DE PROCESOS

que vino a rectificar de alguna manera la deficiente redaccin y mala


tcnica legislativa de la modificacin de la ley 24.573 de mediacin
y conciliacin, que podra ser un ejemplo del principio del que estamos
hablando, dado que en su inciso 3 o se faculta al juez a fijar los hechos
articulados que sean conducentes a la decisin del juicio sobre los
que versar la prueba, y segn el inciso 5 proveer en la misma
audiencia cules pruebas son admisibles; pero en la realidad no lo es,
puesto que en el contexto de la ley 24.573 que estableci la mediacin
como sistema alternativo de solucin de conflictos obligatorio antes
de la promocin de una demanda, y, por ende, como condicin para
hacerlo, resulta anacrnico, ilgico, y precisamente contrario al prin-
cipio que estamos tratando, que al haberse extremado todas las posi-
bilidades para que las partes solucionen su disputa sin tener que llegar
a la justicia, una vez que lo hacen se demore la tramitacin del proceso
creando diferentes y superfluas oportunidades en que el juez pueda o
deba intentar avenirlas como lo establecen el actual inciso l u del ar-
ticulo 360, utilizando un mandato imperativo: invitar, y el artculo 36,
inciso 2 U (modif. ley 25.488). Si no pudieron antes arreglar su asunto
con la intervencin de un mediador, supuestamente preparado para
ello y cuya nica funcin es sa, entonces, por ms que se creen
distintas oportunidades para que el juez pueda o deba tratar que las
partes lleguen a una conciliacin, tampoco lo harn si no tienen el
nimo Y si lo tienen, no hace falta legislar tales distintas posibilidades
especfica y particularmente, y menos disponerlo como un deber del
juez, porque ello es innecesario y sobrante.
Ms todava, que el juez tenga el deber de proponer y promover
que las partes deriven el litigio a otros medios alternativos de resolucin
de conflictos como lo dispone el actual articulo 36, inciso 2, implica
la posibilidad, contraria al principio en tratamiento, de una nueva pr-
dida de tiempo, pues precisamente la mediacin, como medio alter-
nativo de resolucin de conflictos, fracas muy poco tiempo antes.

13. Principio de inmediacin

Este principio apunta a que el juez tenga, en tanto ello sea posible,
un contacto directo, contiguo, cercano y personal con las partes, pres-

39
H C T O R E . LEGUISAMN

resuelve sin una resolucin que disponga previamente que se proceder


a su resolucin 13 ; el efecto diferido para las apelaciones que establece
el articulo 24.3, ltimo prrafo, y la ocasin de los artculos 247 y 260
para fundarlas, como tambin la inapelabilidad reglada por el artcu-
lo 379 respecto de las resoluciones del juez sobre produccin, dene-
gacin y sustanciacin de las pruebas, evitan que el expediente deba
ser constantemente elevado a la Cmara de Apelaciones con la con-
siguiente demora en su tramitacin.
El principio ele saneamiento apunta a evitar dispendio tanto de las
partes como jurisdiccional, per mitiendo al juez disponer el rechazo in
limine (en el umbral -antes de entrar siquiera-), por su improcedencia,
u ordenar la subsanacin de defectos en las peticiones de las partes
antes de darles curso, que pudieran provocar una irregular constitucin
procesal o producir a nulidades procesales
Podemos hallar este principio genricamente en el artculo 34, in-
ciso 5 o , apartado b (modif. ley 25.488), como tambin particularmente
en el artculo 89, que establece la facultad del juez para ordenar la
integracin de la litis con el legitimado omitido cuando la sentencia
no se pudiere pronunciar tilmente sino con relacin a todos los que
conforman la relacin jurdica; en el articulo 190, que permite al juez
declarar de oficio la acumulacin de procesos con la finalidad de evitar
lo que se ha dado en llamar el escndalo jurdico, situacin que se
dara si se dictaran dos sentencias contradictorias sobre un mismo
asunto; en los artculos 337 y 179, que autoriza el rechazo in limine,
directamente, sin ningn trmite previo, de las demandas -el primero-
que no se ajusten a las reglas establecidas expresando el defecto que
contengan, o de los incidentes - e l segundo- manifiestamente impro-
cedentes, o el del artculo 173 en caso de que el pedido de nulidad
no cumpla con los requisitos de admisibilidad dispuestos en el artcu-
lo 172.
Prrafo aparte merece el artculo 360, retocado por la ley 25 488,

13
La ley 25 488 ftilmente suprimi la palabra "vista" de la 2U parle del 1er prr
del art 150, con lo cual, cuando se confiera vista, al no considerarse decretada en
calidad de autos, se deber solicitar previamente el llamado de autos para dictar
resolucin, lo que no se apega en nada al principio de celeridad (LEGUISAMN,
Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 97),

38
DISTINTAS CI-ASIS IJK I'ROCKSOS

que vino a rectificar de alguna manera la deficiente redaccin y mala


tcnica legislativa de la modificacin de la ley 24.573 de mediacin
y conciliacin, que podra ser un ejemplo del principio del que estamos
hablando, dado que en su inciso 3 o se faculta al juez a fijar los hechos
articulados que sean conducentes a la decisin del juicio sobre los
que versar la prueba, y segn el inciso 5U proveer en la misma
audiencia cules pruebas son admisibles; pero en la realidad no lo es,
puesto que en el contexto de la ley 24.573 que estableci la mediacin
como sistema alternativo de solucin de conflictos obligatorio antes
de la promocin de una demanda, y, por ende, como condicin para
hacerlo, resulta anacrnico, ilgico, y precisamente contrario al prin-
cipio que estamos tratando, que al haberse extremado todas las posi-
bilidades para que las partes solucionen su disputa sin tener que llegar
a la justicia, una vez que lo hacen se demore la tramitacin del proceso
creando diferentes y superfluas oportunidades en que el juez pueda o
deba intentar avenirlas como lo establecen el actual inciso I o del ar-
tculo 360, utilizando un mandato imperativo: invitar, y el artculo 36,
inciso 2 U (modif. ley 25.488). Si no pudieron antes arreglar su asunto
con la intervencin de un mediador, supuestamente preparado para
ello y cuya nica funcin es sa, entonces, por ms que se creen
distintas oportunidades para que el juez pueda o deba tratar que las
partes lleguen a una conciliacin, tampoco lo harn si no tienen el
nimo Y si lo tienen, no hace falta legislar tales distintas posibilidades
especfica y particularmente, y menos disponerlo como un deber del
juez, porque ello es innecesario y sobrante.
Ms todava, que el juez tenga el deber de proponer y promover
que las partes deriven el litigio a otros medios alternativos de resolucin
de conflictos como lo dispone el actual articulo 36, inciso 2 o , implica
la posibilidad, contraria al principio en tratamiento, de una nueva pr-
dida de tiempo, pues precisamente la mediacin, como medio alter-
nativo de resolucin de conflictos, fracas muy poco tiempo antes.

13. Principio de inmediacin

Este principio apunta a que el juez tenga, en tanto ello sea posible,
un contacto directo, contiguo, cercano y personal con las partes, pres-

39
H C T O R E. LEGUISAMN

cindiendo de intermediarios (v. g r , auxiliares del juzgado), y con el


conflicto que debe resolver, y evitar que luego se lo haga slo mediante
la lectura de fros papeles que, las ms de las veces, comportan la
ocupacin fsica de un espacio en un casillero o un escritorio, y hacen
perder de vista que detrs de ellos hay personas de carne y hueso,
que padecen una angustia accesoria a la propia del conflicto porque
tienen en juego su patrimonio -o parte de l-, su intimidad, su honor,
su dignidad
El juez, que es quien debe decidir, puede -y d e b e - tomar impresin
personal de pequeos detalles intransmisibles por sus auxiliares, que
coadyuvarn a un pronunciamiento justo, evitando que resulte victo-
rioso el litigante ms habilidoso en lugar del que tiene la razn.
Las audiencias son el mbito propicio para la aplicacin de este
principio en un proceso regido por el principio de escritura, toda vez
que se pueden apreciar las actitudes y circunstancias personales de las
partes implicadas y hasta los gestos y vacilaciones en sus declaraciones;
es tambin el caso de los testigos.
Sin embargo, para los testigos, segn la previsin del artculo 34,
inciso I o , 1er prrafo (modif, ley 22.434), en tanto en cuanto no estaba
previsto en el CPCCN que el juez deba asistir a las audiencias en
las cuales se les recibira testimonio, era necesario pedir su presencia
con una antelacin mnima de dos das a la fecha de celebracin La
ley 25 .488 suprimi de la norma citada la frase "... audiencias de prueba,
bajo pena de nulidad en los supuestos en que la ley lo establece o
cuando cualquiera de las partes lo pidiere con anticipacin no menor
de dos das a su celebracin...", con lo cual quedan excluidas todas
las audiencias de prueba, no slo la confesional (cuando estaba prevista
la sancin de nulidad por el derogado art. 125 bis si no la tomaba),
sino, tambin, la testimonial, y otras como las que se pueden fijar
para que los peritos den explicaciones, para el careo de testigos, et-
ctera. Aunque los artculos 38, inciso 5, y 360, inciso 5 o , en virtud
de la ley 25.488 autorizan ahora expresamente al juez a delegar la
direccin de la audiencia testimonial en el secretario o prosecretario
letrado, ello no implica que as se haga mecnicamente, pues se deber
estar a la complejidad del conflicto que marque la conveniencia de
que la presida el juez, quien tiene la obligacin primaria De manera

40
D I S I I N I A S C1.ASI-S I>; I ' u o c ISOS

que, a mi juicio, si alguna de las partes, con serias y fundadas razones,


pide al juez que presida la audiencia, ste no se puede negar 14 .
El articulo 125 bis, introducido por la ley 22 434 y derogado por
la ley 25.488, intent robustecer la aplicacin de este principio, al
disponer que "las audiencias de posiciones sern tomadas personal-
mente por el juez, bajo sancin de nulidad" Sin embargo, esta nor-
ma cay prcticamente vctima de la desuetudo; rara avis era aquella
audiencia que hubiese sido presidida por el juez sin que hubiera me-
diado peticin de parte - n o por escrito y con antelacin, sino ver-
balmente y en el mismo acto-, y aun llegndose al extremo de tener,
por lo infrecuente, que reconocer el buen desempeo cuando ello
ocurra.
Ms todava: pareca tener firmada su partida de defuncin desde
la misma sancin de la ley 22.434, en tanto el ultimo prrafo del
artculo 125 bis autorizaba a! juez a pedir a la Cmara de Apelaciones
la eximicin de tal obligacin cuando circunstancias derivadas del
cmulo de tareas lo hicieran necesario, mediante constancia dejada en
el acta de audiencia de la resolucin de la Cmara; se lleg a detectar
algn caso en que el pedido de autorizacin y la resolucin de la
Cmara que la conceda databan de ms de tres aos, lo que indicaba
a las claras que no se trataba de un caso de cmulo de tareas
La audiencia preliminar incorporada por la modificacin de la ley
24.573 al artculo 360 - a h o r a modificado por la ley 25.488- importa
una aplicacin -aunque no deseada- del principio de inmediacin,
pero a poco de comenzada a aplicarse fue cayendo en desuso, al igual
que otrora lo fue el artculo 125 bis, y tomada en la mayora de los
casos por un auxiliar del juzgado e, inclusive, sin que se cumplieran
los distintos incisos; tanto, que en gran cantidad de casos ni siquiera
se provea la prueba en el mismo acto de la audiencia como lo dispona
el inciso 3 o , ahora inciso 5 o segn la versin de la ley 25 488.

14. Otros principios

La enunciacin precedente no es abarcativa de la totalidad los prin-

LEGUISAMN, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 18

41
H C T O R E . LEGUISAMN

cipios procesales; me he abocado al tratamiento de los ms genricos,


pero hay otros, como el de moralizacin -concerniente al comporta-
miento de las partes- (infra, N 35), el de amplitud de a prueba y el
de adquisicin - e n materia probatoria- (infra, N u 207 y 209), el de
especificidad, el de instrumentalidad de las formas y el de convali-
dacin - e n lo inherente a las nulidades procesales- (infra, N" 101), y
el de congruencia -relativo a las sentencias- (infra, IT 325) que se
refieren a temas ms puntuales; por ende, sern estudiados al tiempo
en que analicemos cada uno de ellos.

15. La pretcnsin de sentencia meramente


declarativa de certeza

La llamada accin meramente declarativa est legislada en el ar-


tculo 322 del CPCCN (modif. ley 25.488), que dice:

Accin meramente declarativa Podr deducirse la accin que


tienda a obtener una sentencia meramente declarativa, para hacer
cesar un estado de ncertidumbre sobre la existencia, alcance o
modalidades de una relacin jurdica, siempre que esa Taita de
certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste
no dispusiera de otro m e d i o legal para ponerle trmino inmediata-
mente.
El Juez resolver de oficio y como primera providencia, si corres-
ponde el trmite pretendido por el actor, teniendo en cuenta la
naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida

Este instituto fue introducido en el Derecho Procesal vigente en


el mbito nacional mediante la ley 17.454 que sancion el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, puesto que no estaba con-
templado en el Cdigo de Procedimiento vigente hasta el ao 1967,
el cual slo regulaba el juicio de jactancia (art. 425) y el de mensura,
deslinde y amojonamiento (art. 609).
La accin de jactancia corresponda a toda persona que, pudiendo
ser demandada, no lo era por quien se atribua, fuera de juicio, derechos
propios sobre bienes del demandante o crditos contra l. El objeto
de tal accin consista en que quien se arrogaba tales derechos mani-

42
DISTINTAS CLASES DE I'KCESUS

fstara la veracidad de sus dichos y, si se negaba, lo hacia ambigua-


mente o reconoca la verdad de las alegaciones del accionante, el ma-
gistrado dispona que dentro de los diez das promoviera la accin
que correspondiese bajo apercibimiento de caducidad del derecho del
que se jactaba.
En la exposicin de motivos de la ley 17 454 (E D 19-887) se
lee: "al consagrarse, en el artculo 322, la accin meramente declarativa,
se ha acogido un postulado de la doctrina y de la legislacin procesal
modernas Reemplaza al juicio de jactancia, abandonado por la actual
legislacin, y extiende la posibilidad de tutela a otros casos actualmente
no amparados por aqulla".
El artculo 322 del CPCCN ha sido objeto de acertada critica en
lo atinente a la denominacin del instituto, a la ubicacin y a su poca
claridad en cuanto a su alcance, o, lo que es lo mismo, paradjicamente,
a su falta de certeza La ley 25.488 perdi la oportunidad de brindar
solucin a estos aspectos, limitndose slo a suprimir el 2 o prrafo de
la versin anterior, acomodando el dispositivo a la eliminacin del
proceso sumario, mientras que la previsin que antes contena relativa
al proceso sumarsimo ha quedado suplida por la modificacin del
artculo 333, dado que con la demanda se debe ofrecer la totalidad
de la prueba' 5 .
El ttulo del artculo, como la exposicin de motivos de la ley
17 454, la designa como accin meramente declarativa. Tambin tie-
nen raigambre las denominaciones de accin meramente declaratoria,
"mere declarativa" o "mero declarativa".
Sin embargo, se la ha cuestionado con acierto en cuanto se sostiene
que no se trata de una accin, sino, en realidad, de una pretensin; y
por otro lado, que todas las sentencias tienen un ingrediente de de-
claracin, las constitutivas y hasta las de condena, pues antes de es-
tablecerla debieron haber "declarado" el derecho y haber hecho cesar
el estado de incertidumbre, y asi se la ha denominado pretensin de
sentencia meramente declarativa de certeza16
Su ubicacin tambin aparece objetable. En efecto: el artculo 322

15
LEGUISAMN, Comentario a las reformas deI Cdigo Procesal cit., p 120
16
DANIEt.E, Gustavo, La accin meramente declarativa, en E. D. 123-921.

43
HCTOR E. LEGUISAMN

est localizado detrs de las normas que establecen los distintos tipos
de procesos cognoscitivos (ordinario y sumarsimo), como si se tratara
de un proceso distinto de aqullos, cuando, sin embargo, no lo es,
puesto que precisamente la accin meramente declarativa - p o r llamar la
como lo ha hecho el legislador- puede tramitar por cualquiera de esos
tipos, como lo establecen el ltimo prrafo del mencionado artcu-
lo 322 Se ha dicho, y no parece desatinado, que se la debera haber
situado a continuacin del artculo 114 como Captulo XII del Ttulo U,
Partes".
En una primera aproximacin, de la lectura de la norma contenida
en el artculo 322, podemos extraer como presupuestos de procedencia:
a) existencia de un estado de ncertidumbre; b) perjuicio o lesin actual,
y c) falta de otro medio legal para hacerla cesar inmediatamente. Sin
embargo, no es tan as, siendo a mi juicio como sigue 18 .
a) Existencia de un estado de ncertidumbre. Debe existir un estado
de incertidumbre sobre el derecho aplicable a una relacin jurdica
preexistente, y esa falta de certeza basarse en la posibilidad de lesin
o perjuicio e inexistencia de otro remedio legal 19 . Pareciera ser que
nicamente comprende las relaciones jurdicas de derecho, pero puede
abarcar tambin a las situaciones de hecho, puesto que tiende a suprimir
un estado de ncertidumbre acerca de un derecho o una situacin de
hecho o jurdica, es decir, aquello que pone en duda la existencia, la
eficacia, la modalidad, la oponibilidad o interpretacin de una deter-
minada concreta relacin o estado jurdico 2 ".
b) Actualidad de la ncertidumbre. Inters jurdico en hacerla cesar.
Riesgo de perjuicio o lesin. Dice la norma: ". .pudiera producir un
perjuicio o lesin actual" La redaccin ha sido muy poco feliz. Real-

17
FALCN, Enrique M , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Ano-
lado, concordado y comentado, Abeledo-Perrot, 1983, t 11, p 582
" LEGUISAMN, Hcror Eduardo, La pretensin de sentencia meramente de-
clarativa de certeza (caso regulacin de honorarios por tareas extrajitdiciales), en
L. L 2001-A-566
" COLOMBO, Carlos J , Cdigo Procesal Civil y Comercia! de la Nacin Anotado
y comentado, Abeledo-Perrot, 1975, t I, p 516; CARL1, Cario, La demanda civil,
2 a ed Lex, La Plata, 1977, p. 48
20
C N C i v , sala D, 22-10-97, "Bemasconi SA c/Municipalidad de Buenos Aires",
L L. 1998-F-329, E D 175-278

44
DlSIINIAS CLASES 1JE WIOCESOS

mente es un contrasentido. Si la falta de certeza pudiera producir un


perjuicio o lesin - l o cual da una idea de futuro-, lgicamente es que
el perjuicio o la lesin no se produjeron, y si no se produjeron nunca
pueden ser actuales. No se compadece, entonces, el carcter preventivo
que se le asigna a la pretensin de sentencia declarativa con la ac-
tualidad de la lesin o el perjuicio.
La sentencia meramente declarativa de certeza se dirige a una si-
tuacin de incertidumbre potencial generadora de lesiones o menoscabo
de derechos. Basta esa situacin de inseguridad para que el fallo declare
o niegue una determinada relacin jurdica 21 La situacin de incerti-
dumbre es actual, pero su mantenimiento genera la potencialidad de
un dao futuro. A la solucin de tal diferendo tiende la sentencia
meramente declarativa de certeza 22 .
Lo que debe ser actual es el estado de incertidumbre y el inters
jurdico en ponerle fin, con la intencin preventiva de evitar, s, el
riesgo de que se materialice un perjuicio o una lesin, que, de ocurrir,
entonces, dar motivo no ya a una accin meramente declarativa, sino
a una pretensin de sentencia de condena tendiente a la reparacin
del perjuicio o lesin ya consumados
Tenemos as que debe mediar actualidad de la incertidumbre, in-
ters jurdico en hacerla cesar y un riesgo potencial cierto de perjuicio
o lesin
El acceso a la justicia, por el contrario, tiene como objeto la re-
solucin de conflictos reales y concretos. Y en el caso del instituto
que analizamos, de posibles o eventuales conflictos reales y concretos,
ya que una correcta administracin de justicia debe propender en lo
hacedero, y como aspiracin ltima, para mantener la paz social, a
prevenir o evitar la consumacin de perjuicios o daos que derivarn,
sin duda, en un conflicto de mayor complejidad de decisin
c) Inexistencia de otro medio legal para hacer cesar la incerti-
dumbre, La regla es clara en este aspecto Sin embargo, parece difcil

21
ALSINA. Mugo, Tratado teiico prctico de Derecho Procesal Civil y Comer-
cial, 1963, t I, p 354
22
FORNACIARt. Mario A , La pretensin de sentencia meramente declarativa
de certeza ) el proceso arbitral, en L L. 993-D-966, secc docirina

45
Hfiero E. LKGUISAMN

suponer un caso en el cual, existiendo un estado de ncertidumbre


actual del cual derive un inters jurdico en ponerle trmino, con la
finalidad de evitar un riesgo potencial cierto de perjuicio o lesin,
haya otro medio legal que lo componga, y, menos, que lo haga de
una manera ms rpida,
Recordemos que la accin meramente declarativa debe tramitar
por algn tipo de proceso de conocimiento, y si bien se le reconoce
una naturaleza preventiva, ello no equivale a urgencia

La casustica del instituto as lo denota Declaracin de prescripcin


liberatoria; cancelacin de hipoteca; usucapin; nulidad y simulacin
de actos jurdicos; impugnacin de paternidad; validez de testamento;
pago por consignacin; declaracin de autenticidad o falsedad de un
documento; declaracin de titularidad de derechos intelectuales; mo-
dificacin, cambio o adicin de nombre o apellido de los artculos 17
y siguientes de la ley 18 248; declaracin de que un inmueble adquirido
durante el matrimonio es propio y la validez de una convencin pre-
matrimonial celebrada en el extranjero, pero - f a l l e c i d o el c n y u g e - ,
se debe r e s o l v e r e n el sucesorio 2 3 ; declaracin de inconstitucionalidad 2 ' 1 ,
etctera

- J C N C i v , sala D, J A del 20-4-63; L L. del 25-7-63, fallu 9186-S


24
De Gregorio Lavi, miembro de la Comisin Redaclora del Cdigo, explica
que prelendi enrromeier la demanda de inconstitucionalidad por su carcter esen-
cialmente declarativo, ya que se otorga aun sin perjuicio potencial, por la mera afec-
tacin futura, pero la mayora de la comisin la rechaz por razones de peso de orden
circunstancial, aunque agrega que tal tentativa permiti que se incluyera la frase "lesin
actual", que es propia de la institucin de la provincia de Buenos Aires, para demostrar
que no haba olvido de esa materia en la comisin (en AYARRAGAY, Carlos E y
DE GREGORIO LAVI, Julio A , Cdigo Procesal Civil y ComerciaI de la Nacin
Comentado, Zavalia, 1968, p. 359) La Corle Suprema de Justicia de la Nacin, pro-
ducida la reinstilucionalizacin del pas (1983), in re "Fbrica Argentina de Calderas
c/Provincia de Santa Fe", siguiendo los lincamientos de "Provincia de Santiago del
Estero e/Gobierno Nacional", "Lorenzo Constantino e/Gobierno Nacional" y "Klein.,
Guillermo VV" (19-12-86, L L I987-A-6I5; dem, 20-8-85, L I. I986-C-I16; 29-
8-86, L L 1987-A-I96), concluy por viabilizar la accin declarativa (en sentido
estricto) propiciada por el art 322, aunque con la aclaracin de que la accin no
tiene simplemente carcter consultivo, sino que corresponde a la aplicacin a un caso
concreto en el cual el titular de un inters jurdico concreto busca fijar la modalidad
de una relacin jurdica

46
DlSIINIAS CLASIiS nii PROCESOS

Hay que sealar, por otra parte, que el instituto se debe interpretar
con un criterio razonablemente amplio, porque, de lo contrario, se
podra frustrar desde un principio la finalidad esclarecedora y preven-
tiva de esta accin.
Un primer momento en que se debe analizar la procedencia de la
pretensin es al tiempo en que se propone la demanda. El magistrado
tiene que evaluar, con criterio razonablemente amplio, si segn las
alegaciones del accionante se dan los presupuestos de procedencia
Aun en caso de duda ordenar su sustanciacin En la hiptesis de
no ser as, rechazar in limine la demanda, de conformidad con el
artculo 337 del CPCCN, puesto que tramitar un proceso a sabiendas
de que la demanda es improponible ocasiona un dispendio jurisdic-
cional intil.
Una segunda oportunidad ser al momento de ser contestada la
demanda, pues en ese momento se tendr la certeza de la incertidumbre
y cabr analizar si se cumplen los dems presupuestos Si aqulla no
existiese o si stos no se verifican en caso de haberlos, entonces pro-
ceder declarar la cuestin de puro derecho y rechazar luego la de-
manda, pues no se justifica seguir adelante con el pleito En caso de
duda se deber continuar el procedimiento, puesto que a su fin, y de
acuerdo con las probanzas producidas, teniendo en cuenta inclusive
los hechos modificativos, constitutivos o extintivos acaecidos durante
la sustanciacin, aunque no hubiesen sido invocados como hechos
nuevos (art. 163, inc. 6 o , 2 prr., CPCCN), se decidir sobre la pro-
cedencia de la accin

16. Analogas y diferencias de estructura de los


procesos de conocimiento y de ejecucin

a) Los procesos de conocimiento estn bsicamente estructurados


en tres etapas.
La primera, que llamamos constitutiva o introductoria, en la cual
el proceso se constituye con el actor que ejerce su pretensin en la
demanda contra uno o ms demandados. De esa demanda se confiere
traslado -notificado personalmente, por acta notarial o por cdula que
diligencia un oficia! notificador- por un plazo que vara segn el tipo

47
HAC tOH ll. I.1GUIAMN

de proceso (15 das en el ordinario y 5 en el sumarsimo) 2 5 al o los


demandados; cada uno de ellos puede adoptar distintas actitudes, que
van desde desinteresarse de manera absoluta y directamente no con-
testar la demanda (en cuyo caso, a pedido de su adversario, podr ser
declarado rebelde), pasando por contestar la demanda y oponerse al
progreso de sta total o parcialmente (lo cual implica tambin una
pretensin, en este caso absolutoria), allanarse a la pretensin del actor,
hasta ejercer una pretensin contra el actor (reconvencin o contra-
demanda), como, asimismo, puede pedir la citacin de terceros obli-
gados, combinada con alguna de las anteriores, quienes a su vez podrn
adoptar diferentes posturas. Adems, en los juicios ordinarios (en el
mbito bonaerense tambin en los sumarios) el demandado tambin
puede oponer excepciones de previo y especial pronunciamiento, es
decir, defensas procesales que requieren un pronunciamiento anterior
y distinto al de la sentencia definitiva (de aqu lo de previo y especial
pronunciamiento), eventualmente capaces de poner fin al pleito (excep-
ciones perentorias, v. gr., cosa juzgada, falta de legitimacin para obrar
activa o pasiva).
Una vez integrada la (o las) relacin procesal y decididas las excep-
ciones de previo y especial pronunciamiento, si las hubo y no pusieron
fin al litigio, si no hay conformidad de las partes sobre los hechos
alegados y el pleito no se puede decidir con las constancias de la
causa (en cuyo caso se declara la cuestin de puro derecho), se pasa
a la etapa probatoria en la cual las partes deben producir los medios
de prueba que hubiesen ofrecido
Finalizado este perodo, comienza la etapa decisoria o resolutiva,
en la cual procede alegar sobre el mrito de la prueba producida (salvo
en los juicios sumarsimos), para inmediatamente luego proceder al
dictado de la sentencia definitiva, con lo cual termina la primera ins-
tancia.
Si el valor cuestionado en el proceso lo permite, la sentencia de-
finitiva puede ser apelada; se abre as la segunda instancia, que admite,
si se trata de juicios ordinarios (en provincia de Buenos Aires tam-
bin en los sumar ios), un periodo probatorio en la cmara de apela-

25
En el mbilo bonaerense, adems, 10 das en el proceso sumario

48
D I S I I N I A S U.ASUS K 1'KOCESUS

ciones. Finalmente se dicta la sentencia definitiva que pasar, de no


mediar recurso extraordinario, en autoridad de cosa juzgada material
(infra, N u 333).
b) Los procesos de ejecucin tienen una estructura diferente
En el caso de los juicios ejecutivos (ejecucin de ttulos ejecutivos
extrajudiciales), stos comienzan con la demanda ejecutiva del actor
(aunque se puede requerir antes que la va ejecutiva sea preparada)
contra uno o ms demandados (ejecutados) El primer despacho es la
orden de librar mandamiento de intimacin de pago, citacin de remate
y embargo (si bien, en realidad, no existe bice para que el embargo
no se realice en tal diligencia) contra el o los ejecutados
Significa ello que la primera noticia que recibe el demandado es
directamente la intimacin de pago de la deuda mediante un manda-
miento que diligencia un oficial de justicia, quien, en defecto de pago,
procede a embargar bienes - e n su caso-, y a citarlo pata que oponga
excepciones (citacin de remate).
Hasta aqui se puede advertir que la nica similitud con el proceso
de conocimiento es que comienza con la demanda del actor, pero in-
clusive el contenido de sta es distinto en uno y en otro. En el juicio
ejecutivo se reclama una obligacin lquida (o fcilmente liquidable)
y exgible de dinero partiendo de un ttulo que la ley presume autntico
El ejecutado se puede desinteresar o defender, pero si opta por
esto ltimo, nicamente podr oponer las excepciones taxativamente
enumeradas en la ley, que no son de previo y especial pronunciamiento
como en el proceso de conocimiento, estando vedado en este tipo de
procesos discutir la causa de la obligacin
Si las excepciones requieren prueba, es posible abrir a prueba el
proceso por un plazo reducido y estrictamente referido a la prueba de
las excepciones; incumbe al ejecutado la carga de la prueba de los
hechos en que las funde Vemos, pues, que la posibilidad de debate
y prueba en el juicio ejecutivo es extremadamente reducida, aunque,
de todas maneras, admite un perodo probatorio
Finalmente, se dicta la sentencia de trance y remate (conviene
aclarar que no ordena rematar nada), que nica y simplemente manda
H C T O R E . I.ECUISAMN

llevar adelante la ejecucin total o parcialmente, o la rechaza, con lo


cual termina la primera instancia
Al igual que en los procesos de conocimiento, si el valor cuestionado
en el proceso lo permite, la sentencia de trance y remate puede ser
apelada; se abre as la segunda instancia, que no admite -a diferencia
de los procesos de conocimiento- un periodo probatorio en la cmara
de apelaciones. Por ltimo, se dicta la sentencia que confirma o revoca
la de primera instancia, y pasar, de no mediar recurso extraordinario,
en autoridad de cosa juzgada formal (infra, N" 333), toda vez que se
puede promover posteriormente un juicio ordinario.
c) En el caso de los juicios de ejecucin de sentencia (se ejecutan
ttulos ejecutorios -judiciales-), stos comienzan con la demanda del
actor (normalmente a continuacin del proceso de conocimiento) contra
uno o ms demandados (condenados). El primer despacho es la orden
de trabar embargo (trmite que resulta ineludible atento a que se trata
de ejecutar la sentencia y sin el cual, por ende, resulta imposible con-
tinuar adelante) contra el o los ejecutados Luego de trabado el embargo,
se procede a citarlo para oponer excepciones (citacin de venta), di-
ligencia que se realiza personalmente, por cdula o por acta notarial.
La primera noticia que recibe el demandado es, en este caso, la
notificacin de la citacin para oponer excepciones; se obvia la inti-
macin de pago por cuanto ya la sentencia dispona un plazo para
que cumpliera la condena impuesta
El trmite difiere totalmente del proceso de conocimiento, pues
justamente ste es su antecedente, y se diferencia a su vez del juicio
ejecutivo por cuanto se persigue la ejecucin de una sentencia que
pudo establecer, adems de una obligacin de dar sumas de dinero,
una obligacin de dar otro tipo de cosas, de hacer o de no hacer.
El ejecutado tambin se puede desinteresar o defender, pero si opta
por esto ltimo, nicamente podr oponer - e n principio- las excep-
ciones enumeradas en la ley (ms limitadas que en el juicio ejecutivo),
y slo basadas en hechos posteriores a la sentencia.
Si las excepciones requieren prueba, ellas se basarn solamente en
las constancias del juicio o en documentos emanados del ejecutante.
La posibilidad de debate y prueba es casi nula, y ello es lgico, porque

50
DlSl IN I AS CLASES 1)1: l'ltOCUSOS

para llegar a la sentencia ya medi amplia discusin y slo queda


cumplir con la sentencia dictada
Finalmente, se dicta la semencia de venta que, tambin, nica y
simplemente manda llevar adelante la ejecucin total o parcialmente,
o la rechaza (en cuyo caso levanta el embargo), con lo cual termina
la primera instancia
Como en los procesos de conocimiento, si el valor cuestionado lo
permite, la sentencia de remate puede ser apelada; se abre as la segunda
instancia, pero con la particularidad de que la resolucin no suspende
la ejecucin (efecto devolutivo de la apelacin) siempre que el ejecu-
tante diese fianza o caucin suficiente; tampoco admite perodo pro-
batorio ante la cmara. En ltimo lugar, se dicta la sentencia que
confirma o revoca la de primera instancia que mand llevar adelante
la ejecucin de la sentencia definitiva del proceso de conocimiento,
que goza de la autoridad de la cosa juzgada material
Grficamente, las estructuras de estos tipos de procesos son las
siguientes:

PROCESOS DE CONOCIMIENTO

ETAPAS

Constitutiva Probatoria Decisoria

Periodo
probatorio

Apertura Clausura
a prueba
O*. .-.V-O
Demanda. Alegato Apelacin
Contcstaein(es)

Notificacin Sentencia Sentencia


traslado definitiva definitiva
I a Instancia 2 Instancia

G.i.0 K, 5i -ss- r
HCTOR E. LEGUISAMN

PROCESOS DE EJECUCIN

PROCESO EJECUTIVO

Periodo
probatorio
(eventual) f
Apelacin

Demanda Sentencia de
trance y r e m a t e

Excepciones

Intimacin de p a g o y j Sentencia
citacin de r e m a t e 2" Instancia
(embargo) _!
G; vi:..
< O dt>-
v? -

PROCESO DE EJECUCIN DE SENTENCIA

Perodo
probatorio
(eventual)
Apelacin

Demanda Sentencia
de venta

Embargo

Excepciones

Citacin d e venta Sentencia


2 a Instancia

52
C A P T U L O II

COMPETENCIA DE LOS RGANOS JUDICIALES

17. Concepto y carcter de la competencia

Hasta el siglo XIX los conceptos de jurisdiccin y competencia


aparecan como sinnimos, pero a partir del siglo XX fue superado
tal equvoco, aunque quedan residuos en la legislacin y en el lenguaje
forense, tanto es as, que generalmente se siguen usando como sin-
nimos.
La jurisdiccin representa la funcin de aplicar el derecho que el
juez ejercita. La competencia, en cambio, es la aptitud de ejercitar
dicha funcin con relacin a un asunto determinado, es decir, al con-
junto de los asuntos abstractamente previstos por la ley'.
Competencia es la aptitud legal de ejercer jurisdiccin en una causa
concreta y determinada 2 . Es una medida de la jurisdiccin Todos los
jueces tienen jurisdiccin (facultad de aplicar el Derecho); pero no
todos tienen competencia para conocer un determinado asunto Un
juez competente es, al mismo tiempo, juez con jurisdiccin; mientras
que un juez incompetente es un juez con jurisdiccin pero sin com-
petencia. La competencia es el fragmento de jurisdiccin atribuido a
un juez, basada en distintas razones de poltica legislativa, como la
distribucin de labores judiciales, especializacin en las materias, su-
jetos involucrados, etctera, La relacin entre la jurisdiccin y la com-
petencia es la relacin que existe entre el todo y la parte La jurisdiccin

1
CFed de Mar del Piala, 5-12-96, "Incideme de excepcin de falla de jurisdiccin
-Cppola, Guillermo-", L L I997-A-298; D J 1997-2-368
2
SCJBA, 6-7-82, "Franco, Alejandro J. c/Aslillcros Argentinos Ru de la Plata
SA y otra", D J B A 123-379

53
H C T O R K. I.UUISAMN

es el todo; la competencia es la parte La competencia es la potestad


de jurisdiccin para una parte del sector jurdico: aquel especficamente
asignado al conocimiento de determinado rgano jurisdiccional En
todo aquello que no le ha sido atr ibuido, un juez, aunque sigue teniendo
jurisdiccin, es incompetente 3
Un primer punto a tener en cuenta en este tema es la divisin de
la competencia segn el doble rgimen legal vigente en nuestro pas
en virtud del sistema federal de gobierno que nos rige. As, tenemos
la competencia federal y la competencia ordinaria. La primera es una
porcin de los poderes que las provincias delegaron expresamente al
gobierno federal; la ltima supone facultades que las provincias se
reservaron para s, es decir, no delegadas a la Nacin,
La competencia puede ser dividida por las siguientes tazones:
a) Por el territorio (determinado mbito espacial o circunscripcin
dentro del cual el juez ejerce la jurisdiccin);
b) por la materia (especificidad de los asuntos sobre los cuales el
juez debe entender: civil, comercial, laboral, etc.);
c) por el valor (monto comprometido en el conflicto - e n el mbito
nacional no existe actualmente atribucin de competencia en
funcin de este parmetro, aunque se han impulsado deas sobre
la instauracin de una justicia de "menor cuanta" para casos
menores-);
d) por el grado (segn la jerarqua de los jueces que posibilita la
revisin de pronunciamientos dictados por otros de rango inferior
- e n el mbito nacional, el ordenamiento procesal se encuentra
estructurado por el sistema de la doble instancia, dentro del cual
una primera decisin es tomada por un juez unipersonal [de pri-
mera instancia] que puede ser luego revisada por un tribunal co-
legiado de segunda instancia [Cmara de Apelaciones]-);
e) por las personas (tiene que ver con la nacionalidad, funciones
o naturaleza - e n caso de ser personas jurdicas- de ellas Este
parmetro tiene injerencia en cuanto a la atribucin de la com-
petencia federal), y

3
COUTURE, Eduardo I, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Depalma,
1978, ps 28-29

54
COMI'lilUNCIA DI: LOS KCiANOS JUDICIALES

f) por el tumo (se regula la asignacin de las causas conforme a


pautas variables - p o r perodos, nmero de causas, etc.-).
La competencia es indelegable. As lo dispone el artculo 3U del
CPCCN. Sin embargo, la misma norma aclara que le est permitido
a los jueces encomendar diligencias determinadas a magistrados de
otras localidades (v g r , absolucin de posiciones, declaracin de tes-
tigos, embargo con auxilio de la fuerza pblica, subasta de inmuebles)
En realidad, no se trata de una delegacin de facultades, sino de un
requerimiento por razones de cooperacin en el servicio, puesto que
el juez requerido acta dentro del mbito de su propia competencia
y con arreglo al ordenamiento procesal local (ley 22.172).
Asimismo, la competencia de los tribunales nacionales es impro-
rrogable., salvo la competencia territorial en asuntos exclusivamente
patrimoniales, que puede ser prorrogada por acuerdo de partes, inclu-
sive en favor de jueces extranjeros o de rbitros que acten fuera de
la Repblica; quedan exceptuados todos aquellos casos en que los
tribunales argentinos tienen jurisdiccin exclusiva o cuando la prrroga
est prohibida por la ley (art. I o , CPCCN).
Para establecer a qu juez corresponde conocer en un caso concr eto,
en primer lugar se debe analizar si la cuestin ha sido atribuida a la
competencia federal o a la ordinaria; en segundo trmino, examinar
la competencia territorial, y como paso final, determinar la competencia
en razn de la materia

18. Competencia federal

La competencia federal reviste los siguientes caracteres:


a) Limitada o de excepcin, en cuanto slo es procedente en los
casos expresamente enumerados en las normas constitucionales
y en las leyes que asi lo dispongan La intervencin del fuero
federal en las provincias es de excepcin, ya que se encuentra
circunscripta a las causas que expresamente le atribuyen las
leyes que fijan su competencia, las cuales son de interpretacin
restrictiva 4

* CSJN, 26-10-93, "Televisora Belgrano SA c/Municipalidad de Quilmes", L L


1994-C-I44, D J 1994-2-236

55
H l i c i n li. LKGUISAMN

b) Privativa, por cuanto resulta excluyente de los tribunales pro-


vinciales. Este carcter debe entendrselo en sentido estricto
slo en lo que se refiere a la competencia federal i alione ma-
teria;, porque al tratarse de materias o asuntos fundamentalmente
federales, por haber sido atribuciones exclusivamente delegadas
por las provincias al gobierno federal, han originado un orden
jurdico federal cuya supremaca debe ser protegida y asegurada
por los tribunales que integran el Poder Judicial Federal, a los
cuales les compete su interpretacin y aplicacin 5 .
c) Improrrogable, es factible de ser renunciada nicamente por
quienes resultan beneficiados por el establecimiento de tal com-
petencia 0 . La prorrogabilidad de la competencia federal en razn
de las personas adquiri una vigencia generalizada; salvo en
los casos en que junto a la ratione penme el litigio es de
competencia federal tambin en ralioiue materia>, pues cues-
tionndose normas del Derecho federal, la materia tiene primaca
sobre las personas 7
Tambin se encuentra dividida en materias: la civil y comercial,
la contencioso-administrativa y la de la segur ciad social (leyes 24 .463
y 24.655)
El artculo 116 -antes 100- de la Constitucin nacional dice: "Co-
rresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin,
el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva
hecha en el inciso 12 del artculo 75, y por los tratados con las naciones
extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pbli-
cos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin
martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de

3
CFcd de Crdoba, sala B, 13-8-97, "Asociacin de Clnicas, Sanatorios y Hos-
pitales Privados de la Provincia de Crdoba c/OSPAV, L L C 1997-969
6
C N F e d C C , sala III, 7-7-95, "Russo de Pcrazzo, Fanny Ana c/Anses s/Daos
y perjuicios varios", causa 17.577/94, elDial AF1C9
7
CFed de Crdoba, sala B, 13-8-97, "Asociacin de Clnicas, Sanatorios y Hos-
pitales Privados de la Provincia de Crdoba c/OSPAV", L L C 1997-969

56
C O M C C I E N C A n i ; LOS RGANOS JUDICIALES

otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o


sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero".
Agrega el artculo 117 -antes 101- de la Carla Magna que: "En
estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en
todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros, y en los que alguna Provincia fuese parte, la ejercer ori-
ginaria y exclusivamente".
La competencia federal en razn de la materia persigue afirmar
atribuciones del gobierno federal en las causas relacionadas con la
Constitucin Nacional, tratados y leyes nacionales, asi como las con-
cernientes al almirantazgo y jurisdiccin martima En cambio, la com-
petencia atribuida en virtud de las personas procura asegurar, esen-
cialmente, la imparcialidad de la decisin, la armona nacional y las
buenas relaciones con los pases extranjeros 8
En su ltima parte, el articulo 117 (reglamentado por los arts I o ,
ley 48; I I I , ley 1893; 2U, ley 4055, y 24, inc 1", decreto-ley 1285/58)
establece la llamada competencia originaria y exclusiva de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin En virtud de ella, el ms alto tribunal
nacional conoce como tribunal de primera y nica instancia en las
causas que versen entre dos o ms provincias y los civiles entre una
provincia y algn vecino o vecinos de otra, o ciudadanos o sbditos
extranjeros; de aquellos que versen entre una provincia y un Estado
extranjero; de las causas concernientes a embajadores u otros ministros
diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin
y a los individuos de su familia, del modo que una corte de justicia
puede proceder con arreglo al derecho de gentes; y de las causas que
versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en
su carcter pblico (art. 24, inc. 1", 1er prr., decreto-ley 1285/58)''.

8
CSJN, 11-7-96, "Domingo Angcllini SA c/lnsliluto Fluvio Portuario Provincial",
L L 1996-E-611, J A 1997-11-90
'> CSJN, 17-7-2001, "Estado Nacional (Estado Mayor General del Ejercito) c/Cha-
co, Provincia del s/Inconstitucionalidad". E 69 XXXVII Originario, elDial AA9E5:
"La Corte Suprema de Justicia de la Nacin no puede asumir su competencia originaria
y exclusiva sobre una causa si no se dan las circunstancias que constitucionalmente
la habilitan, toda vez que, la facultad de los particulares para acudir ante los jueces

57
HCOlt E. Ll-CUTSAMN

Se consideran vecinos: a) las personas fsicas domiciliadas en el


pas desde dos o ms aos antes de la iniciacin de la demanda, cual-
quiera sea su nacionalidad; b) las personas jurdicas de Derecho Pblico
del pas; c) las dems personas jurdicas constituidas y domiciliadas
en el pas, y d) las sociedades y asociaciones sin personera jurdica,
cuando la totalidad de sus miembros se halle en la situacin prevista
en el apartado a (art. 24, inc. 1, 4U prr., decreto-ley 1285/58).
Las causas concernientes a embajadores o ministros plenipotencia-
rios extranjeros son aquellas que los afecten directamente por debatirse

en procura de tulela de los derechos que les asisten, no autoriza a prescindir de las
vas que determinan los arts 116 y 117 de la Constitucin Nacional, para su procedencia
(Fullas: 155:356; 159:69; 182:195; 310:279, 789, 790, 970 y 2419; 311:1762; entre
muchos otros) En mrito a lo expuesto, en el si ib examine no corresponde a la
competencia originaria del tribunal, toda vez que la Provincia del Chaco no resulta
ser parte sustancial en l En efecto, si bien el actor demanda nominalmente a dicha
provincia, la pretensin del Estado Nacional se dirige contra la Municipalidad de
Resistencia, en tanto las disposiciones cuestionadas han emanado de esa comuna,
entidad distinta de la provincia" (del dictamen del procurador fiscal)
CSJN, 9-5-2006, "Zulema Galfetli de Chalbaud e Hijos sociedad de hecho c/Santa
Fe, Provincia de s/Daos y perjuicios", 2 110XL1, elDial AA3487: "Lo expuesto
conduce necesariamente -a fin de decidir si concurren en el caso los presupuestos
tcticos y jurdicos que hacen viable la responsabilidad del Estado demandado- al
estudio e interpretacin del rgimen jurdico administrativo provincial que regula la
ejecucin de las obras publicas, la implementacin de polticas de conservacin, manejo
y aprovechamiento de los recursos hidricos de propiedad pblica del Estado provincial
y la adopcin de previsiones frente a situaciones de emergencia y desastre agrope-
cuarios provocados por factores de origen climtico Esas normas, dictadas por los
Estados locales en ejercicio de las atribuciones no delegadas a la Nacin, en miras
a la consecucin de su bienestar y prosperidad, no pueden ser interpretadas sino a la
luz de los principios de Derecho Publico que inspiraron su dictado, examen que es
inadmisible en esta instancia originaria por ser incompatible con el respeto constitu-
cional a las autonomas provinciales que impone el rgimen federal, segn lo ha
sealado esta Corte con nfasis y reiteracin Como surge de los antecedentes y
fundamentos relacionados con particular referencia a los casos de responsabilidad de
los Estados provinciales originados en la actuacin del poder administrador con motivo
de la realizacin de obras pblicas, y con arreglo a los argumentos y conclusiones
de los pronunciamientos mencionados en el considerando 2 -a los que cabe remitir
por razones de brevedad- en el stib lile no se verifica una causa de naturaleza civil
que, en procesos como el presente, corresponda a la competencia originaria de esta
Corte, reglada en el art 117 de la Constitucin Nacional y en el arl 24, inc I o , del
decreto-ley 1285/58, por lo que el tribunal debe inhibirse de conocer de este asunto"

58
CUML'IM ENCIA L>L L.U IIGANOS JUDICIALES

en ellas derechos que les asisten o porque comprometen su responsa-


bilidad, as como las que en la misma forma afecten a las personas
de su familia o al personal de la embajada o legacin que tenga carcter
diplomtico. Tampoco se dar curso a las acciones contra estas personas
sin requerirse previamente, del respectivo embajador o ministro ple-
nipotenciario, la conformidad de su gobierno para someterlas a j u i c i o
Son causas concernientes a los cnsules extranjeros las seguidas por
hechos o actos cumplidos en el ejercicio de sus funciones propias,
siempre que en ellas se cuestione su responsabilidad civil o criminal
(art. 24, inc. 1", 5U y 6" prrs., decreto-ley 1285/58).
Sin embargo, constituyen excepciones a la regla de inmunidad que
gozan los agentes diplomticos las acciones relativas a: a) bienes in-
muebles; b) sucesiones; c) ejercicio de profesiones liberales o de ac-
tividades comerciales: por lo tanto la inmunidad en anlisis no alcanza
a los supuestos en que la accin persigue la restitucin de un inmueble
ubicado en el pas, accin sta de carcter esencialmente real tal como
lo dispone el articulo 31, inciso A, de la Convencin de Viena sobre
las Relaciones Diplomticas. Adems, este criterio se correlaciona con
los principios: a) de soberana del Estado respecto de las cosas que
integran su territorio; b) de la ex re siten, que por razones histricas,
econmicas y jurdicas somete a los bienes inmuebles a la ley del
lugar de la situacin de las cosas 10 .
En la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
segn imper desde antiguo en la sociedad internacional, gobern la
denominada teora clsica o de la inmunidad absoluta, por la cual
ningn Estado poda, sin su consentimiento, ser sometido a j u i c i o ante
los tribunales de otro Estado, quedando plasmada legislativamente en
el artculo 24, inciso 1", 2U prrafo, del decreto-ley 1285/58, al prescribir
que: "No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin
requerir previamente de su representante diplomtico por intermedio
del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto la c o n f o r m i -
dad de aquel pas para ser sometido a juicio"", agregndose por de-

lu
CSJN, 24-3-86, E D 130-136 (del dictamen del procurador general de la
Nacin que la Corle Suprema comparle y hace de ella), con ola de Germn J Bidarl
Campos
11
BALES IRA, Ricardo R, l.a inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los

59
H C T O R E . LEGUISAMN

creto-Iey 9015/63, un tercer prrafo que dice: "'Sin embargo, el Poder


Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas determinado la falta
de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por de-
creto debidamente fundado En este caso, el Estado extranjero, con
respecto al cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la ju-
risdiccin argentina Si la declaracin del Poder Ejecutivo limita la
falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas
extranjero a la jurisdiccin argentina se limitar tambin a los mismos
aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el establecimiento de la reci-
procidad, cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto",
modificacin conocida como "clusula Oronda" 12 , supuesto que, por
cierto, nunca fuera ejercido y que dara lugar a una accin ante nuestros
tribunales contra el Estado argentino, para evitar la posible denegacin
de justicia por no haber garantizado debidamente, mediante el dictado
del decreto declarando la falta de reciprocidad o algn otro mecanismo,
la plena judiciabilidad de los actos realizados por los Estados extran-
jeros en nuestro pas 13 .
Ello as, hasta que en el caso "Manauta" 14 , la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, con bien fundados argumentos, analizando la
evolucin de la cuestin en el concierto de las naciones, distinguiendo
los actos iiire imperii -actos de gobierno realizados por el Estado
extranjero en su calidad de soberano- de los actos ire gealionis - q u e

Estados, ponencia preseniada al Congresu de la Asociacin Argentina de Derecho


Internacional (septiembre de 2002); RABB1-BALDI CABANILLAS, Renato, Las in-
munidades de jurisdiccin y de ejecucin en la actual jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia de la Argentina, articulo ledo en el seminario "A imunidade
de jurisdi^ao e o Judieirio brasileiro", Brasilia, Brasil, 25-4-2002, publicada por el or-
ganizador: Centro de Estudos de Dircito Internacional, Programa de Mestrado cin Di-
reito da Universidade Catlica de Brasilia/PNUD-ONU, http://wwwcedi.org br/Even-
tos/imunidade/inicio htm; DREYZIN DE K.LOR, Adriana S , Comparecencia de un
estado extranjero ante los tribunales argentinos (Una oportunidad aprovechada), en
L L 1995-D-2I2/213
12
A raz del famoso caso "Ftanco Gronda", ver GOLDSCHM1DT, Werncr, De-
recho Internacional Privado Derecho de la tolerancia, 5a ed , Depalma, 1985,
ps 542-548
13
BALESTRA, La inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados cit
M
CSJN, 22-12-94, "Manauta, Juan J y otros c/Embajada de la Federacin Rusa
s/Daos y perjuicios", Fallos: 317:1880, L L 1995-D-208

60
COMl'I: i KNCIA DI-: I.OS RGANOS JUDICIAU'Ji

no son estrictamente de aquel carcter o actos de ndole comercial-,


recept la tesis de la inmunidad relativa en el pleito iniciado por los
daos y perjuicios derivados del incumplimiento de las obligaciones
en materia de aportes previsionales, sindicales y asignaciones fami-
liares, a cargo de la embajada rusa con motivo de la relacin de de-
pendencia que dos de los demandantes y el cnyuge suprstite de la
tercera habran tenido con la oficina de prensa de la legacin. Este
fallo constituye el punto de inflexin en nuestra jurisprudencia entre
la teora de la inmunidad absoluta y la teora de la inmunidad relativa
de los Estados extranjeros, tanto que pocos meses despus .fue san-
cionada la ley 24.488 sobre Inmunidad de Jurisdiccin de los Estados
Extranjeros ante los Tribunales Argentinos 15 ,
La ley 24 488, en su artculo I o establece el principio de inmunidad
de jurisdiccin al disponer: "Los Estados extranjeros son inmunes a
la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y condi-
ciones establecidos en esta ley"; el artculo 2 o prescribe las excepciones
a dicho principio, supuestos en los cuales los Estados extranjeros no
pueden invocar la inmunidad jurisdiccional, a saber: cuando consientan
expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito
o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales ar-
gentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos (inc. a); cuando fuera objeto
de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que
el Estado hubiere iniciado (inc. b); cuando la demanda versare sobre
una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado ex-
tranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del con-
trato invocado o del Derecho Internacional (inc c); cuando fueren
demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o re-
sidentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica
Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio na-
cional (inc. d); cuando fueren demandados por daos y perjuicios de-
rivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio (inc. e);
cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren

15
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Enfoque procesal de las defensas de inmu-
nidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, en Revista de Derecho
Procesal, N 2003-1, Defensas y excepciones, Rubinzal-Culzoni, ps 109-110

61
H.CTOU E. LIGUIAMN

en territorio nacional (inc. f); cuando se tratare de acciones basadas


en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes
que se encuentren en el territorio nacional (inc. g); y cuando, habiendo
acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con
una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de juris-
diccin de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la
validez o la interpretacin del convenio arbitral o referido a la anu-
lacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario
(inc, h).
Las disposiciones de la ley 24.488 no se aplican a los organismos
internacionales, siendo doctrina de la Corte Suprema que la distincin
entre actos iure imperii y actos iure gestionis no tiene sentido razonable
cuando se consideran los actos realizados por entidades internacionales,
pues, sin perjuicio de la finalidad pblica perseguida por cada Estado
miembro del tratado constitutivo, no constituyen una manifestacin
inmediata y directa de la soberana de un Estado, sino que su capacidad
para tener derechos y obligaciones frente a otros sujetos depende de
la voluntad de los Estados que la han creado y, por lo tanto, gozan o
no de la inmunidad de jurisdiccin, segn lo establezcan los respectivos
tratados constitutivos y, en su caso, los acuerdos de sede 10 .
Mientras que la inmunidad de jurisdiccin consiste en la imposi-
bilidad de someter a un Estado extranjero a los tribunales de otro pas,
la inmunidad de ejecucin radica en la imposibilidad de aplicar medidas
ejecutorias, ejecutivas o preventivas sobre una potencia fornea. No
existe en el Derecho interno argentino norma que regule la inmunidad
de ejecucin; la ley 24,488 slo reglamenta la inmunidad de jurisdic-
cin sin que se encuentre ningn atisbo en su articulado que permita
aplicarla por analoga a la inmunidad de ejecucin, por lo que los
conflictos han de ser resueltos segn las normas y principios del De-
recho Internacional que resulta incorporado ipso iure al Derecho ar-

16
CSJN, 5-2-98, "Maruba SCA Empresa de Navegacin Martima c/ltaipu s/Danos
y perjuicios", Fallos: 321:48; 31-8-99, "Duhalde, Mario Alfredo e/Organizacin Pa-
namericana de la Salud -Organizacin Mundial de la Salud- Oficina Sanitaria Pana-
mericana s/Accidente-ley 9688", Fallos: 322:1905; 14-9-2000, "Alimento de los Andes
SA c/Banco de la Provincia del Neuqun y otros s/Incumplimiento de contrato",
Fallos: 323:2418

62
COMl'IM UNCIA DI- I OS RGANOS JUDICIALES

gentino federal, pues su desconocimiento conducira al aislamiento de


nuestro pas en el concieno de las naciones 17 . El artculo 32.4 de la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961 establece
que la abdicacin a la inmunidad de jurisdiccin formulada por el
Estado acreditante no entraa renuncia a la inmunidad de ejecucin
para lo cual es necesaria una nueva renuncia. La ley 24,488, en el
artculo 6U, prev que sus disposiciones no afectan ninguna inmunidad
o privilegio conferido por la citada Convencin' 8 " 1 ''.
Se puede decir, entonces, que a partir de la sancin de la ley 24.488
existe la defensa de inmunidad de jurisdiccin porque antes no la
haba en el Derecho interno, pues, de acuerdo al artculo 24, inciso l u ,
2 o prrafo, del decreto-ley 1285/58, derechamente no se le daba curso
a la demanda deducida contra un Estado extranjero salvo que ste
prestara su conformidad para ser sometido a juicio, de manera que si
la prestaba, entonces no era necesaria la aludida defensa 20
Fuera de los supuestos de excepcin que establece el articulo 2 o
de la ley 24.488, es decir, cuando se trata de asuntos originados por
actos inte imperii, para dar curso a una demanda contra un Estado
extranjero se debe requerir previamente de su representante diplomtico
por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio In-
ternacional y Culto -mediante oficio-, la conformidad de aquel pas
para ser sometido a juicio Si el Estado extranjero no acepta expre-
samente la jurisdiccin de los tribunales argentinos, el proceso no
puede continuar, al-menos contra tal potencia fornea 21 .

" CSJN, 6-10-99, "Blasson, Beatriz Lucrecia Graciela c/Embajada de la Repblica


Eslovaca", consid 2, fallos: 322:2399
18
LEGUISAMON, Enfoque procesaI de las defensas de inmunidad de jurisdiccin
y de ejecucin c i t , p 124
10
Ral Alberto Ramayo tambin critica la ley 24 488 por omitir reglamentar la
inmunidad de ejecucin siendo incorrecto que slo haya regulado la inmunidad de
jurisdiccin (Los Estados extranjeros en el proceso de ejecucin y sus problemas, en
E. D. 187-224)
20
Para ampliar sobre los aspectos de la oposicin, tramitacin y carga de la
prueba de la excepcin previa de inmunidad de jurisdiccin, ver LEGUISAMN,
Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin cit,
ps 116-124
21
CSJN, 9-11-2000, "Coronel, Oscar Antonio y otros c/Estado Nacional -Minis-

63
HCTOK E . LEGUISAMN

Resulta ajena a la competencia originaria de la Corte la causa en


la cual se demanda por daos y perjuicios a las Naciones Unidas por
el fallecimiento - e n acto de servicio- de un suboficial del Ejrcito
Argentino, mientras se desempeaba como integrante de los "cascos
azules" en Croacia 22
Para la tramitacin de los juicios ante la Corte Suprema por la
competencia originaria y exclusiva rige el procedimiento establecido
por las acordadas 51 del 10 de julio de 1973 (modif. acordada 45 del
5-7-84) y 34 del 6 de diciembre de 2000 y su anexo, de la Corte
Suprema

19. Prrroga expresa o tcita de la competencia

La prrroga es expresa cuando las partes han convenido por escrito


su voluntad de someterse a los jueces de una deter minada competencia
territorial Usualmente, la prrroga de competencia se pacta en los
contratos para el caso de diferendo en su ejecucin 23

Itrio de Defensa- s/Aceidenle en el mbilo militar y f. seguridad". Fallos: 323:3386;


25-9-2001, "Ceresole, Norberto Rafael e/Repblica de Venezuela s/Daos y perjui-
cios", Fallos: 324:2885
22
CSJN, 12-9-95, "Romero, Esther Elena y otro c/Estado Nacional (Adm Central
Mlrio de Defensa, EMGE)", i A 1996-1-98. L L I996-A-5I1
23
SC'I de Mendoza, sala I o , 9-12-97, "Agero, Pedro c/Aseguradores de Cauciones
SA Compaa de Seguros", E D del 19-2-99: "1 La prrroga de la competencia
territorial contenida en un contrato de seguro obligatorio de vida colectivo, resulta
inoponible al tercero beneficiario que no tuvo participacin en la suscripcin del
mismo ni lia prestado conformidad expresa a dicha clusula, ya que, en tal supuesto
no se dan las pautas que consagra el art 2 o , CPCCN, para la eficacia de un pacto
de prrroga de la jurisdiccin 2 Aun reconociendo la validez de los pactos de prrroga
de la competencia territorial, cabe considerar que los mismos deben ser interpretados
con criterio limitativo, en especial en el rea de los seguros, donde, normalmente, la
alteracin territorial es impuesta por el litigante ms fuerte; por lo cual, en cada caso
concreto, es imprescindible analizar si hubo o no contratacin, esto es, si las partes-
han estado en pie de igualdad 3 La clusula de prrroga de jurisdiccin prevista en
el contrato de seguro obligatorio de vida colectivo si ib examine, debe ser considerada
inoponible al actor -tercero beneficiario- por cuanto, se trata de un pacto incorporado
en un contrato de adhesin mediante clusulas generales, no suscripto personalmente
por la persona a quien se opone, que perjudica sensiblemente a un litigante ocasional,
obligndolo a demandar ante un tribunal que se encuentra a muchos kilmetros de

64
C O M P E I ENCA NI-: LOS RGANOS JUDICIALES

Es tcita para el actor cuando promueve su demanda ante un juez


incompetente, y para el demandado, cuando no opusiere la excepcin
de incompetencia (art 2, CPCCN). En ambos supuestos se entiende
que han renunciado a la competencia del juez determinado por la ley
En caso de tratarse de litisconsorcio pasivo (infra, N 128), todos
los demandados deben consentir con su silencio la intervencin del
juez elegido por el actor.
Es irrelevante el pacto relativo a la competencia en razn de la
materia celebrado entre las partes, para un marco jurdico distinto y
privilegiado, que no sea el que efectivamente se ha implementado en
la demanda, pues para su determinacin se debe estar a los hechos
y el derecho invocado en el escrito inicial, dado que el carcter in-
delegable y de orden pblico que caracteriza a la competencia t atio-
ne materia, hace que resulte indisponible por voluntad de los parti-
culares 24 .

20. Fuero de atraccin

Adems del desplazamiento de la competencia territorial en cues-


tiones de ndole patrimonial, producto de la voluntad o eleccin de
las partes, existe otra de ndole legal que est basada en razones de
conveniencia prctica y de inters general de la justicia
Se trata del denominado fuero de atraccin, por el cual el juez
que conozca o deba conocer en un proceso sucesorio - e l del ltimo
domicilio del difunto- es competente para entender en todos los pro-
cesos pendientes o que se promuevan contra el fallecido (art. 3284,
Cd. Civ.). Si el causante dej un solo heredero, luego de que haya
aceptado la herencia, las demandas se deben dirigir ante el juez del
domicilio de este heredero (art 3285, Cd. Civ), lo cual no significa
sealar otro lugar donde se pueda dar inicio a la sucesin, sino que

distancia de su domicilio con los inconvenientes que esto implica, sobre todo, cuando
no se tienen medios econmicos, y que no importa beneficio alguno para el sistema
judicial, pues la mayora de los hechos en que se funda el reclamo no han acaecido
en el lugar pactado"
24
C N C i v , sala t, 10-4-97, "Transportes Metropolitanos Belgrano Sur SA c/Pizzera
Estrella del Sur SRL", L L 1997-D-784, D J 1997-3-558

65
HCTOR E. LEGUISAMN

slo fija la competencia del juez que corresponde entender en las ac-
ciones personales que se dirigen contra el heredero nico aceptante
de la herencia 25 .
El fuero de atraccin es una figura jurdica de orden pblico cuya
funcin es reglar excepcionalmente la competencia en razn de la
materia, para lo cual, y con el objeto de facilitar la liquidacin de la
herencia, la divisin de los bienes y el pago de las deudas, concentra
ante un mismo tribunal las demandas contra la sucesin an indivisa 26 ;
es decir, de todas las causas que involucren al patrimonio - c o m o uni-
versalidad jurdica- transmitido y en cuanto posean virtualidad poten-
cial de incidir sobre la mentada transmisin 27 .
Se ha decidido, sin embargo, que "mediando un litisconsorcio pa-
sivo en donde se ha denunciado el fallecimiento de cuatro codeman-
dados -supuesto no contemplado legalmente- y frente a la naturaleza
del fuero de atraccin, de interpretacin restrictiva, no se ve motivacin
valedera para determinar a cul de las sucesiones habr de darse pre-
ferencia, por lo que cabe entender que en dichas situaciones desaparece
la razn de ser de la institucin y por lo tanto no funciona el fuero
de atraccin" 2 "; como tambin que "las acciones por cobro de un crdito
garantizado con hipoteca contra una sucesin no estn comprendidas
en el artculo 3284, inciso 4 o , del Cdigo Civil, por lo que no rige
respecto de ellas el principio con arreglo al cual el juicio sucesorio
atrae las acciones personales que se sigan contra el deudor fallecido" 29 .
Asimismo, la apertura del concurso preventivo o la declaracin de
quiebra producen la radicacin ante el juez en donde tramitan aqullos
de todos los juicios de contenido patrimonial (arts. 21 y 132, LCQ

3S
CNCiv., sala E, 27-3-87, "Bell Edmundo G ", L L 1988-B-542; D J
1988-2-269; J A 1987-IV, sntesis
26
C N C i v , sala A, 12-9-85, "Glorioso, Ramn c/Desalvo, Jos", L L 1986-E
(37 429-S); idem, 2-6-86, "Empresa Ferrocarriles Argentinos c/Forcinili, Leonardo",
L L 1986-E-362.
27
C N C i v , sala G, 26-9-85, "Soria, Daniel R c/Barbasori, Hctor", L L 1986-B-533
28
C2 3 CCom. de La Plata, sala I a , 20-3-79, "Vzquez de Concctti, Josefa c/Balza,
Ral y otros", D J B A 117-64
CSJN, 23-11-82, "Zamorano de Braccia, Mara A c/Melchionda, Luis y otra",
L L 1983-B-749 (36 295-S)

66
C O M P E T E N C I A UE LOS RGANOS JUDICIALES

-ley 24.522, modif . ley 26 086)JU No obstante, es improcedente la


radicacin del proceso ante el juzgado en el cual tramita el proceso
de quiebra si, mediando pluralidad de demandados, se desiste de la
demandada contra el codemandado fallido en el caso de litisconsorcio
pasivo facultativo (infra, N 128) (art. 133, 1er prr, LCQ -ley 24.522,
modif. ley 26.086-) 3 1 ; en cambio, en el supuesto de litisconsorcio pa-
sivo necesar io (infra, N 129), el juicio siempre debe continuar radicado
ante el tribunal de origen, lo cual significa que no hay en ningn caso
fuero de atraccin de la quiebra (art. 133, 2" prr, LCQ -ley 24.522,
modif. ley 26.086-) 32 ,

21. Declaracin de incompetencia

Manda el artculo 4 o , 1er prrafo, del CPCCN, que "Toda demanda


deber interponerse ante juez competente, y siempre que de la expo-
sicin de los hechos resultare no ser de la competencia del juez ante
quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio", salvedad hecha
de la competencia territorial, como ya vimos, y ratificada por el mismo
artculo 4 o en su 3 er prrafo, en cuanto dice: "En los asuntos exclusi-
vamente patrimoniales no proceder la declaracin de incompetencia
de oficio, fundada en razn del territorio".
Ello reviste un deber del juez de declararse incompetente de oficio
cuando le es sometido a su conocimiento un asunto que no corresponde
a la incumbencia de su competencia; quedan exceptuados nicamente
los casos patrimoniales que no estn comprendidos dentro de su mbito
territorial

3U
CSJN, 5-8-2003, "Cabana, Fabin c/Brilez, Nstor y otro" (del volo en disidencia
de los Dres Belluscio, Pelracchi y Boggiano), Sup C y Q, 2004 (marzo), 53; D J
del 24-12-2003, 1176; L L del 15-12-2003, p 7; Imp 2004-5-136: "Sobre la base
del nuevo texto del art 96, CPCCN, segn la ley 25 488, que establece que la resolucin
que se dicte ser ejecutable contra el tercero, corresponde concluir que si dicho tercero
se encuentra concursado, el juicio posee contenido patrimonial y debe radicarse ante
el juez del concurso porque queda comprendido en el art 21, inc 1, de la ley 24 522,
en atencin a que puede dictarse una fallo ejeculable en su contra".
31
CNCom , sala C, 4-4-97, "Sevel Argentina SA c/Kesselman Automotores SA",
L L 1997-D-666
32
ROU1LLON, Adolfo A N, Rgimen de concursos y quiebras, 15a ed act y
a m p l , 1" reimp , Astrea, 2007, p 238

67
Hcioit E. LKC.UISAMN

Para determinar la competencia se debe estar a la exposicin de


los hechos que el actor hace en su demanda - n o al contenido de las
defensas deducidas por el demandado-, y despus, slo en la medida
en que se adece a ello, al derecho que se invoca como fundamento
de su pretensin (art. 5, 1" prr., CPCCN - m o d i f ley 2 5 . 4 8 8 - ) " Si
ello no surgiere con claridad, se puede disponer que el accionante
exprese lo necesario a tal efecto (art. 337, 2 U prr., CPCCN)
El juez debe indicar en su pronunciamiento cul es el magistrado
que considera competente, y una vez que la resolucin ha sido con-
sentida por el actor o qued ejecutoriada (agotados los recursos per-
tinentes), le i emite la causa El juez considerado competente no est
obligado a aceptar la competencia, y se puede producir el caso de
contienda de competencia (infra, N 26)
Revistiendo la competencia en razn de la mater ia carcter de orden
pblico, el tribunal de alzada debe remitir las actuaciones de oficio a
la justicia competente, si es la primera oportunidad que tiene para
hacerlo, aunque el juez inferior hubiese considerado ser competente 34 .

22. Competencia territorial. Reglas generales de competencia

El artculo 5 o del CPCCN (modif. ley 25 488), realiza una enume-


racin de la competencia territorial que corresponde a determinados
asuntos
a) Inciso I": Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes in-
muebles (v. gr., accin reivindicatora); acciones posesorias (v. gr.,
Libro 111, Ttulo III, Cd Civ..); interdictos 35 ; restriccin y lmites del

53
CSJN, 6-8-85, "lvarez, Mara del Rosario e/Hospital Sirio Libanes", L L
1986-A-42; CNCiv, sala G, 12-12-85, "Astair SRL y otra c/Geostires Exploratic Com-
pany", L L 1986-B-13; CCConv de Quilmes, sala 2 a , 15-10-96, "Palka, Bogdan N
c/Paloniino, Ramn E " , L L B A 1997-1183
M
CNCiv, sala B, 23-3-82. "Cardona.. Ismael y otro e/Pea SA, Guillermo A ",
L L 1983-A-67, J A 1983-11-351, E D 98-552; dem, 9-9-82, "Giuliano, Norbcrto
L c/Argenf SA", L L I983-A-423
35
CSJN, 22-2-83, "Novoselich, Carlos y otra c/Viegas, Joaqun H ", fa-
llos: 305:107: "No observndose ninguno de los supuestos de excepcin indicados
en el art 5, inc I o , 2 prr, CPCCN, respecto de los interdictos, es aplicable la regla
que dice que es juez competente el del lugar donde est situada la cosa litigiosa, por

68
C o M l ' l i I U N C I A III- LOS KOANOS JUDICIALES

dominio; medianera; declarativa de la prescripcin adquisitiva - u s u -


capin-- 16 , mensura y deslinde y divisin de condominio", ser juez
competente: a) si es un solo inmueble, el del lugar donde est ubicado;
b) si son varios o uno solo, pero situado en diferentes jurisdicciones
judiciales, el del domicilio el demandado cuando coincida con el lugar
de cualquiera de ellos o de alguna de sus partes, y c) el del lugar
de cualquiera de ellos, a eleccin del actor si el demandado no tiene
su domicilio en ninguno de esos lugares
b) Inciso 2": Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes mue-
bles, ser juez competente a eleccin del actor el del lugar en que
se encuentren o el del domicilio de! demandado. Si la accin versare
sobre bienes muebles e inmuebles en conjunto, el del lugar donde
estn ubicados los inmuebles -verdaderamente, este caso se debiera
haber contemplado en el inciso anterior-,
c) Inciso 3": Cuando se ejerciten acciones personales, es juez com-

cuanio la competencia pactada en el boleto de compraventa no afecta al interdicto


de recobrar, habida cuenta que, aunque los mismos 110 sean acciones reales, para
determinar la competencia son en cierta manera equiparables, por lo que corresponde
su conocimiento al j u e z del lugar donde este situado el bien objeto de aqullos o el
del lugar donde se produjeran los actos de turbacin"
36
CSJN, 18-3-86. E D. I I 8 - 4 2 1 : "En el juicio por usucapin contra el accionado
respecto de un inmueble ubicado en jurisdiccin provincial, si producida la muerte
de aqul e iniciado el sucesorio en Capital Federal en carcter de herencia vacante,
los demandantes dirigieron su accin contra la Nacin y la respectiva Provincia, cabe
atribuir competencia a los jueces provinciales por aplicacin del arl 5, inc I o , C P C C N ,
y, entre ellos, al que determinen en concreto los rganos jurisdiccionales locales"
37
CSJN, 8-5-84, "Somerstein, Abraham c/Koppel Bodian, Natalio"; 4-6-74, E D
55-644: "El hecho de que la sucesin de uno de los condminos tramite en la Capital
no altera la competencia de los jueces del lugar de ubicacin del inmueble para
conocer de la demanda de divisin de condominio promovida, entre otros, contra los
sucesores".
38
C N C o m , en pleno, 15-5-74, (rec de i n a p l ) , E D 55-312: " L a inscripcin de
la prenda con registro debe hacerse, en el caso de automotores, en el lugar de pa-
lenlamiento; otros derechos anotados en registros diferentes no pueden tener efectos
respecto de terceros"
C N C i v , sala B, 5-7-83, E D 106-3799: "Tratndose de la reivindicacin de un
automvil, bien mueble que por ser registrablc no puede tener esc carcter, resulta
de aplicacin lo normado por el art 5, inc. 2. C P C C N , que asigna competencia al
j u e z del lugar en el que se encuentre la cosa o el del domicilio del demandado, a
eleccin del actor"

69
Hcioit E. LILGUISAMN

petente: a) el del lugar en que deba cumplirse la obligacin expresa 39

39
CCCom de Mercedes, sala I a , 10-9-96, "Allende, Rodolfo c/Tarnadosky, Carlos
E " , L. IB A 1996-938: "Si el lugar de cumplimiento de la obligacin - e n el caso
asesoramiento tcnico- lia sido pactado expresamente por las partes, es de aplicacin
el art 5, inc 3 o , CPCC, en cuanto establece la competencia para el ejercicio de las
acciones personales, en primer trmino, por el lugar convenido en forma expresa o
que resulte tcitamente de otras circunstancias del negocio jurdico"
C N C i v , sala E, 5-9-96, "Subterrneos de Buenos Aires c/Trasnational Enterprise
SA", L L 1997-C-980, jurisp a g r u p , caso 11 426; D J 1997-1-996: "Tratndose
de acciones personales, si del acto resulta claramente dnde, por voluntad de las
partes, deben cumplirse las prestaciones, se es el lugar que fija la competencia Por
tanto, slo a falta de indicacin expresa o implcita el actor puede optar entre el juez
del domicilio del deudor o el del lugar donde se celebr el contrato"
CNCom , sala B, 15-9-94, "Job Service SA c/Sportlandia SA", L L 1995-A-120,
D J 1995-1-420: "Las manifestaciones unilaterales contenidas en las facturas acom-
paadas al iniciar la demanda, no obligan a la contraparte ni implican, para determinar
la competencia, lugar convenido de cumplimiento de la obligacin si no han sido
conformadas por el deudor Sin embargo, si la accionada al contestar la demanda no
neg la existencia del vinculo habido entre las partes, ni cuestion en forma concreta
la referida documentacin original, debe desestimarse la excepcin de incompetencia
por ella planteada"
C N C o m , sala B, 16-8-2005, "New Revlon Argentina SA c/SocoIsky Rubio y
Ca SRI. s/Ordinario", indito: "En atencin a que las facturas acompaadas no apa-
recen conformadas por la demandada, la clusula de prrroga de jurisdiccin no aparece
como una derivacin convencional a esta Justicia de Comercio, las cuales en tales
condiciones no distan de una mera manifestacin de la a d o r a As se ha sostenido
que en una accin en la que se reclama el cumplimiento de un contrato de compraventa
de mercaderas a plazo instrumentado en facturas, no puede considerarse aceptada
por el comprador la clusula que establece la prrroga de jurisdiccin si los referidos
instrumentos no fueran conformados por el adquirenle, de modo que tal manifestacin
unilateral no obliga a la contraparte ni implica convenio Por ende, cobra virtualidad
la regla general de competencia del domicilio del deudor (Cd C i v , arts 747, 1424
y concs.)"
C C C o m de Junn, 10-8-2000, "F Y A Basile SA c/Gozza, Adolfo s/Cobro de
pesos", eIDial W13785: "Cuando en las facturas se incluye una clusula que establece
el lugar de pago de la obligacin - d e la que se deriva la determinacin de la com-
petencia territorial- el silencio del comprador ante su recepcin dentro del plazo
fijado por el art 474 del Cd Com , ndica que ste ha sido aceptado tcitamente;
pues la ley le impone manifestar su eventual oposicin"
CCCom de San Martin, sala I, 7-11-2000, "Multicolor SA Argentina L C c/ln-
dustrias Fima SRL s/Cobro de pesos", eIDial W13D7C: "Para determinar la compe-
tencia territorial en las acciones personales, el art 5 o , CPCCBA, establece en el inc.
3 como principio genera) el lugar de cumplimiento de la obligacin, debiendo con-

70
C O M P E I UNCIA DI: LOS RGANOS JUDICIALES

o implcitamente 40 -generalmente el del lugar de pago*[- establecido


conforme a los elementos aportados en el juicio, y b) en su defecto,
a eleccin del actor, el del domicilio del demandado*2 o el del lugar

siderarse los dems supuestos contemplados -domicilio del demandado y lugar del
contrato- como excepciones subsidiarias a la regla Tales principios son plenamente
aplicables al sub examine, donde se establece en las faciuras base de la presente
accin, el lugar de pago con toda claridad, no siendo vlido argumentar que se trata
de la 'letra chica* de un contrato predispuesto, toda vez que la insercin de tal elemento
surge al frente del instrumento - s i bien en tamao m e n o r - c o n toda claridad Principio
del domicilio de pago seleccionado -en la opcin que brinda la norma al actor- en
ejercicio de facultades del accionante que no se denotan de actuacin abusiva"
JI
CNCiv, sala J, 26-3-9l,"Surez, Carlos H c/Sabbatini, Jorge A L L I992-A-
498, jurisp agrup, caso 7677: "Si el boleto de compraventa fue otorgado en la Pro-
vincia de Buenos Aires, consignndose tambin all los domicilios de los firmantes,
resulta que el juez competente para entender en la transferencia del automotor es el
del cumplimiento de la obligacin (art 5, inc 3 o , CPCCN)"
41
C N C o m , sala C, 13-8-84, "San Sebastin SA c/Medriano, Emir H y otros",
L L 1985-B-555 (36 789-S), E D 112-181: "Tratndose de una venta a plazos
carece de inters, para dilucidar la cuestin de competencia establecer el lugar de
entrega de la cosa (prevista para la venta al contado), toda vez que en estos supuestos
es el domicilio del deudor (comprador) el lugar de pago, de conformidad con lo
dispuesto por los arts 747, 3 er prr, y, por lo tanto, de conformidad con el art 5,
inc 3, CPCCN, este lugar de pago atribuye la competencia judicial"
CNCom , sala C, 8-8-62, E D 3-145: "El lugar designado para el pago es el
que, por regla general, fija la competencia para el cobro judicial Atento el silencio
del Cdigo de Comercio acerca del pago del precio de mercaderas vendidas cuando
se trata del cobro de su precio, son de aplicacin supletoria para determinar el lugar
del pago los arts 749 y 1424 del Cd Civ "
CNCom , sala E, 16-12-96, "Lloyds Bank Ltd c/Quicharyskas SA", L L 1997-D-
878, jurisp agrup., caso 11.768: "En la ejecucin del saldo deudor en cuenta corriente
bancaria son competentes los jueces de la jurisdiccin de la sucursal de radicacin
de la cuenta, pues tal es el lugar de cumplimiento de la obligacin"
CNCom , sala A, 28-8-97, "Tecmaco SRL c/Tocci, Armando J ", L L 1997-F-813;
! A 1998-IV, sntesis: "Si en el pagar se ha consignado como lugar de emisin
Buenos Aires y falta la indicacin del lugar de pago, es competente para entender
en su ejecucin la justicia comercial de la Capital Federal, pues la expresin Buenos
Aires debe entenderse referida a la Capital Federal por ser una sola jurisdiccin"
42
CNCom , sala C, 22-4-97, "Banco del Buen Ayre SA c/Maloberti, Hctor J
y otro", L L I997-E-1074, jurisp agrup , caso 12,059: "La regla general de com-
petencia es el domicilio del deudor, que slo cede, adems de los casos de fuero de
atraccin, causas conexas y litisconsorcio, en los supuestos en los que el lugar de

71
H C T O R E. I.IGUISAMN

del contrato43, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque


sea accidentalmente, en el momento de la notificacin. Si el demandado
no tuviere domicilio fijo, ser juez competente el del lugar en que se
encuentre o el de su ltima residencia
Sin embargo, se ha decidido que "nadie puede sentirse agraviado
de que se lo demande en su propio domicilio, aun en situaciones en
que exista un lugar expreso para el cumplimiento de la obligacin,
y tanto ms en el caso de que el excepcionante no ha invocado el
perjuicio o gravamen que pueda derivarse del hecho de ser trado
ante el juez de su propio domicilio" 44 , y que "en la ejecucin de un
cheque la competencia territorial est dada, en principio, por el do-
micilio del banco sobre el que fue librado el cheque, y, subsidiaria-

cumplimiento de la obligacin se cncucnlra expresa o implcitamente establecido,


pero siempre que esta ultima circunstancia surja en forma clara y evidente"
CCCom de Morn, sala 1, 16-2-96, causa 35 238, "Costas, Norberto Oscar c/J-
piler Compaa Argentina de Seguros SA s/Daos y perjuicios", indito: "En aulos,
se llalla discutida la existencia de la vinculacin contractual, por tanto debe estarse
a la alternativa, que como antes dijera el actor, le otorga el art 5, inc 3, CPCCBA
(ver pto. 1 de esta resolucin, esta sala, causa 18 537, Rl 16/87) Pero ocurre que,
tal como se desprende de la documentacin acompaada, el domicilio de la compaa
aseguradora se halla en Capital Federal, pucslo que, las carias documentos de fs 7,
9 y 10 se dirigen a Jpiter Compaa Argentina de Seguros SA, Suipacha 472, piso
5, Capital Federal, en el escrito de demanda se denunci como domicilio real de la
citada compaa el mencionado en el prrafo anterior, o sea, en Capital Federal (ver
fs 34, pto I, objeto) A su vez, en ese mismo escrito reconoce que el domicilio sito
en la calle Potos 1322 de la Ciudad de Murlingham es el del productor Sr Cortiaz
Alberto (ver ultimo prrafo de fs 34) Tambin la cdula por la cual se notifica el
traslado de la demanda es dirigida a la calle Suipacha 472 [ ] Capital Federal (ver
fs 81/81 v a ) y a su vez, no se halla acreditado en los presentes obrados, que el
domicilio del productor de seguros del actor fuere el de la Compaa demandada o
la sede de una filial o sucursal de aqulla (ver causa de esta sala 29 442, Rl 501/92)
(ver Is 61), por lo que bien ha hecho el seor j u e z a quo al declararse incompetente"
43
C N C i v , sala E, 14-9-88, "Muiz Fonseca, Josefina c/Lidariaz, Roberto y otro",
L L 1989-B-459, D J 1989-2-60: "Si bien para las acciones personales el fuero
principal est constituido por el lugar en que debe cumplirse la obligacin, si se trata
de un contrato que contiene obligaciones mltiples y de jerarqua equivalente, cuya
ejecucin debe efectvizarsc en distintas jurisdicciones, resultan de aplicacin los fueros
subsidiarios que autoriza el art 5, inc 3, C P C C N "
44
C N C o m , sala B, 12-6-86, "Imbrosciano, Orlando E. c/Fimbro SA", L L
1988-A-60, D J 1988-1-713

72
C O M E E I ENCA DI; LOS JICANOS JUDICIALES

mente, a opcin del tenedor, por el domicilio que el titular de la


cuenta tiene consignado en el banco" 4 3 .
Asimismo, atento la ndole particular del inters en juego, aun tra-
tndose de naturaleza personal, en pretensiones de reconocimiento de
filiacin se ha dejado de lado la regla del articulo 5", inciso 3 o , del
CPCCN, establecindose la competencia del juez del domicilio del
menor en virtud de la operatividad de la Convencin sobre los Derechos
del Nio (aprobada por ley 2.3 .849) de jerarqua constitucional de acuer-
do al artculo 75, inciso 22, de la Constitucin Nacional reformada
en 1994 46

15
CNCom , en pleno, 19-5-80, "Reynoso, Heberto J e/Lima de Echeverra, Es-
ther", L L 1980-B-581, J A 1980-11-574, E D 88-205
CNCom , sala A, 26-6-85, "'Homobemus SRL c/Outesman, Nstor", L L I985-E-
84: "Puede demandarse al obligado por un cheque en su domicilio real, ya que la
doctrina plenaria ("Reynoso c/Lima de Echeverra", del 19-5-80, L L 1980-B-581),
no descarta tal posibilidad y adems porque la competencia territorial establecida por
la ley de fondo no es inexcusable en lanto no aparece fundada en razones de orden
pblico sino de orden prctico"
4fi
C N C i v , sala F, 4-3-97, "A , V R y otro c/D , W R ", L L 1997-D-583, D I
1997-2-1164; dem, 2-12-96, "M G , F. y otro c / G , J P S ", L L 1998-D-887
(40 692-S): "Si bien la de filiacin es una accin de naturaleza personal, la operatividad
de la Convencin de los Derechos del Nio permite apartarse de las reglas generales
de competencia y defender el inters derivado del Derecho de Familia ante el j u e z
del domicilio del menor En tal sentido, el mantenimiento de la aplicacin de las
pautas genricas contenidas en el art 5 o , inc 3, CPCCN, implicara obligar al menor
a incurrir en diligencias costosas para reclamar su filiacin, realidad que no se com-
padece con la proteccin primordial de la que es sujeto, de acuerdo a lo establecido
por la ley 23 849, de raigambre constitucional".
CCCom de Santiago del Estero, l N o m , 6-7-2005, expe 262 0 9 5 , " C , C M c/Ch ,
J M s/Filiacin extramatrimonial", indito: "Que en el presente caso, no es el demandado
(supuesto padre) el que muda su domicilio para obstaculizar la eventual demanda de
filiacin que se inici en su contra y perjudicar con ello el superior inters del menor, sino
a la inversa es la madre la que cambia de domicilio y despus de muchos aos pretende
aprovecharse de tal circunstancia para impedir el ejercicio del derecho de defensa [ .] Que
el tema a dilucidar se centra en la competencia territorial en la accin de filiacin Al
respecto advertimos que la accin de filiacin, al no tener atribuida una compelencia
especifica, se rige por las normas procesales generales Por lo tanto, como se trata de una
accin personal, deber tramitarse ante el juez del domicilio del demandado por aplicacin
del art 5, inc 3 o , CPCC de Santiago del Estero Sin embargo, se ha entendido que en los
casos en los que est involucrado el estado de un menor de edad - c o m o en el presente
c a s o - tal regla reconoce una excepcin, permitiendo que la accin se tramite ante el juez

73
HCTOR E . I.IGUISAMN

d) Inciso 4": En las acciones personales derivadas de delitos o


cuasidelitos, ser juez competente a eleccin del actor: a) el del lugar
del hecho; b) el del domicilio del demandado, y c) el del domicilio
de la compaa aseguradora - c a s a matriz o agencia- (art. 118, 2 prr.,
ley 17 418 - d e seguros-) 4 7 .
e) Inciso 5": En las acciones personales, cuando sean varios los

del domicilio de ste y no del que corresponde al domicilio del demandado, por cuanto
est enjuego su derecho a la identidad y la necesaria proteccin que la justicia debe brindar
a u n incapaz Nuestra Constitucin Nacional (1853-1994) en su art 75, inc 22, incorpora
expresamente y con jerarqua constitucional el Tratado Internacional de la Convencin
sobre los Derechos del Nio (aprobado por ley 23 849), que sienta un nuevo principio
sobre el derecho de la identidad en cuanto establece el derecho de conocer a sus padres,
al extremo de que cuando el nio carezca de identidad, los Estados partes deben prestar
asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad (arls
7, 8o y prembulo Convencin cit.) En igual sentido, con jerarqua superior a las leyes
nacionales, la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos -Pacto de San Jos
de Costa Rica (aprobado por ley 23 054)-, protege la familia, la dignidad y el respeto a la
identidad del nio (arts II, 17, 18 y 19, Conv cit), este ltimo a travs de la proteccin
de la integridad fsica y moral (art 5, Conv cit) Por ello las normas procesales sobre
competencia quedan subordinadas en el sistema de prelacin de normas que tienen rango
constitucional, como es la Convencin de los Derechos del Nio y el Pacto de San Jos
de Costa Rica, dentro del sistema de operatividad de nuestra Constitucin. La operatividad
de la Convencin de los Derechos del Nio permite la posibilidad de apartarse de las
reglas generales de competencia y poder defender el inters derivado del Derecho de
Familia ante el juez del dominio del menor Es que, mantener la aplicacin de las pautas
genricas contenidas en el art 5, inc 3, del Cdigo de forma, implicara obligar al menor
a incurrir en diligencias costosas para poder reclamar su filiacin, realidad que no se
compadece con la proteccin primordial de la que es sujeto, de acuerdo con lo establecido
por la ley 23 849, de raigambre constitucional En tal sentido, puede citarse la doctrina del
pronunciamiento de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal,
sala I, del 26-12-95, referida por el Sr fiscal en su dictamen, cuando expresa: .La
posibilidad de apartarse de las reglas generales de la competencia . "
CNCiv, sala C, 19-8-97, "Opazo, Rodolfo c/Sandoval, lun", L L 1998-B-88:
"Conforme con lo dispuesto por los arls. 5, inc 4 o , CPCCN, y 118,2 prr, ley 17.418,
es facultativo para el actor interponer la demanda por daos y perjuicios ante el juez
del lugar del hecho, o del domicilio del demandado o de la casa matriz de la compaa
aseguradora, como asi tambin en el de cualquier agencia o sucursal de ella, pues el
citado art 118 de la ley citada no hace distincin entre el domicilio central, agencia
o sucursal"
CSJN, 23-11-82, "La Agrcola Ca de Seguros c/Salgado, Ral R y otro". Fa-
llos: 304:1672; C N C i v , sala A, 29-4-96, "Aued, Hugo c/Vaccaro, Jos", D J
1996-2-1255; L L I996-E-691, jurisp agrup , caso 11.173.

74
C O M P E T E N C I A DE LOS HOANOS JUDICIALES

demandados -litisconsorcio pasivo- y se trate de obligaciones indivi-


sibles o solidarias, ser juez competente, a eleccin del actor, el del
domicilio de cualquiera de ellos, Esta disposicin, que atribuye com-
petencia territorial al rgano jurisdiccional del domicilio de cualquiera
de los accionados cuando stos sean varios, se aplica no slo a obli-
gaciones de fuente contractual, sino tambin a cualquier otra, como a
aquellas de origen extracontractual o legal, sin que sea dable limitar
la posibilidad nicamente a las obligaciones indivisibles o solidarias,
sino que se extiende a todos aquellos supuestos en que se ejercen
acciones personales contra una pluralidad de demandados No obsta
a esta conclusin la posibilidad de que en la oportunidad correspon-
diente pueda ser rechazada la demanda contra el litigante domiciliado
en la jurisdiccin que se demanda, dado que no es ste el momento
procesal adecuado para valorar tal circunstancia 18 Pero, por otro lado,
cabe apartarse de dicha pauta legal cuando se trata de un asunto ex-
clusivamente patr imonial y la jurisdiccin ha sido prorrogada por con-
formidad de partes 4 ''.
f) Inciso 6": En las acciones sobre rendicin de cuentas (art. 652,
CPCCN) es competente el juez: a) del lugar donde se las deban pre-
sentar, y b) no estando determinado, a eleccin del actor, el del do-
micilio de la administracin o el del lugar en que se hubiere admi-
nistrado el principal de los bienes. En la demanda por aprobacin de
cuentas - e n donde el actor es quien debe rendir cuentas- (art. 657,
CPCCN) rige la misma regla, pero si no estuviere especificado el
lugar donde las cuentas se deban presentar, a eleccin del actor podr
serlo tambin el del domicilio del acreedor de las cuentas - q u e es el
demandado-.
Sin embargo, fue decidido que "aun cuando el mandato fue otorgado
en el Consulado de Espaa en Buenos Aires, para ser ejercido en
dicha Nacin y sobre bienes ubicados en territorio espaol, son com-
petentes los jueces argentinos para entender en la accin por rendicin
de cuentas derivadas de ese negocio jurdico, si el domicilio del man-

411
C N C i v , s a l a E,24-12-85, " Y m a k i . O s c a r A C c/SolenovoSA",L L 1986-B-245.
4
CSJN, 16-6-87, "B U C I tVBodegas y Viedos Castro Hnos SA y otros",
L L I987-E-168

75
H C I O H E . LIGUISAMN

datario se encuentra en Buenos Aires, y con independencia del lugar


donde deben presentarse" 50 Tambin, que "la ley prev que el proceso
cognoscitivo posterior al juicio ejecutivo tramite ante el mismo juez
que sustanci la ejecucin, lo cual constituye una aplicacin del prin-
cipio de conexidad As, es necesario que la relacin causal debatida
en dicho juicio de conocimiento guarde correspondencia con el objeto
de la ejecucin, es decir, que en aqul se trate el anlisis de la relacin
jurdica subyacente al ttulo que sustent el proceso ejecutivo Ello
no sucede si la accin instada por el ejecutado tiene por objeto perseguir
la rendicin de cuentas por parte de quien fue actor en el proceso,
razn por la cual no hay motivo para apartarse de las reglas generales
sobre competencia" 51 .
g) Inciso 7": En las acciones fiscales por cobro de impuestos, tasas
o multas y salvo disposicin en contrario, es juez competente a eleccin
del Fisco actor: a) el del lugar del bien o actividad gravados o so-
metidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin; b) el del lugar de
pago, o c) el del domicilio del deudor La conexidad no modifica esta
regla 53 ,
h) Inciso 8": La ley 25.488 acomod la redaccin de este inciso a
la ley 23.515 en cuanto derog la ley 2393 de matrimonio civil y,
modificando el Cdigo Civil, contempl la separacin personal y el
divorcio vincular
As, en acciones de separacin personal, divorcio o nulidad de
matrimonio, como tambin las que refieran a los efectos del matri-
monio, corresponde la competencia al juez del ltimo domicilio con-

50
C N C i v , sala E, 16-10-78, "Abuin de Vivas, Maria c/Prez, Amelia", L L
1979-A-193; R D J. 1979-8-14, sum. 6
sl
C N C o m , sala A, 1-10-97, "Banco de Crdito Argentino c/Galante, Jos L ",
L L. 1998-B-734
52
C N C i v , sala O, 11-12-85, "Direccin Provincial de Rentas de Santa Fe c/Agui-
luclios SA", L L 1986-B-211: "Si la Direccin Provincial de Rentas de SanUi Fe
con sustento en las reglas generales de competencia fijadas por el Cdigo Procesal,
promueve la presente ejecucin fiscal radicndola en esta jurisdiccin territorial, por
ser sta la del lugar del domicilio de la ejecutada (arl. 5 o , inc 7, CPCCN), y las
sumas aqu reclamadas provienen de la falta de pago de un impuesto de orden local
-ingresos brutos- y no nacional, resulta competente el fuero civil a mrito de la
competencia residual del art 43 del decreto-ley 1285/58 y sus modificaciones"

76
COMl'KIT'NCIA lili LOS HCiANOS JUDICIALES

yugal (calificado como "efectivo" por la reforma para denotar al que


tenan los esposos al tiempo de su separacin como deca el texto
anterior) o, a eleccin del cnyuge actor, el del domicilia del cnyuge
demandado (competencia alternativa que haba establecido la modifi-
cacin al art. 227, Cd C i v , por la ley 23.515"). No probado dnde
estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, se aplican las reglas
comunes sobre competencia
La norma aclara, segn la modificacin de la ley 25 488, que si
uno de los cnyuges no tiene su domicilio en la Repblica, la pretensin
se podr promover ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido
en ella, siempre y cuando el matrimonio se hubiese celebrado en la
Argentina As, el dispositivo qued ajustado a la derogacin de la
ley 2393 - a u n q u e se le dio una redaccin similar a la que tena su
artculo 104-, y, adems, prev que el domicilio puede ser el de cual-
quiera de los esposos - n o slo el del marido como antes se contem-
plaba- evitndose actitudes maliciosas de cualquiera de ellos cuando
su ltimo domicilio no se hubiera encontrado en el pas, por las cuales,
mediante la fijacin de su domicilio fuera del pas y posteriores mu-
danzas, puedan evadir indefinidamente el accionar de la justicia irn-

53
CNCiv , sala H, 3-5-95 (del dictamen del fiscal ante la Cmara), E D 165-705,
) A 1997-1, sntesis: "El art 227, Cd C i v , reafirma el principio doctrinario que
tuvo por objeto facilitar la bsqueda de jurisdiccin en los juicios de divorcio, sobre
todo a la esposa, que era quien tenia ms escollos para promover la demanda Ello
es as, en tanto la citada norma expresa que debe ser el ltimo domicilio eleclivo el
que determina la competencia, para luego agregar que tambin lo puede ser el domicilio
del cnyuge demandado; es decir, se ampli la competencia en beneficio de las parles,
criterio que tambin se ve reflejado en el art 228, Cd Civ., cuando fija una amplia
competencia para iniciar acciones de alimentos"
C N C i v , sala B, 31-10-94, "M de L , O C. I ", E D 164-245: "Aun cuando no
se acredit que el ltimo domicilio del matrimonio hubiera estado radicado en el
Reino de Espaa, consentida por el marido la accin de divorcio entablada ante la
justicia espaola, contestada y no oponindose reparo alguno en cuanto a la compe-
tencia territorial de Injusticia espaola, el art 227 del Cd Civ no puede considerarse
vulnerado Tal disposicin legal se relaciona con lo previsto por el art 164 del mismo
cuerpo legal, por el cual la disolucin del malrimonio se rige por la ley del ltimo
domicilio de los cnyuges, y en el caso, segn la ley espaola al ser ambos litigantes
de nacionalidad argentina, resulta de aplicacin la ley argentina, la misma que hubiera
aplicado el magistrado argentino En consecuencia, debe concluirse que la accin
promovida no tuvo por finalidad sustraerse de los efectos de la legislacin nacional"

77
H C I O l i E. LEGUISAMN

pidiendo de hecho al otro cnyuge interponer la demanda ante un juez


competente. Tal aclaracin deviene innecesaria si el ltimo domicilio
conyugal estuvo en la Repblica por cuanto la accin podra ser in-
tentada ante el juez de este ltimo. Sin embargo, ello no quita que la
notificacin del traslado de la demanda se deba realizar en el domicilio
real del cnyuge demandado. Por otro lado, la alusin al ltimo do-
micilio debe ser interpretada en el sentido de que ha de tratarse de
uno posterior a la celebracin del matrimonio, pues de lo contrario
deberamos concluir que cualquiera de los esposos podra ser deman-
dado ante el juez donde se domiciliaba de soltero, y esto no se com-
padece con el espritu de la norma".
Kielmanovich dice que la cuestin dista de ser tan clara en el
caso de existir una sentencia firme de separacin personal o divorcio
no vincula) contemplado por la derogada ley 239.3, supuesto en el
cual entiende que la conversin de la separacin personal en divorcio
vincular no autorizara el funcionamiento de la opcin del artcu-
lo 227 del Cdigo Civil 55 , sino que seria competente, en principio,
el juez que la dict 56 , mxime frente a la conveniencia de que sea
un solo tribunal el que conozca de todas las cuestiones vinculadas o
que se originan en torno de un mismo elemento o relacin jurdica
(principio de la perpetuatio jurisdictionis), aunque en este ltimo su-
puesto cabra admitir tambin el desplazamiento o prrroga de com-
petencia por acuerdo expreso de partes cuando ambas se encuentran
domiciliadas fuera de la jurisdiccin territorial del tribunal que pre-
vino57.,
En casos de divorcios por presentacin conjunta se ha resuelto:
"Como el espritu que emana del artculo 227 del Cdigo Civil, ha
sido facilitar el accionar de los interesados, es necesario no ponerles
trabas; mxime si se advierte que la caracterstica de la accin fundada

5
'' LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit , ps
1061-1062, y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin y otras normas complementarias, La Ley, 2005, p. 7
55
En contra, CNCiv, sala C, 4-10-88, J A 1989-11, sntesis, aplicando la opcin
que consagra el art 227, Cd Civ
56
CSJN, 23-3-93, E. D 153-472, con nota de Osvaldo A. Gozani
57
KIELMANOVICH, Jorge L , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
comentado y anotado, LexisNexis Abeledo-Perror, 2003, t I, p 24

78
C O M P E T E N C I A DE LOS UGANOS JUDICIALES

en los artculos 215 y 236 del mismo ordenamiento es la carencia de


persona demandada en concreto. As, cuando una de las partes tiene
domicilio en la Capital Federal, la promocin de la accin conjunta
de divorcio pone de manifiesto la aceptacin de la otra parte de la
intervencin del tribunal respectivo" 58 ; y "si bien el artculo 227 del
Cdigo Civil, permite la opcin entre el ltimo domicilio conyugal o
el del cnyuge demandado, en el caso de una demanda conjunta de
divorcio vincular, al carecer este proceso de persona demandada en
concreto, si una de las partes tiene domicilio real en la jurisdiccin
del juzgado, aceptando la otra sujetarse a la competencia de ese tribunal,
corresponde admitirla" 59 .
En los procesos por declaracin de incapacidad por demencia o
sordomudez, y en los derivados de ios supuestos de inhabilitacin
previstos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil, ser juez competente
el del domicilio del presunto incapaz o inhabilitado-, en su defecto,
el de su residencia. El mismo juez intervendr - e n su caso- en el
proceso de rehabilitacin. En tanto no medie solicitud de parte de
declaracin de demencia e inhabilitacin del causante (arts. 142 y 144,
Cd. Civ.), su situacin debe quedar a cargo de la magistrada inter-
viniente con competencia en el lugar de internacin60.
i) Inciso 9": En los pedidos de segunda copia o de rectificacin
de errores de escrituras pblicas, es juez competente el del lugar donde
se otorgaron o protocolizaron. Este dispositivo podr ser de aplicacin
extensiva a situaciones especficamente notariales, esto es, inherentes
directa e inmediatamente al protocolo correspondiente, pero no a las
cuestiones surgidas con motivo de la validez u oponibilidad de los
actos jurdicos instrumentados en escritura pblica 61 .
j) Inciso 10: En la protocolizacin de testamentos, el juez compe-
tente es el del lugar donde se debe inicial la sucesin -ltimo domicilio
del difunto (art. 3284, Cd. C i v ) - .

58
CNCiv., sala A, 11-8-97, "R M, C V. c/F , O J.", L L I998-B-932, jurisp
agrup , caso 12 602
5
' C N C i v , sala , 26-2-96, "A . S y A , A ", L L I997-E-1074, jurisp agrup ,
caso 12 061
40
C N C i v , sala C, 5-9-95, " M . M N ", L L. 1996-B-593
41
CNCiv , sala D, 7-10-80, "Regoli, Mario L c/Leone, Antonio", L L I981-A-260

79
H C T O R E . I.IGUISAMN

datario se encuentra en Buenos Aires, y con independencia del lugar


donde deben presentarse" 5 " Tambin, que "la ley prev que el proceso
cognoscitivo posterior al juicio ejecutivo tramite ante el mismo juez
que sustanci la ejecucin, lo cual constituye una aplicacin del prin-
cipio de conexidad As, es necesario que la relacin causal debatida
en dicho juicio de conocimiento guarde correspondencia con el objeto
de la ejecucin, es decir, que en aqul se trate el anlisis de la relacin
jurdica subyacente al ttulo que sustent el proceso ejecutivo Ello
no sucede si la accin instada por el ejecutado tiene por objeto perseguir
la rendicin de cuentas por parte de quien fue actor en el proceso,
razn por la cual no hay motivo para apartarse de las reglas generales
sobre competencia" 51 .
g) Inciso 7": En las acciones fiscales por cobro de impuestos, tasas
o multas y salvo disposicin en contrario, es juez competente a eleccin
del Fisco actor: a) el del lugar del bien o actividad gravados o so-
metidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin-, b) el del lugar de
pago, o c) el del domicilio del deudor La conexidad no modifica esta
regla 53 ,
h) Inciso 8": La ley 25.488 acomod la redaccin de este inciso a
la ley 23.515 en cuanto derog la ley 2393 de matrimonio civil y,
modificando el Cdigo Civil, contempl la separacin personal y el
divorcio vincular.
As, en acciones de separacin personal, divorcio o nulidad de
matrimonio, como tambin las que refieran a los efectos del matri-
monio, corresponde la competencia al juez del ltimo domicilio con-

50
C N C i v , sala E, 16-10-78, "Abuin de Vivas, Maria c/Prez, Amelia", L L
1979-A-193; R D J. 1979-8-14, sum 6
51
C N C o m , sala A, 1-10-97, "Banco de Crdito Argentino c/Galante, Jos L ",
L L, 1998-B-734
3
- C N C i v , sala G, 11-12-85, "Direccin Provincial de Rentas de Santa Fe e/Agui-
luchos SA", L L 1986-B-211: "Si la Direccin Provincial de Rentas de SanUi Fe
con sustento en las reglas generales de competencia fijadas por el Cdigo Procesal,
promueve la presente ejecucin fiscal radicndola en esta jurisdiccin territorial, por
ser sta la del lugar del domicilio de la ejecutada (art. 5 o , inc 7, CPCCN), y las
sumas aqui reclamadas provienen de la falta de pago de un impuesto de orden local
-ingresos brutos- y no nacional, resulta competente el fuero civil a mrito de la
competencia residual del art 43 del decreto-ley 1285/58 y sus modificaciones"

76
COMI'H ITNCIA lili LOS HCIANOS JUDICIALES

yugal (calificado como "efectivo" por la reforma para denotar al que


tenan los esposos al tiempo de su separacin como deca el texto
anterior) o, a eleccin del cnyuge actor, el del domicilio del cnyuge
demandado (competencia alternativa que haba establecido la modifi-
cacin al art. 227, Cd Civ,, por la ley 23.5155-1). No probado dnde
estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, se aplican las reglas
comunes sobre competencia
La norma aclara, segn la modificacin de la ley 25 488, que si
uno de los cnyuges no tiene su domicilio en la Repblica, la pretensin
se podr promover ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido
en ella, siempre y cuando el matrimonio se hubiese celebrado en la
Argentina. As, el dispositivo qued ajustado a la derogacin de la
ley 2393 -aunque se le dio una redaccin similar a la que tena su
artculo 104-, y, adems, prev que el domicilio puede ser el de cual-
quiera de los esposos - n o slo el del marido como antes se contem-
plaba- evitndose actitudes maliciosas de cualquiera de ellos cuando
su ltimo domicilio no se hubiera encontrado en el pas, por las cuales,
mediante la fijacin de su domicilio fuera del pas y posteriores mu-
danzas, puedan evadir indefinidamente el accionar de la justicia im-

CNCiv , sala H, 3-5-95 (del diclamen del fiscal arte la Cmara), E D. 165-705,
) A 1997-1, sntesis: "El art 227, Cd C i v , reafirma el principio doctrinario que
tuvo por objeto facilitar la bsqueda de jurisdiccin en los juicios de divorcio, sobre
todo a la esposa, que era quien tena ms escollos para promover la demanda Ello
es asi, en tanto la citada norma expresa que debe ser el ltimo domicilio efectivo el
que determina la competencia, para luego agregar que tambin lo puede ser el domicilio
del cnyuge demandado; es decir, se ampli la competencia en beneficio de las partes,
criterio que tambin se ve reflejado en el art 228, Cd Civ., cuando fija una amplia
competencia para iniciar acciones de alimentos"
C N C i v , sala B, 31-10-94, "M de L , O C. J ", E D 164-245: "Aun cuando no
se acredit que el ltimo domicilio del matrimonio hubiera estado radicado en el
Reino de Espaa, consentida por el marido la accin de divorcio enlabiada ante la
justicia espaola, contestada y no oponindose reparo alguno en cuanto a la compe-
tencia territorial de la justicia espaola, el art 227 del Cd Civ no puede considerarse
vulnerado Tal disposicin legal se relaciona con lo previsto por el art 164 del mismo
cuerpo legal, por el cual la disolucin del matrimonio se rige por la ley del ltimo
domicilio de los cnyuges, y en el caso, segn la ley espaola al ser ambos litigantes
de nacionalidad argentina, resulta de aplicacin la ley argentina, la misma que hubiera
aplicado el magistrado argentino En consecuencia, debe concluirse que la accin
promovida no tuvo por finalidad sustraerse de los efectos de la legislacin nacional"

77
H C I O K E . LGUISAMN

pidiendo de hecho al otro cnyuge interponer la demanda ante un juez


competente. Tal aclaracin deviene innecesaria si el ltimo domicilio
conyugal estuvo en la Repblica por cuanto la accin podra ser in-
tentada ante el juez de este ltimo. Sin embargo, ello no quita que la
notificacin del traslado de la demanda se deba realizar en el domicilio
real del cnyuge demandado. Por otro lado, la alusin al ltimo do-
micilio debe ser interpretada en el sentido de que ha de tratarse de
uno posterior a la celebracin del matrimonio, pues de lo contrario
deberamos concluir que cualquiera de los esposos podra ser deman-
dado ante el juez donde se domiciliaba de soltero, y esto no se com-
padece con el espritu de la norma 5 ''.
Kielmanovich dice que la cuestin dista de ser tan clara en el
caso de existir una sentencia firme de separacin personal o divorcio
no vincular contemplado por la derogada ley 2393, supuesto en el
cual entiende que la conversin de la separacin personal en divorcio
vincular no autorizara el funcionamiento de la opcin del articu-
lo 227 del Cdigo Civil 55 , sino que sera competente, en principio,
el juez que la dict 56 , mxime frente a la conveniencia de que sea
un solo tribunal el que conozca de todas las cuestiones vinculadas o
que se originan en torno de un mismo elemento o relacin jurdica
(principio de la perpetuado jurisdictionis), aunque en este ltimo su-
puesto cabra admitir tambin el desplazamiento o prrroga de com-
petencia por acuerdo expreso de partes cuando ambas se encuentran
domiciliadas diera de la jurisdiccin territorial del tribunal que pre-
vino 57 .
En casos de divorcios por presentacin conjunta se ha resuelto:
"Como el espritu que emana del artculo 227 del Cdigo Civil, ha
sido facilitar el accionar de los interesados, es necesario no ponerles
trabas; mxime si se advierte que la caracterstica de la accin fundada

54
LEGUISAMN, Reflexiones sobre tas reformas de la ley 25 488 cit , ps
1061-1062, y Comentario a tas reformas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin y otras normas complementarias, La Ley, 2005, p 7
55
En contra, CNCiv, sala C, 4-10-88, J A 1989-11, sntesis, aplicando la opcin
que consagra el art 227, Cd Civ
56
CSJN, 23-3-93, E D 153-472, con nota de Osvaldo A. Gozaini
" KIELMANOVICH, Jorge L , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
comentado y anotado, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2003, t I, p 24

78
C O M P E T E N C I A DE LOS RGANOS JUDICIALES

en los artculos 215 y 236 del mismo ordenamiento es la carencia de


persona demandada en concreto. As, cuando una de las partes tiene
domicilio en la Capital Federal, la promocin de la accin conjunta
de divorcio pone de manifiesto la aceptacin de la otra parte de la
intervencin del tribunal respectivo"311; y "si bien el artculo 227 del
Cdigo Civil, permite la opcin entre el ltimo domicilio conyugal o
el del cnyuge demandado, en el caso de una demanda conjunta de
divorcio vincular, al carecer este proceso de persona demandada en
concreto, si una de las partes tiene domicilio real en la jurisdiccin
del juzgado, aceptando la otra sujetarse a la competencia de ese tr ibunal,
corresponde admitirla" 55 .
En los procesos por declaracin de incapacidad por demencia o
sordomudez, y en los derivados de los supuestos de inhabilitacin
previstos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil, ser juez competente
el del domicilio del presunto incapaz o inhabilitado; en su defecto,
el de su residencia, El mismo juez intervendr - e n su c a s o - en el
proceso de rehabilitacin. En tanto no medie solicitud de parte de
declaracin de demencia e inhabilitacin del causante (arts 142 y 144,
Cd. Civ.), su situacin debe quedar a cargo de la magistrada inter-
viniente con competencia en el lugar de internacin6".
i) Inciso 9": En los pedidos de segunda copia o de rectificacin
de errores de escrituras pblicas, es juez competente el del lugar donde
se otorgaron o protocolizaron. Este dispositivo podr ser de aplicacin
extensiva a situaciones especficamente notariales, esto es, inherentes
directa e inmediatamente al protocolo correspondiente, pero no a las
cuestiones surgidas con motivo de la validez u oponibilidad de los
actos jurdicos instrumentados en escritura pblica 61 .
j) Inciso 10: En la protocolizacin de testamentos, el juez compe-
tente es el del lugar donde se debe inicial la sucesin -ltimo domicilio
del difunto (art. 3284, Cd. C i v ) - .

CNCiv., sala A, 11-8-97, "R. M , C V. c/F , O. J " , L L 1998-B-932, jurisp


agrup , caso 12 602
5
' C N C i v , sala G, 26-2-96, "A., S y A , A ", L L 1997-E-1074, jurisp agrup ,
caso 12 061
40
C N C i v , sala C, 5-9-95, "M , M N ". L L. 1996-B-593
61
C N C i v , sala D, 7-10-80, "Regoli, Mario L c/Leone, Antonio", L L I98I-A-260

79
H C I O K E . LGUISAMN

k) Inciso II: En las acciones que derivan de las relaciones socie-


tarias, ser competente el juez del lugar del domicilio social inscripto6-,
La reforma que la ley 22.903 introdujo al inciso 2 o , artculo 11, de la
ley 19 550, parte de identificar el concepto de domicilio exclusivamente
con la jurisdiccin en la cual se constituye la sociedad. Por ello, el
requisito del citado artculo queda cumplido con la sola mencin de
dicha jurisdiccin Sin embargo, cuando se opte por esta posibilidad,
la direccin de la sede social se tendr que inscribir obligatoriamente
por peticin separada, suscrita por el rgano de administracin El
principal motivo de esta disposicin es permitir que la "direccin"
(ahora distinguida del domicilio) obre fuera del contrato o estatuto,
.con lo cual se evita la necesidad de reformarlo cada vez que la sociedad
mude la sede 63
Si la sociedad no requiere inscripcin, corresponde el juez del lugar
del domicilio fijado en el contrato; en su defecto, o si se trata de
sociedad irregular o de hecho, el del lugar de la sede social.
1) Inciso 12: En los procesos voluntarios, el del domicilio de la
persona en cuyo inters se promuevan64, salvo en el proceso sucesor io
o disposicin en contrario. Sin embargo, se ha decidido que "frente
a la norma general de competencia en materia de juicios voluntar ios
se encuentra la especial que regula los supuestos de modificacin de
inscripciones en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Per-
sonas y que da opcin a la peticionaria para promover las actuacio-

42
CNCom , sala D, 15-6-79, "Di Matteo de Domnguez, Alicia E c/Di Maneo
e Hijos SA, Jos", L L 1979-D-583, con ora de Francisco Migliardi; R D J
1979-13-17, sum I: "El domicilio social de la sociedad annima esiablecido en su
aero constilutivo e inscripto en el Registro Pblico de Comercio, determina la apli-
cabilidad del art 90, inc 3, Cd C i v , y la competencia de los jueces correspondientes
al mismo"
65
C N C i v , s a l a C, 30-4-91,"Viegas Ventosa, Jos D c/Merolla SA", L . L 1992-C-
500, con nota de los Mara Cura y Mariana C Ros; D J 1992-2-352; J A
1991-IV-177
64
C N C i v , sala A, 30-12-86, "NN o Soria, Virginia", L L I987-C-6, E D
122-410: "Cualquier juez puede ordenar la inscripcin de un nacimiento 'fuera de
termino' con tal que sea el competente y esa competencia est dada por las normas
generales de la materia, que establecen como principio la sujecin al juez del domi-
cilio de la persona en cuyo inters se promuevan procesos voluntarios (conf art 5 o ,
inc 12, C P C C N ) "

80
CoMI'l'-IT-NCIA l>H [ OS HGANOS JUDICIALES

nes ante el juez del lugar donde se encuentre la inscripcin origi-


nal cuya rectificacin se persigue (art. 71, primera parte, decreto-
ley 8204/63)" 65
m) Inciso 13: Este inciso fue incorporado por la ley 25.488, dis-
poniendo que ser juez competente para entender en el cobro de los
crditos por expensas comunes o cualquier otra accin derivada de la
aplicacin de las normas de la propiedad horizontal, el del lugar donde
se encuentre situada la unidad funcional.
Con opinin contraria de Palacio61', he juzgado que esto es sin
perjuicio de que la pretensin, teniendo en cuenta su carcter personal,
pueda ser ejercida ante el juez del domicilio del demandado, pues
nadie se puede ver agraviado por ser demandado ante el juez de su
domicilio como ha sido dicho antes 67
Por su lado, Gozani entiende que esta reforma constituye una clara
excepcin a la regla que determina la competencia en las acciones
personales derivadas de vnculos contractuales y que desde ahora se
podr notificar al propietario en el inmueble del que es titular, aunque
no coincida con su domicilio real6".
n) Otros casos no mencionados en la norma: I) adopcin: en el
juicio de adopcin es competente el juez o tribunal del domicilio del
adoptante o el del lugar donde se otorg la guarda (art. 321, inc a,
Cd. Civ. -modif. ley 24.779-) 6 9 ; 2) ausencia con presuncin de fa-

CNCiv., sala F, 9-9-82, "Taramelli, Jorge A ", L L 1983-D-648 (36 492-S)


66
Lino E Palacio enliendc que se eslableci un fuero nico y excluyeme y no
optativo con el del domicilio del demandado, pues que el domicilio del demandado
no coincida con la unidad funcional slo incide con el lugar en el cual se debe
notificar la demanda y no opera un desplazamiento de la competencia (La reforma
procesal civil, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2002, p 68)
"7 LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 4S8 cit, p 1062,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 8
68
GOZANI, Osvaldo A , Cdigo Procesal Civil y Coniercial de la Nacin, co-
mentado y anotado, La Ley, 2002, l I, p 22
M
CSJN, 24-2-98, "Dclgadillo, Elizabeth G.", L L 1998-E-810, jurisp agrup ,
caso 13 080: "Es competente la justicia de Capital Federal para conocer en el juicio
de adopcin, si surge de las actuaciones que la guarda fue otorgada por una jueza
de csra ciudad, en la que tambin se domicilian los adoptantes (art 321, inc a, Cd
Civ, t o ley 24 779)".

SI
H C I O R E . LEGUISAMN

llecimiento: el juez del ltimo domicilio o residencia del ausente


(art 113, Cd. Civ.) 70 ; 3) amencia simple: igual que el anterior (art. 16,
ley 14.394) 71 ; 4) escrituracin: si no fue pactado expresamente en el
boleto de compraventa, la jurisprudencia no es pacfica en cuanto al
lugar a tomar en cuenta para adjudicar la competencia territorial 72 .

23. Reglas especiales

Con el ttulo de Reglas especiales, el artculo 6 del CPCCN (modif

70
CNCiv, sala C, 24-2-83, "Schieroni de Pisano, Ida", L L 1983-D-88: "Si el
propio actor en el escrito inicial expres que su esposa despus de vivir con l en
la Capital Federal, haba retomado a La Plata, donde manifiesta incluso que vivi
aun cuando fuese por poco tiempo, as, pues, podra afirmarse que la ausente tuvo
su residencia en esa ciudad, lo que a tenor de lo dispuesto por el art 16, ley 14 394,
determina la incompetencia del juez de la Capital para entender en las actuaciones
por ausencia con presuncin de fallecimiento"
71
CNCiv, sala D, 20-3-91, "Ponce de Galvn, Elena", L L I991-E-635; J A
1991-III, sntesis: "En el procedimiento de declaracin de ausencia con presuncin
de fallecimiento, la competencia del juez, a tenor de lo que dispone el art 24 de la
ley 14 394, se regir por las normas del arl, 16 de la misma, que se refiere al proceso
de ausencia simple, es decir que lo ser el juez del domicilio o en su defecto el de
la ltima residencia del ausente Ello significa que solamente se recurrir a la residencia,
para determinar el juez competente, en subsidio, a falta de domicilio o cuando fuere
desconocido"
72
CSJN, 25-11-76, "Oliver, Toms V " , Fallos: 296:461: "El juicio sobre escri-
turacin debe tramitar, no mediando convenio en contrario, ante el juez del lugar
donde est situado el inmueble Si en el boleto de compraventa respectivo no aparece
pactado en forma expresa el lugar del cumplimiento de la obligacin -referida a una
finca ubicada en la provincia de Jujuy- corresponde dirimir el conflicto declarando
que el juez en lo Civil y Comercial de San Salvador de Jujuy debe seguir conociendo
en la causa"
CNCiv, sala B, 21-4-83, "Del Valle, Manuel J y otro c/Machinea P. C Del Valle,
Manuel J ", E D 106-367: "Aunque el inmueble objeto del contrato se encuentre
situado en una provincia, habindose suscrito el boleto de compraventa en la Capital
Federal donde tiene su domicilio el demandado vendedor (arl 1212, Cd Civ), y
siendo facultad de ste designar el escribano, es de presumir que nombre a un pro-
fesional de esta ciudad y se cumpla la obligacin en la misma, lo que lleva a concluir,
que compete a la justicia de la Capital Federal conocer en ta demanda de escrituracin"
CSJ de Santa Fe, 16-3-78, "Viccini, Hctor c/Rodriguez, Gloria y otros", Z
1979-16-184: "La competencia del juicio de escrituracin fundado en un boleto de
compraventa est determinada por el precio consignado en el contrato con que se
instruye la demanda"

82
C'OMEEI ENCIA DE LOS RGANOS JUDICIALES

ley 25.488), establece disposiciones complementarias o suplementarias


al diseo competencial del artculo 5, basadas en la conexidad de las
cuestiones con los asuntos principales a los cuales se encuentren vin-
culados
a) Inciso ]": En los incidentes, terceras, obligaciones de garanta,
citacin de eviccin, cumplimiento de acuerdos de conciliacin o tran-
saccin celebrados en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y eje-
cucin de honorarios 73 y costas devengadas en el proceso, y acciones
accesorias en general, ser juez competente el del proceso principal.
b) Inciso 2": En los juicios de separacin de bienes y liquidacin
de la sociedad conyugal7"', el del juicio de divorcio75 o nulidad de
matrimonio
c) Inciso 3": En la exclusin del cnyuge 76 , tenencia de hijos, r-

73
CNCiv, Irib de Superintendencia, 13-8-98, "Trinchen. Mario Norberto c/Ta-
relli, Jorge Luis s/Cobro de sumas de dinero", elDial AE21: "Cuando la norma del
art 6, inc I o , CPCCN, dispone que el juez del principal es el competente para
entender en la ejecucin de honorarios, se refiere tanto a los regulados en el juicio
como a los convenidos extrajudicialmente, con motivo del proceso de que se trate,
en virtud del principio de la perpetenlo jurisdictionia Sin embargo, si la accin que
se intenta persigue el cobro de honorarios pactados en un convenio del que surge
que las tareas profesionales fueron ms amplias que las derivadas de la tramitacin
del pleito en sede mercantil, no resulta aplicable dicho principio, sino el art 43,
decreto-ley 1285/58, que establece la competencia civil para las cuestiones relativas
a las relaciones contractuales entre los profesionales y sus clientes o la responsabilidad
civil de aqullos"
7J
CNCiv, sala I, 27-9-94, "S . S c/G , C " , J A 1995-M-75: "Resulta procedente
ante el juez del divorcio, la presentacin del accionante por simulacin y fraude de
los actos de enajenacin que atribuye a su esposa, con relacin a los inmuebles que
revisten carcter de gananciales, aun cuando el supuesto no este comprendido en el
art 6, ines 2 y 3, CPCCN, ya que prima facie existe conexidad entre ambos
procesos"
75
CNCiv, sala G. 26-10-87, "Z , R ", L L. 1989-C-653, jurisp agrup , caso 6332:
"Como la accin ejercida tiende a que se modifiquen los efectos de la sentencia de
divorcio, es aplicable el principio de la perpetuatio jtirisdiclionis, en base al cual toda
actuacin que tienda a modificar o dejar sin efecto una sentencia debe tramitar ante
el mismo tribunal que la dict",
76
CNCiv, Trib de Superintendencia, 13-8-98, "Fernndez Pintos, Amelia M
c/Rodriguez Bonaudi, Andrs G s/Medidas precautorias", I J 10 740, elDial AE23:
"Si en el proceso de cratela del art 12, Cd. P e n , el magistrado en la primera

83
H C I O K E . LGUISAMN

gimen de visitas 77 , alimentos y litisexpensas, es juez competente el


del juicio ele divorcio1*, de separacin personal -incorporado por la
ley 25 .488- o de nulidad de matrimonio, mientras dura su tramitacin
Si, en cambio, se inician con anterioridad ser juez competente el que
deba conocer en el juicio de divorcio, separacin personal o nulidad

providencia dispuso el archivo de las actuaciones sin haber lomado intervencin alguna
respecto del causante ni de su familia, la accin intentada posteriormente, solicitando
la exclusin del hogar del causante (con fundamento en lo dispuesto por el art 23,
Cod C'iv ), debe quedar radicada ante el juez del sorteo, pues no se configuran cir-
cunstancias de conexidad con entidad suficiente para desplazar la competencia de
ste, toda vez que no ha existido prevencin por parte del primero"
" C N C i v , sala I, 26-12-97. ' S M , M R c/A , P. C ", L L I998-D-I44: "El
rgimen de visitas no debe ser considerado como una cuestin consustancial con el
juicio de separacin o divorcio, pues slo constituye una eventual repercusin del
aflojamiento o de la disolucin del vinculo sobre otras relaciones jurdicas Por tanto,
el Estado con jurisdiccin internacional sobre el divorcio no est dotado, por esa sola
razn, de jurisdiccin internacional para entender en tal incidente, salvo que esa ju-
risdiccin le corresponda por otras circunstancias y con fundamento en las normas
de Derecho Internacional Privado"
' C N C i v , sala 1, 25-2-97. " C , A. c / A , F ", L L 1997-C-1004. jurisp a g r u p ,
caso II 643: "Las medidas vinculadas con los hechos de violencia familiar denun-
ciados, puestos tambin en conocimiento del juzgado donde tramitan los juicios de
alimentos, tenencia, rgimen de visitas y divorcio vincular, deben plantearse en la
jurisdiccin de ese juzgado, en el cual tales hechos dieron lugar a expresas resolu-
ciones"
CNCiv., Trib de Superintendencia, 5-6-97, " C , E B c / F , N A s/Divorcio
art 214, inc 2 del Cdigo", I J 102 348, elDial AE4CD: "La conexidad entre el
juicio de divorcio y las actuaciones iniciadas por violencia familiar entre las mismas
partes con anterioridad, surge evidente, sobre todo cuando los hechos en que se fundan
las causales de divorcio invocadas guardan estrecha vinculacin con los que dieran
lugar a dicha denuncia Se trata de un corolario del principio segn el cual en las
cuestiones de familia debe intervenir un solo juez, con el fin de mantener la unidad
de criterio que la materia requiere, recayendo el conocimiento sobre el que previno,
en razn del contado que ha tomado con la problemtica de los litigantes"
C N C i v , Trib de Superintendencia, 26-12-96, "D G , G c/D G , S N. G ", L L
1998-A-487, jurisp a g r u p , caso 12 321: "Entre un proceso de divorcio concluido
con el dictado de la sentencia de divorcio de las partes en los trminos del art 214,
inc 2, Cd. Civ., y otro de impugnacin de paternidad del ex cnyuge cuando eslaban
separados de hecho pero no divorciados, no pueden dictarse sentencias contradictorias,
ni se configuran las circunstancias de conexidad sustancial que justifiquen desplazar
la competencia del juzgado originariamente asignado sin perjuicio de que oportuna-
mente pueda acudirse a la solucin conlenida en el art 376, C P C C N "

84
C O M P K I UNCIA OH I.OS KCIANOS JUI3ICIAI.US

de matrimonio (art. 5", inc 8" - m o d i f ley 25 488-), disponiendo la


norma que cuando stos se inicien pasarn a tramitar ante el juzgado
donde queden radicados 79 . .
El dispositivo no establece la competencia en caso de haber ter-
minado el juicio de divorcio, separacin personal o nulidad de matri-
monio 80 , o si no existiese matrimonio, debiendo estarse a las reglas
generales sobre las acciones personales (art 5 o , inc 3U)SI

" C N C i v , sala A, 1 l - l 1-96, "B , H G c / I I , A L ", L L 1997-C-1004, jurisp


agrup , caso 11 644: "La conexidad cxistcnle entre el incidenle sobre rgimen de
visitas y el expediente de divorcio en el cual se ha formulado una recusacin sin
expresin de causa fija definitivamente la competencia del magistrado que previno"
C N C i v , sala I, 26-12-97, "S M, M R c/A , P. C ", L L 1998-D-144: "Para
determinar el tribunal competente -a fin de resolver el rgimen de visitas del menor
cuyos padres separados de hecho residen en distintos Estados-, el derecho de visita
de los hijos no debe considerarse como un efecto del divorcio, si bien las leyes, en
general, lo abordan asi al reglar el contenido de la sentencia que se dicta en tal
proceso, sino que debe encuadrarse dentro de su sede natural, que es la patria potestad"
" C N C i v , sala A, 8-4-85, "B de M y C, 1 y otro c/M y C, A " , L L.
1986-D-I68, con nota de Alicia M Perugini de Paz y Geuse, E. D 114-99: "Fuera
de la rbita de los Tratados de Montevideo, el accionante por alimentos tiene las
siguientes jurisdicciones para optar dentro del mbito nacional, debindose sealar
que los cdigos provinciales contienen en su mayora disposiciones similares: a) si
est pendiente el juicio principal por divorcio o nulidad de matrimonio, el juez que
trata esas acciones; b) si los juicios ya han terminado, el j u e z del domicilio del
accionante (lugar donde debe cumplirse la obligacin o el j u e z del domicilio del
demandado, o el de su residencia)"
C N C i v , sala 1, 18-9-97, "Arias, Femando M c/Casais, Ana M .", L L 1998-E-810,
jurisp agrup , caso 13 083: "A los efectos de determinar el juez competente en el juicio
de rgimen de visitas, debe considerarse que la jurisdiccin del domicilio conyugal no es
la nica contemplada por la ley para las acciones de divorcio y de nulidad de matrimonio,
y que agotada la jurisdiccin del juez de ese domicilio con el pronunciamiento de la
sentencia, la conexidad debe ceder y, por tanto, deben aplicarse otros criterios fundantes
de la jurisdiccin, tales como los atinentes a las acciones personales que exigen atender ai
lugar del cumplimiento de la obligacin y al domicilio del demandado"
C N C i v , sala E, 13-11-87, "C , S E. y otro e/C , J J ". L L. 1989-C-653, jurisp
agrup , caso 6331: "Si el juicio de divorcio tramitado en otra jurisdiccin ya termin,
para fijar la competencia de las acciones conexas se aplican las reglas comunes (art 6,
inc. 3 o , ap 2, CPCCN), por lo que es vlida la eleccin por la actora del j u e z co-
rrespondiente al domicilio del demandado, que coincide con el lugar de cumplimiento
de la obligacin (art 5, inc 3, Cd cit y art 228, Cd C i v , segn ley 23 515)"
81
C N C i v , sala A, 13-10-89, E D 137-729: "La competencia para entender en

85
H C I O K H . LEGUISAMN

El tercer prrafo de este inciso fue suprimido por la ley 25 488,


pues la ley 23.515 no contempl ninguna norma anloga al derogado
artculo 71 bis de la ley 2393 (Ley de Matrimonio Civil) que se refera
a la posibilidad de promover un juicio posterior al de divorcio para
que se declarara la culpabilidad del que hubiere sido inocente de haber
incurrido ste en adulterio, infidelidad o grave inconducta moral luego
de la sentencia,

el juicio de alimentos se determinar segn que la pretensin se deduzca como cuestin


incidental o conexa a la accin de separacin, divorcio o nulidad de matrimonio, o
de modo autnomo"
CSJN, 26-4-88, E D 129-169: "El juez del lugar de residencia actual de los
alimentarios es competente para entender en la demanda de alimentos, desde que sla
es una de las soluciones posibles admitidas por la ley 2.3 515"
CCCom de San Isidro, sala 1, 18-9-97, "A , V R c/B , I I C ", L L B A
1998-543: "En el caso de una demanda por alimentos, por su propia naturaleza, de
carcter personal, a los fines de la competencia se debe regir la cuestin por las
directivas que surgen del art 5", inc 3, C P C C N "
C N C i v , sala A, 21-3-95, "G , A M y otro c/L , I-I A ", L L I997-E-1004
(39 765-S): "Es j u e z competente para entender en el juicio de alimentos el del lugar
donde se encuentra el menor para quien se reclama el cumplimiento de la obligacin
del padre y se domicilia la madre de aqul, quien peticiona a su favor"
C N C i v , sala I, 18-8-97, "Arias, Fernando II c/Casais, Ana M ", L L 1998-E-
810, jurisp agrup , caso 13 086; "El inters superior del nio no slo debe consi-
derarse respecto de las resoluciones que ataen al fondo de las cuestiones que los
involucran en el caso, rgimen de visitas, sino tambin en lo relativo a la determi-
nacin del juez competente, pues una de las maneras de protegerlo es mediante la
tutela jurisdiccional Ello permite apartarse de las reglas generales de la compelencia
para defender el inters derivado del Derecho de Familia ante el j u e z de su propio
domicilio"
C N C i v , sala I, 26-12-97, "S M , M R c/A , P C'*, L. L 1998-D-144: "Conforme
la Convencin sobre los Derechos del Nio, debe atenderse prioritariamente a los
intereses superiores de aqul As, a los efectos de resolver el incidente de rgimen
de visitas del menor cuyos padres separados de hecho residen en distintos Estados,
la tutela de su derecho a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos
de modo regular - a r t 9 3, Convencin sobre los Derechos del Nio, de jerarqua
constitucional segn lo dispuesto por el art 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional-
debe prevalecer como factor primordial en toda relacin judicial Ello as, pues ante
cualquier conflicto de intereses de igual rango, el inters moral y material de aqul
tiene prioridad sobre cualquier otra circunstancia que pueda concurrir en el caso Por
tanto, toda decisin debe estar inspirada en lo que resulte ms conveniente para su
proteccin"
COML'L: 1 UNCIA 1)11 I.OS RGANOS JUDICIALES

El pedido de alimentos contra un insano o inhabilitado se debe


promover ante el juzgado donde tramita el proceso de insania o de
inhabilitacin 8 -.
d) Inciso 4": En las diligencias preliminares (medidas preparatorias
y prueba anticipada) y en las medidas cautelares 83 , cuando sean soli-

82
C l ' C C o m de San Nicols, 18-10-94, "N , G N y D, N R ", L L B A
1995-1011; D J B A 148-3083: "SI bien el proceso de internacin de personas
carece de filero de atraccin, como acontece con los procesos universales, al haberse
puesto en cuestionamicnto la salud psquica de la madre de los-menores en el juicio
por tenencia, rgimen de visitas y alimentos tramitado por ante el j u e z correspondiente,
concurren razones suficientes para establecer la radicacin por conexidad de dicha
causa en el juzgado donde tramita la internacin, dado que a travs de su intervencin
en el proceso internatorio, tendr ste los elementos suficientes para evaluar la con-
veniencia del mantenimiento de la tenencia que aqulla ejerca, as como la evaluacin
del correspondiente rgimen de visitas"
83
CNCiv., sala C, 11-9-80, "Milanesi de Parejo, D ". BCNCiv 1981-11-11: "Las
medidas precautorias constituyen un anticipo de la garanta constitucional y cuando
se piden antes de iniciarse el proceso son de la competencia del juez que debe intervenir
en la principal regla que se aplica tanto en la competencia en razn del territorio
como de la materia y de las personas A su vez, la medida cautelar fija la competencia
de un j u e z cuando existe ms de uno dentro de la circunscripcin territorial y el
fuero, vale decir, que la iniciacin previa de lina medida precautoria ante el juez
competente para entender en el proceso principal, fija la competencia del juez que
debe intervenir en el proceso consecuente"
C N C o m , sala E, 12-7-98, "Frizzi, Liliana G y otro c/La Casa de los Pyjamas
SCA", L L I998-F-613: "Radicado ante un juez determinado el pedido de cualquier
medida cautelar susceptible de cumplirse con anterioridad a la presentacin de la
demanda, aqul es tambin competente para conocer en el proceso principal"
CNCiv , sala H, 18-7-97, "NN o D, L ", L L I998-C-106; "La forma en que
deben valorarse las reglas de competencia en materia de guarda impone que, a titulo
de proleccin cautelar, se observe un criterio amplio a tenor de lo dispuesto por las
normas que componen la Convencin de los Derechos del Nio, incorporada a la
Constitucin nacional (conforme art 75 inc 22), armonizndolas con las que regulan
las medidas precautorias especficas como el art 235, 2 a parte, C P C C N "
CNCiv , sala H, 29-3-96, "L , M. C. y R , N. B L L. I997-E-1074, jurisp
a g r u p , caso 12 063: "Por medio de la proteccin de personas, se propende a sal-
vaguardar la integridad fsica y psiquca de quienes, de no contar con el apoyo del
dispositivo legal, podran resultar seriamente daados La finalidad de la aplicacin
de la medida cautelar, tiene en mira el resguardo de los tutelados en el lugar en
que se encuentren al comenzar a actuar el rgano jurisdiccional (especficamente,
en un mbito hospitalario), sin que interese, en ese estadio del trmite, en qu ju-

87
Hcroit li. LI-OUISAMN

citadas antes de promover la demanda, ser competente el juez que


deba conocer en el proceso principal
e) Inciso 5": En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, for-
mulado con antelacin a la demanda, ser competente el juez que deba
conocer en el proceso en que se har valer
f) Inciso 6": En el proceso ordinar io que se inicie como consecuencia
del juicio ejecutivo (art. 553, CPCCN) es competente el que entendi
en ste 84 .
g) Inciso 7": En el pedido de determinacin de la responsabilidad
establecida en el articulo 208 del CPCCN, es competente el juez que
decret las medidas cautelares 83 ; si hubiera sido incompetente (ar t 196)
el juez cuya competencia hubiese sido fijada en definitiva

risdiccin se encontraba el domicilio de las personas previo a la internacin, n los


tilles de determinar la competencia territorial"
S4
CSJN, 23-11-82, " I r e u e de Binkert, Carlota E G E c/Sulzer linos SA",
Fallos: 304-1667: "'Corresponde a la Justicia Nac Especial de 1 lnst en lo Civil
y Comercial, entender en la ejecucin hipotecaria, tenlo a la estrecha relacin exis-
tente entre ambos juicios, ya que una causa es consecuencia de la otra, y que el
art 553, CPCCN, que regula las cuestiones vinculadas al juicio ordinario posterior
al ejecutivo, en su ltimo prrafo prev el supuesto del conocimiento promovido
mientras se sustancia el ejecutivo; mxime teniendo en cuenta lo estatuido por el
art 6 o , inc 6 o , de dicho ordenamiento legal por razones de conexidad y por la
conveniencia de que sea un mismo juez el que conozca en ambos procesos vinculados
con un mismo contrato"
* 5 CNCiv, sala E, 10-12-84, -Buenos Aires Building Society SA c/Tolh, Luies
J. y otro", L L 1985-B-I64: "Es el mismo juez que decrel la medida caute-
lar quien debe entender en la cuestin planteada - e n el caso por el tercero embar-
g a d o - por los daos y perjuicios causados por la traba de la medida precautoria,
por tratarse de una cuestin conexa y que toma su causa pelencJi del hecho de ese
mismo proceso"
CNFed CC, sala II. 16-3-90, "Orbil Shipping Co c/Agencia Martima Robinson",
L L 1990-C-531: "Es procedente la excepcin de arraigo cuando la demanda por
reclamo de daos y perjuicios causados por un embargo de buque es una de aquellas
que, en virtud de las reglas que rigen la competencia, debi ser interpuesta anie los
tribunales nacionales (art 208, CPCCN), ponderndose adems que la medida cautelar
cuya traba motiv el caso de autos se debi promover tambin ante dichos tribunales,
desde que el buque se encontraba en ese entonces surto en el puerto metropolitano
(arg arls, 532 y 612 de la ley 20 094) Ello asi, surge que la actora se vio constreida
a litigar ame nuestros tribunales con independencia de la conducta procesal de la
demandada"

88
COMJ'LIL ENCIA DE LOS RGANOS JUDICIALES

24. Competencia ordinaria por razn de la materia

En la ciudad de Buenos Aires, luego de la unificacin de los fueros


civil y especial en lo civil y comercial (ley 23.637), la competencia
ordinaria ha quedado dividida en cuatro materias: civil, comercial,
laboral y penal. Dentro del campo del Derecho Procesal Civil interesa
analizar las dos primeras.
La competencia civil es de carcter residual u ordinaria, en tanto
en cuanto el articulo 43 del decreto-ley 1285/58 (modif. ley 24.290)
dispone que: "Los Juzgados Nacionales de Primera Instancia en lo
Civil de la Capital Federal, conocern en todas las cuestiones regidas
por las leyes civiles cuyo conocimiento no haya sido expresamente
atribuido a los jueces de otro fuero". Es decir que si el asunto no ha
sido asignado a otro fuero, entonces corresponde el fuero civil
Adems, dispone la norma que los juzgados civiles especficamente
conocern de las causas: a) en las que sea parte la Municipalidad de
la Ciudad de Buenos Aires 86 , excepto en las de naturaleza penal - i m -
plicando una competencia en razn de la persona-; b) en las que se
reclame indemnizacin por daos y perjuicios provocados por hechos
lcitos, sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 29 del Cdigo
Penal, y c) en las relativas a las relaciones contractuales entre los
profesionales y sus clientes o a la responsabilidad civil de aqullos,
a cuyos efectos slo se considerarn profesionales las actividades re-
glamentadas por el Estado
La competencia comercial es de excepcin, habida cuenta de que

116
CNCiv., sala I, 14-8-97, "Siachcsky, Hctor O c/MCBA s/Amparo", eIDial
AE3A6: "En virtud de lo establecido por los arts 129 de la Constitucin Nacional, 8
de la ley 24 588 y 106, 107, 113 y concs del Estatuto de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, la lusticia Nacional en lo Civil carece, en principio, en materia con-
tencioso administrativa local, de la competencia que hasta la sancin de dicho estatuto
le acordaban los arts 43 del decreto-ley 1285/58 y 95 de la ley 19 987 Sin embargo,
al no haberse procedido aun a constituir los tribunales previstos para conocer en la
referida materia contencioso administrativa y encontrndose involucrados derechos
constitucionales de los particulares, se torna necesaria la intervencin del fuero civil,
a efectos de no desconocer garantas de raigambre superior Es que, la garanta cons-
titucional de la defensa en juicio supone, elementalmente, la posibilidad de ocurrir
ante algn rgano jurisdiccional en procura de justicia, la que nu debe ser frustrada
por consideraciones de orden procesul o de hecho".

89
HCTOR E. I.IGUISAMN

nicamente corresponde en caso de la aplicacin de leyes mercantiles


- s a l v o que expresamente atribuido a los jueces de otro f u e r o - y cuando
especficamente se encuentre establecido. As, el articulo 43 bis (modif.
ley 23 637) prescribe: "Los jueces nacionales de primera instancia en
lo comercial de la Capital Federal, conocern en todas las cuestiones
regidas por las leyes mercantiles cuyo conocimiento no haya sido ex-
presamente atribuido a los jueces de otro fuero" y, adems, en: a) los
concursos civiles; b) las acciones civiles y comerciales emergentes de
la aplicacin del decreto 15,348/46 (ratificado por ley 12 962), y c) pro-
cesos derivados de contratos de locacin de obra y de servicios, y los
contratos atpicos a los cuales resulten aplicables las normas relativas
a aqullos, cuando el locador sea un comerciante matriculado o una
sociedad mercantil, salvo que tambin se demandare a una persona
por razn de su responsabilidad profesional, en cuyo caso el conoci-
miento corresponder al fuero civil
No obstante la aparente claridad, la prctica diaria nos informa de
un sinnmero de situaciones que han dado origen a una nutr ida juris-
prudencia, no siempre coincidente y muchas veces francamente con-
tradictoria, toda vez que no resulta humanamente posible el dictado
de normas puntuales abarcativas de todos los supuestos que pudieran
presentarse. Su anlisis excedera largamente la finalidad de este libro,
como su estudio sistematizado, por lo que seguidamente se ofrecern
algunas de las hiptesis ms frecuentes y otras que no lo son tanto,
pero que brindan pautas orientadoras, siendo recomendable la consulta
de los repertorios de jurisprudencia ante el caso concreto.
C o m o premisa liminar, la competencia comercial - s a l v o supuestos
de especifica excepcin legal- se debe apreciar con un criterio ob-
jetivo. Esto significa que no se debe atender slo a la calidad de las
partes, sino, ms bien, a la naturaleza intrnseca de la relacin sus-
tancial en la cual se basa la pretensin. De tal modo, la materia de
conocimiento de los jueces comerciales se circunscribe a los asuntos
regidos por el Cdigo de Comercio y leyes de esa materia 87 , quedando

87
C N C o m , sala D, 30-9-96, "Lagardc, Marie c/Combicn SA y otros", L L
1997-A-359 (39 224-S)

90
C O M I ' E I UNCIA DE LOS UGANOS JUDICIALES

fijado el mbito comercial por la naturaleza del acto, por la persona


o por accesin a la causa o a la persona 88 .
Un primer aspecto a tener en cuenta para la determinacin de la
competencia comercial, es la calidad de comerciantes de las partes o
de alguna de ellas. La ley 23.637 establece la competencia de los
juzgados comerciales cuando una de las partes celebrantes del acto
litigioso fuera un comerciante matriculado, o una sociedad mercantil,
siempre que no se demandare la responsabilidad profesional 8 9 De all
que se tenga decidido que, sin perjuicio de la naturaleza jurdica de
la relacin habida entre las partes contratantes, al revestir una de ellas
la calidad de sociedad comercial queda automticamente la otra parte
interviniente en el contrato sujeta a la ley, jurisdiccin y reglamenta-
ciones mercantiles 90
Un segundo aspecto, lo constituye la naturaleza del acto. Si ste
es comercial (art. 8, Cd. de Com.) encuadra dentro de la rbita del
artculo T del Cdigo de Comercio y, por ende, todos los contrayentes
quedan sujetos a la ley mercantil. La operacin que realiza un comer-
ciante debe ser acto comercial para quedar sujeta a la competencia de
su propio fuero 91 . Si se encuentra fuera de discusin el carcter mer-
cantil de la relacin, aun cuando las operaciones que dan origen al
juicio configuren contratos atpicos o innominados, resulta competente
el fuero comercial 92 . As, se ha resuelto que tratndose de una relacin
contractual que genera obligaciones bilaterales, presidida primordial-
mente por la concesin por parte de la demandada de servicios de
gastronoma en un campo de deportes, a cambio de un precio en dinero,
a cuyo fin la concedente deba tambin cumplir con ciertas obligacio-
nes, teniendo en cuenta el carcter de la actividad comprometida como

" C N C i v , sala 1, 24-10-95, "Colacilli, ngel c/Masscra, ngel SA, suc ", L L
1996-C-605, con ola de Miguel Acosta
" CNCom , sala E, 20-10-92, "Mazzotta, Ana H c/Medicus SA", L L 1993-A-
525, D J 1993-1-583
"> CNCom , sala C, 20-2-92, "Springbok SA c/Obra Social Marina Mercante",
L. L I992-C-56, D i. 1992-2-74
C N C i v , sala D, 20-11-95, "Visin SA c/L de F, E " , L L I996-C-249
92
C N C i v , sala K, 22-5-96, "Peluso, Pedro P c/Lpez, Juan C y otros", L L
1997-F-989, jurisp a g r u p , caso 12 260

91
HCTOK H. LLIGUISAMN

objeto de! contrato y la naturaleza comercial de la accionante, no obs-


tante el carcter de asociacin civil de la demandada, ambos contra-
tantes quedan sujetos a la ley mercantil (arg. art. 7U, Cd de Com )'' 3 .
La compra de un automotor para destinarlo a una actividad de tipo
comercial, sujeta a todos los contratantes a la ley y competencia mer-
cantiles (arts 7, 450 y 451, Cd. de Com.). A igual solucin se ha
arribado para los supuestos en los cuales el adquirente no compra el
vehculo para enajenarlo o alquilarlo. As, cuando quien reviste la
calidad de enajenante se dedica a esa actividad comercial, el comprador
de la unidad, aunque la destine a su uso personal, queda sometido al
fuero mercantil, pues basta que el propsito de lucro o de especulacin
exista en una de las partes, lo que determina la competencia de la
justicia comer ca I94, como, asimismo, en la accin deducida por el
reclamo del cobro de los alquileres derivados del contrato de locacin
del taxmetro y los daos y perjuicios sufridos con motivo del uso y
entrega del automvil 95 , como tambin, aun cuando no se le d a un
contrato la estricta calidad de contrato de transporte al convenio atpico
que contiene, adems de elementos del contrato de locacin de cosa
- c o m o el arrendamiento de mnibus-, otros pertenecientes a la locacin
de servicios - c o m o la prestacin de choferes y el transporte-, la si-
tuacin se ubica en la previsin dispuesta en el artculo 184 del Cdigo
de Comercio 9 6 .
El hecho de ser parte en una contienda judicial una sociedad co-
mercial, la cual obviamente dirige su actividad a lucrar realizando
actos de comercio, como lo es la elaboracin de comestibles destinados
al consumo masivo, no necesariamente determina la aplicabilidad de
la regla contenida en el artculo 7 U del Cdigo de Comercio, por cuanto
para ello se debe determinar si es un acto comercial el acto de com-

" 3 C N C i v , sala K, 29-2-96, "Servicio de Catering SRL c/JHindacin Vanguardia


Educativa", L L 1997-E-I076, jurisp agrup , caso !2 079.
<M
CNCiv , sala M, 25-3-96, "Minnili c/Thriocar SA", L. L 1997-E-I076, jurisp.
a g r u p , caso 12 078
" C N C i v , T'rib. de Superintendencia, 13-6-96, "Gil, Juana c/Montescrin, Daniel
O " , L L I997-F-975, jurisp a g r u p , caso 12 155
94
CNCiv , sala A, 11-9-90, "Viajes Ati SA Expreso de Viajes y Turismo c/Lovati,
Carlos", L L 1991-B-298, D J. 1991-2-304

92
C O M I ' E I ENCIA L) I.OS UGANOS JUDICIALES

praventa que protagoniza la empresa elaboradora del producto y el


consumidor final, aun para una de las partes, tal como lo establece la
citada norma legal, por cuanto la naturaleza intrnseca de la relacin
sustancial sobre la que se basa la pretensin resulta el criterio objetivo
determinante en la materia de que se trata 97
Las dificultades que suscita el esclarecimiento de la naturaleza que
cabe atribuir a las relaciones jurdicas originadas en los contratos con
fines publicitarios, no es bice para la determinacin de la competencia
comercial 9 *, esfera dentro de la cual cabe comprender el litigio entre
dos sociedades annimas que versa sobre el cumplimiento de un con-
trato en el cual la actora asume obligaciones como rgano o medio
publicitario, en tanto la accionada lo hace actuando como agencia de
publicidad en nombre propio y por cuenta del anunciador, porque el
mismo se debe presumir comercial conforme con lo dispuesto por el
artculo 5 o del Cdigo de Comercio (arts. 8", incs. 6 U y 11; 1",
ley 19.550), sin perjuicio de considerrselo como acto de comercio
objetivo absoluto por su inequvoca afinidad con la categora de los
actos de mediacin a que se refiere el artculo 8 o , inciso 3U, del Cdigo
de Comercio. Pero fundamentalmente por su analoga con los actos
concernientes a las empresas de comisiones y mandatos que incluye
el inciso 5 o del artculo 8U, del Cdigo de Comercio 99 . Sin embargo,
en contra, se resolvi que de acuerdo con el artculo l u , inciso c, de
la ley 16.732 el contrato de publicidad - q u e es una locacin de o b r a -
es de competencia civil 100 . Tambin, sin ser un contrato de publicidad,
si el litigio versa sobre el cumplimiento de un contrato en el cual el
actor asume frente a una sociedad annima la obligacin de proveerle
ciertos elementos publicitarios -bocetos, fotos, pelculas, fotocromos,
etctera-, a cambio de una prestacin en dinero, el acto se debe pre-

" C N C i v , sata K., 15-11-96, "Guzmn, Jorge G y otros c/Benvenuto SA", l. L


I998-A-486, jurisp agrup , caso 12 313
CNCom , sala C, 15-3-79, "Martnez, Alberto S c/Gerola y Cia SA", E D
83-638
w
CNCom , sala C, 23-10-78, "Elis Editora Publicitaria SA c/Vincint Publicidad",
E D. 82-684
,u0
C N C i v , sala B. 15-8-78, "Domar c/Mollard". R D J I979-S-18. sum 45;
BCNCiv I978-V-I78, sum 270

93
Hcrox ti. LUGUISAMN

sumir comercial - a l menos respecto de la accionada- conforme a lo


dispuesto en el artculo 5" del Cdigo de Comercio, y todas sus partes
sujetas a la ley mercantil, sin perjuicio de considerrselo como acto
de comercio absoluto por su inequvoca afinidad con la categora de
actos a que se refiere el artculo 8", incisos I o y 2 del Cdigo de
Comercio 101 .
Corresponde entender a la justicia comercial en las acciones por
desalojo y ejecucin de alquileres deducidas contra el inquilino de
una cochera, desde que el contrato de garaje reviste los caracteres
de locacin de cosas, de depsito y de la locacin de servicios, no
agotndose la actividad o prestacin del garajista en una prestacin
nica, sino que, adems de suministrar el local, debe proceder a la
custodia del automvil, su limpieza, etctera, todo por una contra-
prestacin establecida en dinero 102 , como tambin cuando se reclama
una indemnizacin por el incumplimiento de un contrato de garaje
emergente del robo de un automvil, no modificndose la competencia
mercantil porque la accin sea ejercida por la aseguradora en los tr-
minos de la subrogacin legal prevista en el artculo 80 de la
ley 17.418 - d e seguros- 1 0 3 Distinta es la hiptesis de responsabilidad
emergente de la sustraccin del automotor estacionado en la pla-
ya de un supermercado, toda vez que se est ante un depsito de
carcter civil, realizado gratuitamente mientras el actor efectuaba sus
compras en el establecimiento, en cuyo caso es competente el fuero
civil 104
En lo que hace a los papeles de comercio (pagars, letras de cambio,
cheques), resulta competente la justicia comercial para entender en las

101
CNCom , sala C, 15-3-79, "Martnez, Alberto S c/Gerola y Ca SA", E D
83-638
102
C N C i v , Irib de Superintendencia, 26-9-96, "Gonzlez de Casa, Nlida G
c/Fain. Ernesto", L L 1998-A-487, jurisp agrup , caso 12 315
,M
C N C i v , sala H, 14-2-96, "Federacin Patronal Coop de Seguros Ltda c/Garage
Parking y otros", L L 1997-F-975, D T 1997-A-959, jurisp a g r u p , caso 12 .157;
sala A, 19-6-79, "La Holando Sudamericana Ca de Seguros y otro c/Golwaser, Ro-
berto y otros", L L 1979-D-612 (35 271-S)
l
' C N C i v , Irib de Superintendencia, 4-11-93, "Brclio, Guillermo E c/Disco
SA", E D 156-249

94
C O M P E I ENCIA E LOS RGANOS JUDICIALES

ejecuciones de ellos en virtud de lo dispuesto por el articulo 8, inci-


so 4 o , del Cdigo de Comercio 1 " 5 , pues del contenido del decreto-ley
5965/63 (de letras de cambio y pagar) y ley 24.452 (de cheques)
- a n t e s decreto-ley 4 7 7 6 / 6 3 - no surge que la cuestin haya sido atri-
buida a los jueces de otro fuero (art. 43 bis, decreto-ley 1285/58) 1 " 6 .
Asimismo, en lo que respecta al rgimen de la factura de crdito
(ley 24.760) y al de las tarjetas de crdito, en cuanto el artculo 3" de
la ley 25 065, prescribe la aplicacin supletoria - a d e m s del Cdigo
Civil- del Cdigo de Comercio y de la Ley 24,240 de Defensa del
Consumidor, dado que las normas previstas en esta ltima se integran
con las leyes de defensa de la competencia y de lealtad comercial,
compete al fuero comercial conocer en las acciones civiles basadas
en aquel cuerpo normativo 107 .
Se ha resuelto que si bien la prestacin de servicios geritricos
tiene algunas caractersticas de la locacin de servicios, se trata de un
contrato atpico regulado por las leyes mercantiles Por tanto, segn
lo dispuesto por el artculo 10 de la ley 23.637 - d e unificacin de la
justicia civil y especial en lo civil y comercial de la Capital Federal-,
corresponde a la justicia comercial entender en la causa por cobro de
facturas emitidas por esa prestacin 108 .
Los seguros son de naturaleza comercial (art 8U, inc. 6U, Cd. de
Com.), por lo tanto, los actos de las partes contratantes estn sujetos
a la legislacin mercantil, sin distinguir en cuanto a su forma, sean a
prima, mutuos, colectivos, o segn versen sobre cosas o sobre la vida
o integridad fsica de una persona 109 .
El corretaje es un acto de comercio conforme lo previsto expresa-
mente en el inciso 3 U del artculo 8 del Cdigo de Comercio, que

105
CNCom , sala A, 30-6-98, " B u m s Kphilp Trastee Company e/Servicios Areos
Patagnicos", L L I998-E-278
106
CNCom , sala B, 17-4-95. "Sanatorio Anchorena c/APS", L L 1995-E-32
107
CNCom , sala D, 5-12-97, "Guzmn, Jorge G y otros c/Agro Industrias Inca
SA", L L 1998-C-960, jurisp a g r u p , caso 12 713
lua
C N C o m , sala B, 31-10-97, "Instituto Gcritrico Coghlan S R 1 c/Moqucdzc
Mazalan, Jorge y otros", L L 1998-B-774.
C r C C o m de Baha Blanca, sala II, 21-3-95, "Snchez, Yolanda I c/Ruppel,
Zulema N ", L L B A 1995-702, D J B A 148-2145

95
H C I O K E . LGUISAMN

impone la tramitacin del caso en el fuero mercantil" 0 Si la relacin


jurdica que vincul a las partes guarda correspondencia con la acti-
vidad de gestin que tipifica la labor de corretaje, como ser la inter-
mediacin en la gestin de un crdito que los demandados solicitaron
al Gobierno italiano por intermedio de la Secretara de Industria y
Comercio Exterior de la Nacin, a cambio de lo cual el actor recibira
una retribucin, corresponde que la demanda iniciada por el corredor
para lograr el cobro de su comisin tramite ante la justicia comercial,
sin que obste a ello el hecho de que la intervencin del intermediario
se refiera a un contrato de naturaleza civil 1 "
En lo que hace al contrato de mutuo, se considera que el prstamo
ser de carcter comercial cuando lo realice quien lo tenga por objeto
de su actividad, o cuando cualquiera sea el prestamista, lo reciba un
comerciante con destino a su comercio o industria, ya que si cualquiera
de las partes es comerciante, se presume -hasta la prueba en contrario-,
que el prstamo es comercial"-.
Si se trata de un mutuo con garanta real de hipoteca, la jurispru-
dencia se encuentra dividida; por un lado se sostiene que ello no lo
transforma en civil ni produce un desplazamiento de la competencia,
y, si bien la hipoteca es un derecho real de naturaleza civil, si fue
otorgada para garantizar una obligacin comercial, los jueces de co-
mercio son los competentes para entender en la ejecucin, ya que es
el mutuo y no la garanta real que lo accede lo que determina la
competencia, mxime considerando que lo que en realidad se ejecuta
no es la hipoteca sino el crdito que goza de esa garanta" 5 ; y, con-

Mu
CNCiv , sala F, 28-7-78, "Ghitti, Rubn H y otra c/Aaos, Domingo J A ",
E D. 80-317
CNCiv , sala I, 24-10-95, "Colacilli, ngel c/Massera, ngel SA, suc ", L L
1996-C-605, con nota de Miguel A Acosta
"- C N C i v , sala G, 26-4-96, "Citibank NA e/Loiacono, Osvaldo". L L 1997-F-975.
jurisp agrup , caso 12 153
113
C N C i v , sala B, 26-8-93, "Banco de la Ciudad de Buenos Aires e/Mundelca
SA", L L 1994-A-554, jurisp agrup , caso 9562/3; dem, 3-3-94, "Banco Rio de la
Plata SA c/Bez, Nclli M ", L L 1994-E-601; 23-5-94, "Banco T'orquinst SA c/Farah,
Juan L y otro", L L 1994-D-196; sala H, 12-8-94, "Instituto Propulsor de Ahorro
c/Rey, Jorge E ", J A 1995-IV-68; sala G, 8-5-97, "Optar SA c/Villanueva, Melchor",
L L 1 9 9 7 - F - l 2 ; s a l a G , 26-4-96, "Citibank NA c/Loiacono, Osvaldo", L L 1997-F-
974, jurisp a g r u p , caso 12 152

96
C O M P E I UNCIA L>E LOS HOANOS JUDICIALES

trariamente por el otro, que cuando la ley desea extender la competencia


de los tribunales comerciales lo hace en forma expresa y con carcter
excepcional, extremo que no se aprecia en materia de ejecuciones
hipotecarias"" 1 ya que ley 2.3.637 no distingue entre la naturaleza civil
o comercial de los crditos garantizados con hipoteca a los fines de
determinar el fuero competente para su ejecucin, lo que conduce a
concluir que es el fuero civil el competente para entender en tales
acciones" 5
Distinto es el caso en que se pretenda la declaracin de falsedad
de la escritura de hipoteca y su consiguiente nulidad, supuesto en el
cual la competencia ser determinada conforme la naturaleza civil o
comercial del contrato 1 " 1
La compraventa de un inmueble es de competencia civil, inde-
pendientemente del carcter mercantil que pudiera ostentar alguno de
los sujetos intervinientes, carcter que no puede ser desvirtuado por
la circunstancia de tratarse de un edificio en construccin" 7 .
En las acciones de desalojo, ms all del destino que se le pudo
haber dado al inmueble (v gr., objeto de un contrato de concesin),
son competentes los jueces civiles (conf ley 23 637, de unificacin
de los fueros Civil y Especial en lo Civil y Comercial)" 8 .
Por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 43, inciso c, del de-
creto-ley 1285/58, corresponde intervenir a la justicia civil en la de-
manda promovida contra una sociedad comercial por cobro de hono-
rarios profesionales por tareas contables e impositivas" 9 .

" J C N C o m , sala A, 31-3-95, "Banco del Buen Ayrc SA c/Marazzi, Juan C " ,
L L I995-D-117, D J 1995-2-719
115
CNCiv , sala A, 19-3-96, "Banco Credicoop Coop Lldo c/Santek, Franjo y
oros", L L 1996-E-692,jurisp a g r u p , c a s o 11.176; dem, 15-9-94, "Banco Tornquist
SA c/Snchez, Ramn G y olro", L L I995-B-306, D J 1995-1-1060
"" CNCom., sala A, 31-3-95, "Banco del Buen Ayre SA c/Marazzi, Juan C ",
L L 1995-D-l 17, D J 1995-2-719
117
C N C i v , Trib de Superintendencia, 13-2-97, "Bestani, Jos Luis c/Seralini y
Compaa SA s/Sumario", elDial AE4C7
118
C N C i v , sala I, 10-4-97, "Transportes Metropolitanos Belgrano Sur-SA c/Pi-
zzeria Estrella del Sur SRL s/Desalojo", elDial AE4D6
C N C i v , Trib de Superintendencia, 11-6-98, "Scerba, Nora Beatriz e/To Flix
SRL s/cumplimienlo de contrato", elDial AE20

97
L-LC:IOK B. I.ICUISAMN

Si bien existe una sustancial diferencia entre los cementerios p-


blicos y privados, el fin de utilidad comn de ambos obliga a un
tratamiento similar respecto de las cuestiones que se puedan plantear
judicialmente; queda, por tanto, excluido de la materia comercial el
cobro de los gastos de mantenimiento de la sepultura, aun si quien la
reclama reviste la calidad de comerciante Aunque el cementerio sea
privado o no pertenezca a iglesia o comunidad religiosa alguna, existen
convicciones sociales que exigen rodearlo de un marco de decoro,
recogimiento y respeto propio del culto que la comunidad en general
dispensa a los difuntos Por ende, las cuestiones que se suscitan sobre
su utilizacin estn excluidas del mbito del comercio 1 -"
Corresponde entender a la justicia civil en una demanda por reso-
lucin de contrato de locacin y daos y perjuicios, en tanto resulta
irrelevante que la locacin se haya pactado entre comerciantes, como,
asimismo, que el mbito arrendado se destine al comercio en el giro
habitual de los negocios de la locataria 131 .
Tambin se ha decidido la competencia de la justicia civil en re-
clamos de daos y perjuicios a consecuencia del acoso sexual padecido
durante el horario laboral por parte de la persona bajo cuyas rdenes
se encontraba el pretensor, invocando, adems, la pasividad de la firma
para la que ambos se desempeaban, dirigiendo tambin la demanda
contra ella, toda vez que el reclamo formulado no remite a la relacin
laboral, sino, por el contrario, a conductas ilcitas 133 ; daos y perjuicios
como consecuencia de haber sido vctima de una agresin proveniente
de un empleado de una obra social 133 ; daos y perjuicios contra Me-
trogas SA derivados de una explosin de gas, toda vez que el reclamo
es de naturaleza extracontractual, no remitiendo a la simple relacin

1211
CNCom , sala A, 2-2-97, "Jardn de Paz SA c/Dumont, Viviana B ", L L
I997-C-1003, jurisp a g r u p , caso 11.632
131
CSJN, 20-8-91, " H a r i T S R L , Mana c/EI Hogar Obrero", L L I992-A-271,
D J. 1992-1-709, I A 1991-IV-427
132
C N C i v , Trib de Superintendencia, 17-7-97, "Plaut, Mnica c/Cia de Servicios
Hoteleros SA s/Daos y perjuicios", eIDial AE4DA
123
C N C i v , Trib de Superintendencia, 24-4-97, "Ravazenglii de Bustos Medina,
Ana M c/Obra Social de Empleados Telefnicos s/Daos y perjuicios", eIDial
AE4DB

98
C M I ' E I UNCIA 1)1: LOS H U A N O S J U D I C I A L E S

usuario-prestador de un servicio pblico 124 ; en la informacin sumaria


tendiente a acreditar el carcter de causahabiente del peticionario res-
pecto de su cnyuge ausente, a los efectos de obtener la prestacin
prevista por la ley 24.411 125 .

25. Cuestiones de competencia. Procedencia

Se entiende como cuestin de competencia el desconocimiento de


la aptitud legal de un juez para entender en un caso determinado,
planteado por un justiciable o de parte de otro juez
Dos son las vas de que disponen las partes para promover una
cuestin de competencia: a) la declinatoria, y b) la inhibitoria, que
son excluyentes entre si, de manera que optada una de ellas, luego
no se puede recurrir a la otra (art. T, 3L'' prr., CPCCN) 1 2 6
Sin perjuicio de ello, el juez se puede declarar incompetente de
oficio (sin que medie pedido de parte), pero a condicin de que lo
haga cuando es promovida la demanda o al ser opuesta la declinatoria;
pasadas estas oportunidades le est vedado 12 ' No obstante, la incom-

1:4
CNCiv, Trib de Superintendencia, 26-12-96, "Garrichio, Jos Ismael c/Me-
trogas SA s/lnterriipcin de prescripcin", elDial AE5F9
1:5
CNCiv, Trib de Superintendencia, 12-12-96, "Blaszczyk, IIda Susana s/Au-
sencia por desaparicin forzada", elDial AE60E.
CSJN, 15-2-83, "Airamar SA c/Orfl, Orlando", Fallos: 305:70: "Planteada
y resuella una cuestin de competencia por declinatoria, no procede formular poste-
riormente la misma por va de inhibitoria anle otro tribunal".
CSJN, 25-8-92, "J : iuza, Noeml C e/Telefnica de Argentina SA", L L I992-E-
152, D J 1993-1-217: "Es principio general que las cuestiones de competencia deben
plantearse por va de declinatoria y excepcionalmenle por inhibitoria, en el supuesto
que se trate de jueces de distintas circunscripciones territoriales, pero est vedado
hacer uso de las dos vias y, en lodo caso, elegida una no puede usarse de la otra"
1:7
CSJN, 23-11-95, "Garugatti, Pedro O c/Caja Nao de Prev para el Personal
de la Ind , Com y Act Civiles", L L 1996-D-794, D J 1996-2-941; 5-2-98, "Uocra
c/Ados", L L 1998-E-810, jurisp agrup , caso 13 078
CCCom. de San Isidro, sala I, 23-12-97, "T , S M ", L 1. B A 1998-661: "La
realizacin de los actos procesales concernientes a la causa por parte del juez y del
asesor de menores, tales como audiencias testimoniales y citacin de las partes para
comparecer personalmente, implican el consentimiento expreso por parte de ambos
respecto de la competencia del judieante lo que impide que ahora se inhiba de enlender
por una cuestin de competencia territorial"

99
HCI'OK E. 1-tiCiUISAMN

petencia de la justicia federal, dada su naturaleza excepcional, puede


ser declarada de oficio en cualquier estado del proceso 128 .
La inhibitoria slo es procedente entre jueces de distintas circuns-
cripciones judiciales, vale decir cuando median cuestiones de compe-
tencia territorial (art. 7 o , 1er prr ). Esto hace que sea imposible entre
jueces de la ciudad de Buenos Aires, ni siquiera entre jueces federales
y ordinarios del mbito capitalino, por cuanto ambos son jueces na-
cionales 12 '', integrantes del Poder Judicial de la Nacin (art. 108, Const
Nac. -antes art. 94-), con lo cual la distribucin de la competencia
entre ellos constituye una opcin de leyes comunes en orden a la
distribucin del trabajo, sin que jueguen los motivos trascendentes que
autorizaran diversa conclusin si se tratase de conflicto entre juris-
diccin provincial y federal 130
En cualquiera de los dos casos, se debe formular el planteo antes
de consentir la competencia del juez (art. 7, 2" prr ), lo que ocurre
de no promoverse la cuestin dentro de la oportunidad procesal per-
tinente, cumplida la cual opera la preclusin con la consiguiente prdida
de la posibilidad de hacerlo en el futuro

26. Procedimiento en caso de declinatoria y de inhibitoria

La declinatoria se deduce ante el juez que est inter viniendo y se


debe oponer como las dems excepciones previas (art 347, inc. l u ,
CPCCN), imprimindose el trmite que a sta les corresponda (infra,
N 170) En caso de declararse procedente, se enva el expediente al
juez considerado competente si perteneciere a la jurisdiccin nacional,

128
CS1N, 23-2-95, "Caja Complementaria de Prcv para el Pcrs de la Jurisdiccin
Comunicaciones e/Provincia de La Rioja y otro", L L I995-C-194, D. J 1995-2-44;
30-4-96, "Pertino, Abel R e/Provincia de Buenos Aires", L L 1996-E-628; C N C i v ,
sala A, 14-3-96, "Metrovas SA c/Tileres, Santiago M y otro", L L I996-E-692,
jurisp. agrup , caso II 183; dem, sala H, 18-4-96, "Zeneca SAIC c/Vzquez, Arnaldo
N y otros", L L 1996-D-364
125
CSJN, 5-3-81, "Fernndez Alvarino, Prspero G ", L I. 1981-D-6I4, jurisp
agrup , caso 4506; 11-6-87, "Asociacin Hijas de San Camilo c/Castillo de Bianclii,
Mara D ", L L 1987-E-475 (37 800-5)
110
CNCom , sala D, 28-5-89, "Arana, Armando c/Maciel y Asociados, Juan F ",
L L 1980-D-743 (35 621-S)

100
C O M P E T E N C I A IHI LOS RGANOS JUDICIALES

pero en caso contrario se archiva (arts, 8 o , 1er prr, y 354, inc. I o ,


CPCCN), El archivo de las actuaciones, si se trata de un juez de
extraa jurisdiccin, se justifica por la posibilidad de existir procedi-
mientos distintos que impidan o dificulten su normal desarrollo.
La inhibitoria se plantea ante el juez que se considera competente
- n o en el tribunal donde est tramitando el proceso- dentro del mismo
plazo previsto para oponer excepciones o de contestar la demanda
(art. 8U, 2 o prr., CPCCN), que es el mismo luego de la modificacin
de la ley 25.488 Se debe exponer una sntesis de la relacin jurdica
que vincula a las partes y de las razones que sustenten la competencia
del juez ante quien se presenta la inhibitoria y acompaarse todos los
recaudos necesarios (tales como las copias de la demanda y de la
documentacin recibidas con la notificacin del traslado de la demanda,
los documentos que se posean que no hubiese adjuntado la contraparte,
etc ) para permitir analizar todas y cada una de las circunstancias fc-
ticas en que se funda el planteo, como, asimismo, de la cdula de
notificacin para juzgar sobre la temporaneidad del pedido. Tngase
en cuenta que el juez ante quien se deduce la inhibitoria desconoce
todos los pormenores y recin toma contacto con el conflicto en ese
momento.
Si el juez se declara competente, debe comunicar su decisin al
juez que est entendiendo en la causa - j u e z requerido- para que se
inhiba de seguir hacindolo Tal comunicacin se realiza por oficio o
exhorto con el que se acompaa testimonio del escrito mediante el
cual se hubiere planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems
recaudos que estime necesarios para fundar su competencia (art. 9,
1er prr, CPCCN).
Adems, debe solicitar la remisin del expediente o, para el caso
de que la resolucin no sea aceptada, su elevacin al tribunal compe-
tente para dirimir la contienda de competencia positiva (art. 9 o , 2
prr., CPCCN).
La resolucin slo ser apelable si se declarase incompetente
(art. 9, 3" prr., CPCCN), lo cual resulta lgico, puesto que si se
hace lugar a la inhibitoria no existe agravio. Resulta aconsejable, en
caso de mediar apelacin, debido al tiempo que ello irrogar, que la
parte ponga en conocimiento del juez ante quien tramita la causa de

101
H C T O R E . LKGUISAMQN

lo que est aconteciendo a fin de evitar situaciones perniciosas como


puede ser una declaracin de rebelda. Tengase presente que este ma-
gistrado - c o m o tambin la parte contraria- desconocen de la existencia
del planteo de inhibitoria
En caso de hacerse lugar a la inhibitoria, dispone el artculo 10,
1" prrafo, que el juez requerido, al recibir el oficio o exhorto, debe
aceptar o no la inhibicin Si bien la norma no lo prev, considero
que previo a resolver se debe dar intervencin al fiscal, pues puede
estar comprometido el orden pblico, y ser escuchado el demandante,
de la misma manera que si se tratara de una excepcin previa, ya que
de lo contrario se vera afectado su derecho de defensa habida cuenta
de que no particip en el trmite de la inhibitoria ante el juez requirente,
La resolucin ser apelable slo si la inhibitoria es aceptada - n a -
turalmente por el actor que ser el nico afectado-, puesto que s la
rechaza se encuentra establecido otro procedimiento segn veremos
seguidamente
Si la resolucin queda consentida o ejecutoriada, enva la causa al
juez requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante
l a usar de su derecho
Si, en cambio, el juez requerido rehsa la inhibitoria y mantiene
su competencia, debe remitir-sin otra sustanciacin dice el articulo 10,
3 er prrafo del C P C C N - las actuaciones al tribunal competente para
dirimir la contienda y comunicar al juez requirente para que remita
las suyas. Sin embargo, se ha decidido con buen criterio que "el ma-
gistrado que rechace el planteo inhibitorio debe comunicar esa decisin
al tribunal requirente para que ste tenga la oportunidad de aceptarla,
o bien, de insistir en su pedido de inhibitoria y someter la cuestin
al conocimiento de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin'" 3 1 .
Es que si bien la norma del artculo 10, 3" prrafo, pareciera estar
inspirada en el principio de economa y celeridad procesal, toda vez
que si la cuestin de competencia se suscita entre jueces y tribunales
del pas que no tengan un rgano superior jerrquico comn debe
resolverla la Corte Suprema Nacional -segn veremos ms adelante-,

1:11
CSJN, 27-12-96, "Fiscala de Estado p s.a de irregularidades en Obra Colectora
de La Viita", L I- 1997-D-822 (39 594-S)

102
COMI'I-I ENCIA lili LOS RGANOS JUDICIALES

el dispositivo en verdad desmerece tal principio al recargar de tareas


a dicho tribunal provocando, tal vez intilmente, dispendio jurisdic-
cional y demora en la resolucin, lo cual se evita si el j u e z requirente
es convencido por los argumentos del juez requerido explicitados al
resistir la inhibitoria, y, volviendo sobre sus pasos, se declarara in-
competente aceptando el rechazo de la inhibitoria.
Resulta pertinente entonces, a mi entender, que el j u e z que promovi
la inhibitoria conozca las razones que informan lo decidido por el otro
magistrado interviniente y, en consecuencia, declare si mantiene o no
su anterior posicin.
La ley 25.488 modific el artculo 12 del C P C C N , reviendo acer-
tadamente el principio por el cual se suspenda la tramitacin del pro-
ceso mientras se sustanciaba y decida la cuestin de competencia que
se hubiere suscitado, lo cual, obviamente, ocasionaba demoras injus-
tificadas. Asi, salvo que se trate de cuestiones de competencia en razn
del territorio - d e b i d o a la existencia de distintas regulaciones proce-
sales-, el procedimiento no se suspende, continuando las actuaciones
ante el j u e z que previno.
Palacio entiende que se ha cometido un grave error, pues la pro-
secucin de la causa puede desembocar en una declaracin de nulidad
emergente de haberse tramitado el juicio - i n c l u s o en su totalidad-
ante un rgano judicial en definitiva declarado incompetente 1 3 2 , opinin
que es compartida por Kielmanovich 1 3 3 . En mi manera de pensar, no
veo c m o se podra declarar la nulidad de lo actuado cuando es la
propia ley la que ahora m a r c a la continuacin de las actuaciones, lo
cual configura un obstculo insalvable para tal declaracin (art. 169,
1 er y 2 o prrs., CPCCN) 1 3 '', De todas maneras, no obstante no estar
dispuesto, el j u e z que previno, si la cuestin de competencia no ha
sido decidida al tiempo de hallarse el expediente en estado de dictarse

n
- PALACIO, La reforma procesal civil c i t , p 80; del mismo autor, Anotaciones
para una explicacin de la reforma procesa! civil y comercial (ley 25 488), en L L
2002-A-1175, scc doctrina
KIELMANOVICH, Cdigo, c i t , t I, ps 43-44
LEGUISAMN, Comentario a las reformas de! Cdigo c i t , p 11 En igual
sentido ARAZI, Roland y ROJAS, Jorge A , Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin Anlisis exeglico de la reforma, 2" ed , Rubinzal-Culzoni, 2002, p 16

103
Hcroii E. LI-C.UISAMN

sentencia, debe suspender el pronunciamiento hasta tanto se resuelva


quin es el juez competente, pues es a ste a quien le corresponder
fallar la causa.
Adems, se establece expresamente que la contienda de competen-
cia tramita por incidente, al cual se deben agregar todos los antecedentes
pertinentes, solucin que se justifica para evitar que se suspenda de
hecho el procedimiento 135 .
Estamos, pues, frente a una contienda de competencia positiva,
que es la que se presenta cuando dos -o m s - jueces se arrogan la
potestad para conocer de un determinado asunto.
Recibidas las actuaciones de ambos jueces, dispone el artculo 11,
1er prrafo, del CPCCN, el tribunal superior resolver la contienda sin
ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, infor-
mando al otro por oficio o exhorto
Establece el articulo 11, 2 prrafo, que si el juez que requiri la
inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial
a juicio del tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga en un
plazo de diez a quince dias, segn la distancia, bajo apercibimiento
de tenerlo por desistido de su pretensin.
Si el conflicto de competencia se plantea entre jueces nacionales
de primera instancia que no tienen un tribunal de alzada comn (v. g r ,
distintos fueros en la ciudad de Buenos Aires, jueces de diferentes
circunscripciones del interior del pas), ser resuelto por la cmara de
la cual depende el juez que primero hubiese conocido 136 , que en el
caso de la inhibitoria ser siempre el juez requerido.
Pero si las cuestiones de competencia entre jueces y tribunales del

135
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 48S cit,
p. 1062
136
CNCiv, sala F, 9-3-82, "Imperalrice, Vicente F c/Marrinez de Pern, Mara
E y otro", L L 1982-C-377: "La jurisdiccin de una sala de la Cmara se encuentra
limilada exclusivamente a dirimir la cuestin de competencia negativa entre los jueces
de grado y queda agolada con ella Mas no puede extenderse a priori determinando
la sala de la Cmara a la que le incumbe intervenir, toda vez que en virtud del art 23
del Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, corresponde al Presidente de la
Cmara dirimir los conflictos de competencia entre sus salas, quien lo decide sin
sustanciacin ni recurso alguno"

104
COMI'lil UNCIA DU LOS UGANOS JUDICIALES

pas no tienen un rgano superior jerrquico comn que deba resol-


verlos (v. g r , entre nacionales y provinciales, o de distintas provin-
cias) 137 , corresponde dirimirlos a la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, la que, adems, debe indicar cul es el juez o tribunal que
sea competente aunque no hubiese intervenido en la contienda (art. 24,
inc. 7 o , decreto-ley 1285/58) Lgicamente, tambin le corresponde
resolver cuando la propia Corte es superior jerrquico comn de dos
tribunales, como pueden ser dos Cmaras Nacionales de Apelaciones 138 .
Puede suceder que, planteada una cuestin de competencia, dos
o ms jueces consideren que son incompetentes, supuesto que se de-
nomina contienda negatival39. A este supuesto se refiere el articu-
lo 13 del CPCCN, norma que tambin prev la hiptesis que dos
jueces estn conociendo simultneamente de un mismo asunto, en
cuyo caso sern aplicables las normas de los artculos 9 o a 12 antes
analizados.

137
CSJN, 26-8-97, "Piero, Marcelo F c/Tomar SA y otros", L L I998-B-54:
'"Si la causa laboral iniciada ante el tribunal federal fue remitida al provincial donde
se encuentra radicada la quiebra de la demandada, y ambos tribunales resisten la
radicacin de la causa, se suscita una contienda jurisdiccional que corresponde resolver
a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, segn lo dispuesto por el art 24, inc 7,
del decreto-ley 1285/58, pues no existe un tribunal superior comn a ambos rganos
judiciales en conflicto"
1311
CSJN, 2-8-79, "Amundarain, Rafael V c/Motores Stork Werkspoor SA y otros",
Fallos: 301:631: "Corresponde a la Corte Suprema dirimir la contienda de competencia
planteada entre la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Comercial, por ser el nico rgano superior jerrquico comn
que puede resolverlo (art 24, inc 7, decreto-ley 1285/58)"
CSJN, 28-11-78, "Olivier de Lujambio, Luisa H e/Gobierno Nacional", Fa-
llos: 300:1242: "Si tanto la Cmara Federal de Apelaciones de Resistencia, Chaco,
como la de Paran, Provincia de Entre Ros, se declaran incompetentes para entender
en las actuaciones, fundadas en lo establecido por la ley 21 653, modificatoria de su
competencia, corresponde a la Corte Suprema dirimir el conflicto negativo de com-
petencia por ser el nico rgano superior jerrquico comn que puede resolverlo
(art 24, inc 7o, decreto-ley 1285/58)"
13
' CNCiv, sala A, 26-4-94, "Asociacin Cultural Esdeva", L L I994-E-703,
jurisp agrup , caso 10 022: "Se plantea un supuesto de 'contienda negativa de com-
petencia' cuando dos rganos jurisdiccionales se declaran sucesivamente incompetentes
para conocer en la determinacin de los honorarios de un profesional, atribuyndose
ambos reciprocamente la competencia para entender en el caso"

105
HCTOlt E. LliGUISAMN

Le corresponde a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de-


cidir sobre el juez competente cuando su intervencin sea indispen-
sable para evitar una efectiva privacin de justicia (art 24, inc. 7,
decreto-ley 1285/58) 140

IJ0
CSJN, 2-6-98, "Figueroa, Luis A ", L L I998-F-408: "La Corle Suprema
debe conocer en aquellas cuestiones de competencia cuando su intervencin sea in-
dispensable para evitar una efectiva privacin de justicia (art 24, inc T. decreto-ley
1285/58)"
C'SIN, 5-10-95, "Montenegro de Baldoma, Mara C y otros c/Sonsa". L. 1.
1996-C-108: "A pesar de que los sucesivos pronunciamientos en malcra de compe-
tencia fueron dictados en diversos procesos y con actores diferentes, debe tenerse por
configurada la cuestin de competencia si se trata de un juicio promovido por la
esposa e hijos del causante, en el cual el juzgado federal declar su incompetencia,
y de otro iniciado, por idntica causa y contra la misma empresa, por el esposo
fallecido ante el juzgado laboral de la localidad, juicio en el cual lambin se declar
la incompetencia Ello as, pues juzgar con excesivo rigor Ibnnal la existencia de una
cuestin de competencia slo acarreara un innecesario dispendio jurisdiccional y la
dilacin del trmite del proceso, que podra ocasionar a los actores una efectiva pri-
vacin de justicia"
CSJN, 27-9-94, "Salgado, Hctor y otros", J A 1995-111-73: "La norma conlenida
en el art 24, inc 7, del decreto-ley 1285/58 prev la atribucin que la Corle Suprema
de Justicia de la Nacin debe ejercer en circunstancias en las cuales las sucesivas
declinatorias de competencia de los magistrados dejen al justiciable sin tribunal ante
el cual recurrir, o en situaciones de conflicio que equivalgan en esencia a cuestiones
de competencia"
CNFed CC, sala l. 17-9-85, "Salinas, Ramn O c/Junta Nac. de Granos", L L
1986-B-453: "La competencia constituye un grado de aptitud que implica un conjunto
de limitaciones cuantitativas frente a otros organismos jurisdiccionales y su determi-
nacin resulta imprescindible para reglar y delimitar el referido grado de aptitud de
cada uno de ellos, de tal modo que slo en el caso de que todos los jueces fueran
incompetentes se configurara efectivamente un supuesto de privacin de justicia"
CSJN, 28-5-81, "Garca de Leonardo, Alberto e/Provincia de Formosa", Fa-
llos: 303:755: "No se da un conflicto de competencia que deba dirimir la Corte en
los trminos del art. 24, inc 7o, del decreto-ley 1285/58, ni concurre un supuesto de
efectiva privacin de justicia que justificara la intervencin del tribunal, en el caso
en que el cesionario de los derechos sobre un inmueble sito en la Provincia de Formosa
solicita la ejecucin de la sentencia que hizo lugar a la reivindicacin de aqul Ello
as, pues no siendo competentes la Corte Suprema - p o r no haberse acreditado el
aforamiento del accionante-, el Superior Tribunal provincial, ni la justicia federal, no
se han agolado las instancias a las que razonablemente el actor pudo ocurrir, deman-
dando en primera instancia provincial".

106
C A P T U L O III

DEBERES Y FACULTADES DE LOS JUECES

27. Elementos de la jurisdiccin

Como primer paso para adentramos especficamente en el estudio


de los deberes del juez en el proceso, resulta conveniente, a fin de
facilitar su comprensin, analizar los elementos que integran la funcin
jurisdiccional.
Siguiendo el orden temporal en que ellas son ejercidas tenemos:
notio, vocatio, car lio, iuditium y executioK
a) Notio. Es la aptitud judicial de conocer en el asunto de que se
trate, de conocer en la causa; aptitud imprescindible, indiscutible, por-
que el juez, como todo el inundo, debe actuar con conocimiento de
causa Puesto que se lia de ver en la obligacin de dictar sentencia,
debe contar con las facultades necesarias para adquirir esa nocin
De esta necesidad derivan las posibilidades instructorias del juez,
que las leyes reconocen y regulan, sea para atender los requerimientos
probatorios de las partes o para actuar directamente en la adquisicin
de las probanzas Toda la actividad probatoria est encaminada a in-
formar al juez, a proporcionarle un conocimiento de las circunstancias
que rodean al hecho o hechos del asunto que ha de resolver. Esto
incluye aquellas situaciones en que estando sometidas al juzgamiento
de otro magistrado debe, a fin de resolver, conocerlas por imperio de
la ley (arts. 1101 y 1102, Cd. Cv.), o porque las partes se lo han

1
ODERIGO, Mario A , Lecciones de Derecho Procesal, Depalma, 1975, ps 215-227

107
H C T O R E . I.IGUISAMN

propuesto, adquiriendo un conocimiento transitivo. Se trata de las de-


nominadas cuestiones prejudiciales. En un accidente de trnsito del
que se deriv la muerte o lesiones de una persona, ai juez civil le
corresponde decidir principalmente (principaliter) sobre la responsa-
bilidad civil en virtud del reclamo indemnizatorio que le es formulado,
pero para ello debe tomar conocimiento transitorio (incidentaliier) del
asunto que le fuera sometido al conocimiento del juez penal
b) Vocatio. Es la aptitud de convocar a las partes, de llamarlas, de
ligarlas al proceso, sometindolas jurdicamente a sus consecuencias.
Asi, ante el emplazamiento del juez, el demandado debe comparecer
al proceso y contestar la demanda que le es promovida, ya que de lo
contrario, si la otra parte lo pide, ser declarado rebelde Tambin, la
vocatio se manifiesta en la citacin a las partes a absolver posiciones
o con el fin de efectuar una conciliacin o pedir explicaciones que
estime necesarias.
c) Cardo Es la aptitud de disponer de la fuerza, o de otro medio de
compulsin, para obtener, sea de las partes o de terceros, el cumplimien-
to de las diligencias decretadas durante la tramitacin del proceso.
Se frustrara en muchas ocasiones la finalidad de la justicia si no
contara el juez con esta atribucin. La reticencia de un testigo a com-
parecer para prestar testimonio, la evasiva a proporcionar un informe
o un documento, o la simple negativa de permitir el acceso a un do-
micilio para trabar un embargo anularan la accin de la justicia
d) luditium. Es la aptitud de adoptar decisiones durante la trami-
tacin del proceso y dictar, con fuerza obligatoria, la sentencia defi-
nitiva que decida el conflicto, acto ste el ms trascendental, porque
hacia l est enderezada toda la actividad procesal del juez y de las
partes.
La sentencia, tanto como la ley, representa un acto de voluntad
estatal . El juez al dictar sentencia no se limita a reconocer la voluntad
de la ley, sino a establecer una regla de conducta, una ley particular
para el caso concreto, inconmovible una vez que pasa en autoridad
de cosa juzgada y a la cual las partes deben sujetarse como a la ley
misma.
e) Executio. Es la aptitud de recurrir a la fuerza para el cumplimiento

108
DEHERUS Y 1'ACUI.IADHS UE I.OS J U E C E S

de la sentencia definitiva, a diferencia de la canto que se refiere a


las diligencias decretadas durante la sustanciacin del proceso
Carecera de sentido si, tramitado un proceso y una vez dictada la
sentencia definitiva, no fuera posible verificarse con lo que sta manda.
Teniendo fuerza de ley, la sentencia definitiva es tan obligatoria, tan
imperiosa, como la ley, y consecuentemente se puede ejecutar forza-
damente su cumplimiento. Esta aptitud la encontramos cuando media
una sentencia de condena, ya que existen supuestos en los cuales el
accionar de la justicia se agota con el dictado de la sentencia como
son los casos de sentencias meramente declarativas o constitutivas.

28. Deberes

En un primer y genrico aspecto extraprocesal, podemos decir que


la funcin judicial exige una vocacin particular cuya realizacin plena
impone, por respeto a la majestad de la justicia, un sentido de prudencia,
austeridad, mesura y una conciencia tica de la responsabilidad que
est por encima de lo que puede requerir el ejercicio de otras funciones
Hace al decoro de la calidad de magistrado el cumplimiento del deber-
de mantener una conducta honorable, debiendo, por el status social
que ostenta, ser ejemplo para sus conciudadanos, traducindose en la
creencia en la justicia.
La conducta del magistrado exige, entre otros caracteres, serenidad,
circunspeccin, serenidad, equilibrio y discrecin Esa circunspeccin
encierra la prudencia, cordura, reserva, mesura y el deber impuesto
constitucionalmente del buen desempeo, todas conductas que permiten
que el justiciable tenga confiabildad en el servicio de justicia que el
Estado presta a la comunidad 2 . El artculo 8" del Reglamento para la
Justicia Nacional (RJN) impone a los magistrados el deber de observar
una conducta irreprochable, y su incumplimiento, cuando grave, puede
constituir mal desempeo 1 .
Sobre la base de los elementos de la jur isdiccin analizados, las
leyes procesales suelen establecer una serie de facultades y deberes

2
SCJ de Mendoza, sala 3", 23-8-96, "Intendente Municipalidad Mendoza c/De-
tencin inspectoras municipales", L L 1997-A-265, D J 1997-1-820
3
Trib Enjuiciamiento de Magistrados, 18-12-79, "G T, M A " . E D 90-802

109
H n c r o n E. LIGUISAMN

de los jueces, como de cierto personal subalterno, encaminados al


mejor cumplimiento de la funcin jurisdiccional. Si bien se presentan
en ocasiones como facultades, llevan implcito el deber de ejercerlas,
importando verdaderas facultades-deberes.

29. Asistencia a las audiencias

Segn lo dispone el articulo 34, inciso l u , I er prrafo, del CPCCN


(modif ley 25 488), el juez debe asistir a la audiencia preliminar
(art, 360, CPCCN) (infra, N 81 y 200) y realizar personalmente las
dems diligencias que el CPCCN u otras leyes ponen a su cargo, con
excepcin de aquellas en las cuales la delegacin estuviere autorizada.
La ley 25 488 modific el artculo 34 estableciendo como deber
del juez asistir a la audiencia preliminar, cosa que ya estaba prevista
en el artculo 360 (segn ley 24.573) y lo sigue estando tambin con
la nueva redaccin dada a este ltimo por la ley reformadora
Lo significativo de la modificacin de la ley 25.488 al inciso I a ,
1" prrafo, del artculo 34 no consisti en establecer como deber de!
juez asistir a la audiencia preliminar, pues ya estaba previsto en el
artculo 360 (segn ley 24 573) y lo sigue estando tambin con la
nueva redaccin dada a este ltimo por la ley reformadora, sino en
la supresin de la frase "...audiencias de prueba, bajo pena de nulidad
en los supuestos en que la ley lo establece o cuando cualquiera de las
partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos das a su celebra-
cin ", con lo cual quedan excluidas todas las audiencias de prueba,
no slo la confesional (cuando estaba prevista la sancin de nulidad
por el derogado art. 125 bis si no la tomaba), sino tambin la testimonial
(respecto de la cual las partes tenan la facultad expresa de solicitar
su presencia) y otras como la que se puede fijar para que los peritos
den explicaciones, para el careo de testigos, etctera; como tambin,
por otro lado, queda eliminada la facultad expresa de las partes de
requerir su presencia - e n concordancia con la reforma del artculo 125,
inciso 2 o -, lo cual, obviamente, no puede llevar a cercenar tal derecho
de las partes'1

4
LEGU1SAMN, Hctor Eduardo, Reflexiones sobre las reformas ele la ley 25 -188
al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en L L 2002-B-l 063, sec doctrina

110
D i : I : M - s V I : ACUI,I ADI;S DI- LOS JUICI-S

Aunque los artculos 38, inciso 5U, y 360, inciso 5 o , del CPCCN
(modif ley 25 488) autorizan expresamente al juez a delegar la direc-
cin de la audiencia testimonial en el secretario o prosecretario letrado,
ello no implica que as se haga mecnicamente, pues se deber estar
a la complejidad del conflicto que marque la conveniencia de que la
presida el juez, quien tiene la obligacin primaria De manera que, a
mi juicio, si alguna de las partes, con serias y fundadas razones, pide
al juez que presida la audiencia, ste no se puede negar 5
La supresin de la sancin de nulidad para el caso de incumpli-
miento del deber de asistencia, no implica que no proceda la declaracin
de nulidad si el j u e z no asiste, pues, cuando la ley lo dispone, se trata
de un requisito indispensable del acto y, por tanto, es de aplicacin
el artculo 169, 2 U prrafo, del CPCCN (infra, N u 100) 6
Vale decir, que aunque se demuestra el nimo del legislador en
dar mayor trascendencia a la audiencia preliminar, no se ha innovado
en este aspecto y, por otro lado, se ha retrocedido en lo que hace al
principio de inmediacin, que debera regir en todas las audiencias de
prueba, no slo en la audiencia preliminar.
Asimismo, prescribe el articulo 34, inciso I o , 2 U prrafo, que en
los juicios de divorcio, separacin personal y nulidad de matrimonio,
en la providencia que ordena el traslado de la demanda se fijar una
audiencia a la cual debern comparecer personalmente las partes y el
representante del ministerio pblico, en su caso
Si bien no establece expresamente que el j u e z debe asistir perso-
nalmente, ello se desprende de la ltima parte del prrafo en cuanto

5
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, Comentario a las reformas del Cdigo Pro-
cesal Civil y Comercial de la Nacin y otras normas complementar ias, La Ley, 2005,
p 18
En contra, sostiene Luis Rodrguez Saiach, que si el juez no asiste a las audiencias,
no liay sancin de nulidad (Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin Ley 25 48Ry concordantes, Gowa, 2002, p 67) Gozaini dice que se establece
el deber de asistir a las audiencias y de realizar personalmente los actos procesales
que tiendan a la eficacia de la funcin jurisdiccional, pero no se establecen sanciones
en caso de incomparecencia; solamente se indica la nulidad del acto en el caso de la
audiencia preliminar (art 360) si qued constancia en el acta de esa ausencia del
juez (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, comentado y anotado. La
Ley, 2002, t 1, ps 81-82).

111
H C T O R E . I.EGUIS.VMN

dice que en la audiencia el juez tratar de reconciliar a las partes y


de avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos,
rgimen de visitas y atribucin del hogar conyugal. Esto encuentra
justificacin en la funcin esencialmente conciliadora en el Derecho
de Familia, que debe ser necesariamente ejercida en forma personal
por el magistrado,

30. Orden de decisin de las causas. Plazos para resolver

El artculo 34, inciso 2 o , del CPCCN (modif ley 25.488), establece


el deber de decidir las causas, en lo posible, segn el orden en que
hayan quedado en estado, salvo las preferencias establecidas en el
RJN, y ste, en su artculo 36, dispone que las causas sern resueltas
en el orden de su entrada a sentencia; sin embargo, sern de preferente
despacho los recursos de hbeas corpus y de hecho; las causas sobre
derecho de reunin; servicio militar; las de naturaleza penal; los juicios
de alimentos; indemnizaciones por incapacidad fsica, cobros de sala-
rios, sueldos y honorarios, jubilaciones y pensiones; las cuestiones de
competencia y medidas precautorias; las ejecuciones fiscales y los
interdictos, acciones posesorias e incidentes; excepcionalmente se pue-
de disponer la preferente resolucin de una causa no comprendida
entre las anteriores, cuando mediara atendible razn de urgencia.
El artculo 34, inciso 3 U (modif. ley 25.488), fija los plazos en que
los jueces deben dictar las resoluciones (infra, N 330):
a) Providencias simples: 3 das desde la peticin presentada por
la parte o del vencimiento del plazo, conforme a lo prescripto en el
articulo 36, inciso Io; e inmediatamente, si debieran ser dictadas en
una audiencia o revistieran carcter urgente (ap a).
b) Semencias interlocutor ias y sentencias homologatorias -salvo
disposicin en contrario-: a) el juez de primera instancia dentro de
los 10 das de quedar el expediente a despacho; b) la cmara de ape-
laciones, 15 das (ap. b).
c) Sentencias definitivas -salvo disposicin en contrario-:
I) en proceso ordinario: a) el juez de primera instancia (uniper-
sonal), dentro de los 40 das computados desde que el llamamiento
de autos para sentencia, dictado en el plazo de las providencias simples,
DLIUKUS V L'ACUI.I AIJISS DK LOS JUECKS

quede firme; b) la cmara de apelaciones (tribunal colegiado), 60 das


contados a partir de la fecha de sorteo del expediente que se debe
realizar dentro del plazo de 15 das de quedar en estado (ap c).
2) En proceso sumarsimo: a) el juez de primera instancia, dentro
de los 20 das de quedar el expediente a despacho, y de los 10
das en casos de amparo civil (art. 321, inc. 2 o ); b) la cmara de ape-
laciones 30 o 15 das segn se trate respectivamente de uno u otro
caso (ap. d)7
La ley 25.488 agreg en el actual apartado c, que en el proceso
ordinario el juez de primera instancia debe decretar el llamamiento
de autos para sentencia definitiva dentro del plazo de las providencias
simples, mientras que la cmara de apelaciones realizar el sorteo del
expediente dentro del trmino de quince das de quedar en estado Se
persigui con loable intencin, pero con igual inocencia, poner fin a
la inveterada corruptela de que los jueces determinen por s mismos
el inicio del cmputo para pronunciar sentencias definitivas mediante
el retardo en dictar el llamamiento de autos y practicar el sorteo, lo
cual se ha pretendido vigorizar modificando el artculo 167, del
CPCCN, en cuyo actual inciso I o se considera falta grave la reiteracin
en la demora en pronunciar las providencias simples, interlocutorias
y homologatorias, comportamiento que debe ser evaluado como ele-
mento de juicio importante en la calificacin de los magistrados y
funcionarios responsables respecto de su idoneidad en el desempeo
de sus funciones 8 Cabe acotar que el llamamiento de autos para sen-

7
En el mbito bonaerense los plazos para dictar sentencias definitivas son los
siguienles:
1) En proceso ordinario: a) el juez de primera instancia, dentro de los 40 das
computados desde que el llamamiento de autos para sentencia quede firme; b) la
cmara de apelaciones, 60 das contados a partir de la fecha de sorteo del expediente
(art 34, inc 3, ap c, CPCCBA)
2) En proceso sumario: a) el juez de primera instancia, dentro de los 30 das de
quedar firme el llamamiento de autos para sentencia; b) la cmara de apelaciones,
50 das contados a partir de la fecha de sorteo del expediente (art 494, 1 er prr,
CPCCBA)
3) En proceso sumar .simo: a) el juez de primera instancia, dentro de los 10 dias
de quedar el expediente a despacho; b) la cmara de apelaciones, 15 das (art 496,
inc 6o, CPCCBA)
11
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de a ley 25 488 cit, p 1063

113
IIIMOK I:. LliCiUlSAMN

tencia reviste naturaleza de providencia simple y, por tanto, debe ser


dictado dentro del plazo general de tres das que marca el artculo 34,
inciso 3U, apartado a (mantenido por la ley 25.488), de manera que
no hacia falta que se estableciera expresamente y, menos aun, en otro
apartado del mismo inciso
Se ha dicho que el trmino indicado por la ley 25 488 es prcti-
camente imposible de aplicar, pues el expediente tiene que ser revisado,
lo que no es una cuestin menor, pues durante el curso del proceso
es frecuente que haya habido irregularidades u omisiones no advertidas
por las partes ni por el tribunal que eventualmente puedan dar lugar
a la articulacin de futuros planteos de nulidad, errores en la consig-
nacin de domicilios donde se efectuaron notificaciones, cdulas li-
bradas bajo responsabilidad de la parte cuando no han sido ordenadas
por el tribunal, ausencia de vistas a funcionarios como el defensor de
menores o el fiscal, que recin se advierten cuando el expediente est
por iniciar el camino de la etapa decisoria, siendo tambin frecuente
el dictado de medidas para mejor proveer que implican que el proceso
haya sido analizado por el juez, que si bien pueden ser dictadas en
cualquier estado del proceso, es preferible que sean dispuestas con
anterioridad al llamamiento de autos para sentencia''.
Si bien es cierto que en la prctica, antes de que el juez dicte esta
resolucin se revisan las secuelas de! proceso indicndose-en su caso-
las circunstancias que obsten a que la causa pueda ser sentenciada
(art 34, inc. 5U, ap. b, CPCCN -mantenido por la ley 25.488-), tambin
lo es que esta tarea generalmente se dilata ms de lo necesario y
razonable, en gran medida, por cuanto segn nos muestra la praxis
diaria, este momento es aprovechado para cubrir la falta del debido
control de los actos procesales realizados durante la tramitacin del
proceso En lo que hace a las medidas instructor ias o para mejor proveer
(o como algn autor espaol las llam -animas jocandi-: "medidas
para mejor dilatar"), encontrndose el proceso en estado de ser fallado
y efectuado el pedido de llamamiento de autos para sentencia, slo
se pueden decretar con posterioridad a tal llamado de autos, pues, de

9
DIAZ, Silvia A , Deberes y facultades de los jueces en la reciente reforma
procesal, en L 1. 2002-E-I044, sec doctrina

114
DLHT-KKS V L-ACUUADI-S DK T.OS JUBCL-S

lo contrario, ste no sera dispuesto hasta tanto el juez no estudie las


constancias de la causa, y si constituye una prctica viciosa "dejar sin
efecto" el llamado de autos ante el dictado de una medida instrucloria,
pues lo que corresponde es suspenderlo, en tanto el artculo 34, inci-
so 3", ltimo prrafo (mantenido por la ley 25.488) dispone expresa-
mente que " lodos los supuestos, si se ordenase prueba de oficio,
no se computarn los dias que requiera su cumplimiento", lo que
supone que el llamamiento de autos fue decretado y que se computa
el plazo parar dictar sentencia transcurrido hasta el dictado de la me-
dida, el cual se reanudar una vez que la prueba se hubiere producido;
ms todava lo constituira s se aceptara que el juez pudiera llamar
autos recin despus de evaluar las probanzas arrimadas al expediente
y decidir sobre la produccin de una o ms medidas instructorias
En el apartado d se aument el plazo dentro del cual se debe dictar
la sentencia definitiva en los procesos sumarsimos, a 20 y 30 das
segn se trate de juez de primera instancia o de la cmara de apela-
ciones, lo cual se justifica dada la naturaleza de las controversias que
tramitarn por esta clase de procesos de conocimiento 10 ; en cambio,
se mantuvieron los plazos de 10 y de 15 das respectivamente, slo
para los procesos de amparo civil (art, 321, inc. 2, CPCCN) 11
En cuanto al procedimiento ante la cmara de apelaciones, la mo-
dificacin carece de la operatividad pretendida, pues, conforme el ar-
tculo 268 del CPCCN, previo al sorteo del expediente, tambin se
debe llamar autos para sentencia y, consentida esta providencia, recin
entonces el proceso se encuentra en estado de efectuarse aqul. De
tal guisa, sin perjuicio de que dicha resolucin de por s corresponde
ser dictada dentro de los tres dias - c o m o dije antes-, la ley reformadora
ha quedado a mitad de camino en su finalidad Pero, adems, la mo-
dificacin no compatibiliza con el mencionado articulo 268 en cuanto
ste dispone que el sorteo se debe realizar por lo menos dos veces
cada mes, lo cual carece de sentido si el sorteo se debe verificar dentro
de los 15 dias de quedar en estado el expediente.

,u
En igual senlido DAZ, Deberes y facultades Je los jueces cil
" En el proceso de amparo regulado por la ley 16 986, conforme el arl 11, la
sentencia se debe diciar dentro de los 3 das de producido el informe previsto en el
art 8" o de celebrada la audiencia de prueba

115
Wl'.CIOIt [i. 1..KOUISAMN

Si el juez de primera instancia o la cmara de apelaciones no pu-


dieren pronunciar sentencias en los plazos establecidos, debern co-
municarlo al tribunal superior (a la Cmara de Apelaciones o a la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, respectivamente) con antici-
pacin de 10 dias al del vencimiento de aqul si se tratare de juicio
ordinario, y de 5 das en los dems casos, expresando las razones que
determinen la imposibilidad. Si la causa invocada es atendible, el su-
perior sealai el plazo en que la sentencia se debe pronunciar, por
el mismo juez o tribunal, o por otro del mismo fuero cuando circuns-
tancias excepcionales asi lo aconsejaren (art. 167, inc 2, 1er y 2"
prrs., CPCCN -modif: ley 25.488-).
Al juez de primera instancia que no hubiere remitido oportunamente
la comunicacin mencionada, o, habindolo hecho, sin causa justificada
no pronunciare la sentencia dentro del plazo que la cmara le hubiese
fijado, se le impondr una multa que no podr exceder del quince por
ciento de su remuneracin bsica, y la causa podr ser remitida, para
sentencia, a otro juez del mismo fuero Si, en cambio, la demora in-
justificada fuere de una cmara, la Corte impondr la multa al integrante
que hubiere incurrido en ella, quien podr ser separado del conoci-
miento de la causa, integrndose el tribunal en la forma que corres-
pondiere (art 167, inc. 2, 3er y 4" prrs., CPCCN - m o d i f ley 25 488-).
En todos los supuestos, si se ordenase prueba de oficio, no se
computarn los das que requiera su cumplimiento (art. .34, inc 3 o , in
fine, CPCCN - m o d i f ley 25.488-)
Existen algunos artculos del CPCCN que fijan plazos especficos
para el dictado de resoluciones: de la recusacin con causa -5 das-
(art 25), la que decide el pedido de intervencin de tercero - 1 0 das-
(art. 92), la sentencia en el juicio ejecutivo - 1 0 das- (arts. 548 y 550),
la declaracin de incapacidad - 1 5 das- (art 633), etctera

31. Fundamento de las resoluciones

Como garanta contra la arbitrariedad y para asegurar el debido


control sobre los actos jurisdiccionales y el ejercicio pleno del dere-
cho de defensa enjuicio, el articulo 34, inciso 4, dei CPCCN (modif.
ley 25.488) establece el deber de motivar o fundar toda sentencia

116
Diiu;.iii;s v i acui.i adis di; l o s j u i x i-s

definitiva o interloculoria, bajo pena de nulidad, respetando la jerarqua


de las normas vigentes y el principio de congruencia (infra, N u 325).
Es decir: toda decisin judicial debe constituir una derivacin ra-
zonada del Derecho vigente, con aplicacin a las circunstancias com-
probadas de la causa 1 -; mediante el brocrdico latino uta novit curia,
los jueces tienen la facultad-deber para decir el derecho con prescin-
dencia del que hubieran invocado las partes en sus escritos constitutivos
o en peticiones incidentales escritas -o aun verbales realizadas en
audiencias- formuladas durante la sustanciacin del proceso, y suplir
el encuadramiento errneo en el cual pudiera haber incurrido cualquiera
de ellas o ambas; puede el juzgador adjudicar al complejo de hechos
relatados por las partes un encuadre jurdico distinto del que stas
propician, conforme a la frmula dct mihi factum, dato tibi ius ("deduce
los hechos, yo pondr el derecho") 15

|;
C S J N . 4-11-80, "S de M , M E e/M , A J L L 198l-B-78; 15-11-83, "B ,
M R c/G de B , 1 M ", L 1. 1984-B-22, L l. C 1984-10-917, J A 1984-111-97;
19-6-84, "Pagliere, Luis 11", L L 1984-D-694, jurisp agrup , caso 5312; 7-6-88.
"Marlinez, Saturnino y otras", L L 1988-E-395; 24-11-88, "Borlhagaray, Carlos,
R ", L L I989-A-655 (38 077-S); 1-12-88, "Scalzone, Alberto", L L 1989-B-389.
D I 1989-2-101; 6-8-91, "Godoy, Marcelo F y otro", L L I992-A-260, D. J
1992-1-668,1 A 1992-11-414; 7-4-92, "Abad, Manuel E y otros", L L 1992-D-1S0,
D J 1992-2-659, J A 1993-1-493; 2-6-92, "Errea SA y ulros", D J. 1993-1-218,
J A 1993-111, sntesis; 22-12-92, "Piffarctti, Juan C. y otro", L L 1993-D-423, J
A 1995-11, sntesis; 9-6-94, "Vzquez, Pablo y otro", L L I995-B-382, D J 1995-2-2,
E D 159-636, J A 1998-11, sntesis; 10-12-96, "Acua, Carlos M R ", L L 1997-
C-897, J A 1997-111-61; 17-3-98, "Ungaro, Albor e/Martnez, Enrique L y otra",
L L 1998-C-788, 1 1 4.11281; CNFed CC, sala 1, 7-4-82, "Efima SA c/Hierro
Patagnico de Sierra Grande SA", L L 1983-D-644 (36 462-S), J. A. 1983-1, sntesis;
C N C o m , sala C, 2-7-79, "Saiz, Mara L c/Camper SA", L 1. I979-D-35, D J
1979-11-37, E D. 84-583; S i l de San Luis, 24-3-93, "Mendoza Refrescos SA c/Ro-
sales, Santiago", L L I994-E-283, D i 1994-2-505; CSJ de Santa Fe, 13-11-96,
"Bacchetla, Marcelo L D y otro c/Municipalidad de Reconquista", L L Litoral
1997-121; STJ de Corrientes, 25-10-96, "Giusano o Giussiano de Scattolini, Gabriela
B y olra e/Fernndez, Eduardo P y otra", L L Litoral 1997-431; CJ de Salta, 22-8-97,
"Colina, Mara A c/Caruso Ca. de Seguros SA", L I. 1998-E-800 (40 921-S),
L L NOA 1998-4-42; 19-6-98, "Miranda, Carmen c/Guiad Editores". L L NOA
1998-5-43
13
CCCom de Crdoba, 4 J Nom , 18-4-2006, expte 213 788/36, "Fisco de la
Provincia de Crdoba c/Cuozzo, Jos F ", elDial AA35A5: "En lo que hace al derecho
de las parles rige el viejo apotegma uta novit curia conforme al cual, aun cuando

117
H C I O E. UlGUISAMN

Pero ello no es absoluto, pues reconoce como limite el respeto del


principio de congruencia'" 1 , o sea, el apego a las pretensiones deducidas
por las partes, el juzgamiento de las cuestiones que han sido objeto
de litigio, pues la decisin de acordar derechos no pedidos ni debatidos
en el transcurso del pleito vulnera las garantas de los artculos 17
y 18 de la Constitucin Nacional 15 .
Asi, se impone a los jueces el deber de fundar toda sentencia de-
finitiva o interlocutoria respetando el principio de congruencia; esto
es, que el pronunciamiento que emitan debe guardar estricta adecua-
cin con las cuestiones articuladas por las parles en sus respectivos
escritos 10
Las previsiones descomedidas, excesivas o lesivas para el honor
de las parles y los lerceios formuladas por los jueces en sus sentencias
y provedos, hechas en ejercicio legitimo de sus cargos, que les imponen
la obligacin de fundar sus opiniones, pueden estar justificadas como
tales cuando no demuestran un propsito ofensivo, aunque quedan
siempre sujetas a las correcciones disciplinarias 17
Resulta inexcusable la ignorancia o negligencia del magistrado en
el ejercicio de la funcin judicial cuando, aun sin intencin, hubiere
dictado sentencia, auto o providencia manifiestamente contraria a la
ley, o hubiese omitido algn trmite o solemnidad mandado observar
por la misma bajo pena de nulidad 1 "
El j u e z no puede dejar de fallar so pretexto de no encuadrar el
caso en alguna norma jurdica (laguna del derecho), oscuridad o in-

las parles no hubiesen invocado normas de Derecho a lo hubiesen hecho incorrccla-


mente, la larea del tribunal es aplicar las que correspondieren"
CNFcd.CC, sala II, 24-9-96, "Eslvez, Ricardo D c/Argenova SA", L. L 1997-
B-453, l I 7 6163
15
CSIN. 24-12-85, " L , C , s u c " . L L 1986-A-404, D J 1986-11-276
16
ARAZI, Roland y ROJAS, Jorge A , Cdigo Proceso! Civil y ComercioI de la
Nacin Comentado anotado y concordado con los Cdigos Provinciales, 2" cd a c l ,
Rubinzal-Culzoni, 2007, I I, ps 647-64S.
" CNFed CAdin , sala III, 23-6-88, "Aberg Cobo, Juan E c/Estado nacional - M i -
nisterio de Educacin y Justicia de la Nacin-", L L 1989-D-372, con nota de
Francisco I D'lliora; J A 1989-1-443
18
1SI de Crdoba, 3-5-96, "Valinouo, Guillermo F c/Meliton Herrera, Ramn",
L L C 1997-2

118
D n i i m t r s V FACUI.TAOKS IJB I OS J U I X H S

suficiencia de las leyes (art 15, Cd Civ ). Corresponde al juez, en


virtud del ejercicio pleno de los poderes de interpretacin de la ley y
el derecho, poderes que le son atribuidos no como facultad sino como
debet, resolver el problema que la laguna normativa determina 19 , re-
curriendo a los principios de leyes anlogas y aun a los principios
generales del Derecho (art 16, Cd C i v ) No puede quedar indiferente
ante la ausencia de respuesta textual en la ley al requerimiento de las
partes, y ante la disyuntiva de una u otra solucin, debe optar por la
que sea ms justa y est conforme con las exigencias sociales La
amplitud de poderes conferidos a los jueces permite seleccionar la
solucin que ms se adeca a la realidad juzgada, pues todo juez tiene
el deber de conocer el Derecho que habr de aplicar para la resolucin
del conflicto en base a los hechos expuestos como litigiosos, con pres-
cindencia de la denominacin o encuadramiento jurdico dado por los
litigantes a sus pretensiones 20

32. Direccin del proceso

El artculo 34, inciso 5", del CPCCN (modif ley 25.488) instituye
al juez como director del proceso, confirindole la facultad-deber de
dirigir el procedimiento; debe concentrar, en lo posible, en un mismo
acto o audiencia todas las diligencias que sea menester realizar (ap
a) y vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor
economa procesal (ap. e)
Debe, asimismo, antes de dar trmite a cualquier peticin, sealar
los defectos u omisiones de que adolezca y ordenar que se subsanen
dentro del plazo que fije, y disponei de oficio toda diligencia que
fuere necesaria para evitar o sanear nulidades (ap. b) La ley 25.488
aadi como deber del juez en el apartado b del inciso 5 o , el de adoptar
de oficio toda diligencia que fuere necesaria para sanear nulidades;
vale decir, que no slo debe evitar que se produzcan nulidades, sino,
adems, depurarlas una vez acaecidas Sin embargo, no queda muy
claro cmo se puede sanear el vicio de un acto que ha quedado con-

" C. Constitucional, Italia, 28-1-98, sent I I , L L I998-E-249


C N C o m , sala B, 1-11-95, "Sebastin, Hctor N c/La Central del Plata Ca
de Seguros", L L I996-B-594, D J 1996-1-820

119
H f a o u H. l.tiGUISAMN

s'aiidado por haber sido consentido expresa o tcitamente de acuerdo


al artculo 170, del CPCCN 1 1 (infra, N 100 y 101). En este sentido,
se ha sealado acertadamente que el juez podr sanear los vicios pro-
ducidos cuando las partes no los hayan consentido 22 .
Tambin se enmarca dentro de esta atribucin la facultad del juez
para determinar el tipo de proceso aplicable a la controversia cuando
no hubiese uno especfico (arts. 319 y 521, CPCCN).
Se ha sostenido que la facultad acordada al juez para rechazar de
oficio las demandas que no se ajusten a los recaudos formales viene
indisolublemente ligada al deber que le impone el articulo 34, inciso 5 o ,
apartado b, del CPCCN, de "sealar antes de dar trmite a cualquier
peticin, los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se
subsanen"; en consecuencia, queda acotado el rechazo liminar de la
demanda al escrito que contiene la pretensin y no a sta, obrando
sobre el aspecto procesal de la relacin vinculatoria, sobre las condi-
ciones de procedibilidad, esto es, la legitimacin procesal, la compe-
tencia o el incumplimiento de los recaudos enumerados por el artcu-
lo .330 del CPCCN 2 5 .
Por otro lado, debe mantener la igualdad de las partes en el proceso
(ap. c) No se trata de la consagracin de la mera apariencia, sino del
equilibrio de los litigantes, pues desde el momento en que se otorga
una ventaja a uno de ellos a despecho de su actuacin y merecimiento
procesales, se vulnera la igualdad de las partes en juicio, porque lo
que se concede a uno, directa o indirectamente se resta de los logros
del otro 24
No obstante, cabe entender que los jueces deben guardar discrecin
en el manejo de la causa, durante el desarrollo del proceso, evitando

11
LEGUISAMN, Reflexiones \obre las reformas de la ley 25 -1S8 cil, p 1064,
y Comentario a las reformas deI Cdigo Procesal c i l , p 21
2:
ARAZI, Roland y ROJAS, Jorge A , Cdigo Procesal Civil y Comercial de a
Nacin. Anlisis exegrico de la reforma, 2" e d , Rubinzal-Cuizoni. 2002, p 20, y
RODRGUEZ SAIACII, Reformas al Cdigo Procesal cit, p 69 Tambin Palacio,
quien considera, adems, que esla posibilidad debi siempre estimarse implcita (Ano-
taciones para una explicacin cit p 1175)
3J
CCCom de Morn, sala 1", 10-9-97, "G , S. D " , L L D A 1998-775
-A CNCiv., sala D, 20-9-83, "Dcluca, Horacio A. y otro c/Zarlcnga, Anbal", L L
1984-B-279

120
DKHI'RI'S V L'ACULIAI)I:S 1H I.OS JUI-CI-S

el strepilus fot i en los asuntos en trmite, es decir, los comentarios,


las intrigas, intromisiones o recomendaciones Por ello, pese a las ex-
presiones agraviantes sobre su actuacin en un proceso, el juez no
debe replicar, contradecir, aclarar o informar sobre las cuestiones pri-
vadas que tramita, pues slo debe hablar mediante sus sentencias 25

33. Facultades disciplinarias

Las facultades disciplinarias reconocidas al magistrado en el orde-


namiento adjetivo se enderezan a resguardar el buen orden y decoro
procesal, y se orientan a sancionar las conductas que impliquen la
trasgresin del deber de respeto hacia el juez y, recprocamente, a las
partes y sus auxiliares 26 .
El artculo 34, inciso 5 o , apartado d, del CPCCN (modif ley 25.488),
estatuye genricamente como deber del juez el de prevenir y sancionar
todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe 27 , y el
artculo 35, del CPCCN (modif ley 25 488) las establece como po-
testades - d e b e r e s - disciplinarias para mantener el buen orden y decoro
en los juicios.
La ley 25.488 modific el ttulo Facultades disciplinarias que lle-
vaba el artculo 35, por el de Potestades disciplinarias y reemplaz
en su primer prrafo el verbo "podrn" por "debern" Impacta la
opinin de Palacio cuando dice que la nueva redaccin impresa al
artculo revela en sus autores la conmovedora ingenuidad consistente
en haber credo que, sustituyendo tales trminos, las facultades de los
jueces se convertirn, mgicamente, en deberes 28 .

25
JNCiv N 67, 25-3-98, "Daz de Vivar, Elisa M c/Ncustadt, Bernardo y otros",
L L 1998-C-88
26
CNCiv, sala A, 21-3-94. "Pierrard, Luis A c/Gutman, Srul", E D 162-196
27
CNCiv, sala F, 27-6-80, "Gregorini, Juan A c/Rccabarrcn de Gregorini, Mara
E 1 ", E D 89-642: "No siendo la teora de los aetos propios una derivacin del
principio general de la buena fe -y la buena fe procesal no es sino una especie dentro
de aquel gnero de las relaciones jurdicas- resulta 110 ya una facultad sino un deber
del rgano jurisdiccional hacerla valer de acuerdo a lo dispuesto en el ap d, del
inc 5 o , art 34, CPCCN"
28
PALACIO, Anotaciones para una explicacin cil, p II76, y La reforma
procesa! civil, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2002, p 38

121
H c t o k E. LI-XUISAMCJN

En mi opinin, se quiso dar mayor vigor o trascendencia a esta


funcin judicial, pero se perdi de vista que, como dije antes (supra,
N u 28), las leyes procesales suelen establecer una serie de facultades
y deberes de los jueces, como de cierto personal subalterno, que im-
portan verdaderas facultades-deberes. Una facultad para el j u e z no es
la misma que para las partes, que ejercen o no sus facultades procesales
segn mejor convenga a su estrategia. El juez no tiene estrategia, pues
su funcin es administrar e impartir justicia-'.
Debern asi mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada
en trminos indecorosos u ofensivos (art. 35, inc. 1) Las manifesta-
ciones que importan un evidente exceso verbal, impropio del decoro
y mesura que debe presidir las presentaciones efectuadas en sede ju-
dicial, pueden y deben ser testadas
Sin embargo, la ley 25.488 modific el inciso 1" del articulo 35
permitiendo a las parles o terceros interesados solicitar que no se mande
testar la frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos,
debiendo ser mantenidas pese a la opinin del juez 3 ", lo cual apunta
a contar con el antecedente pertinente para promover la accin penal
que corresponda o la denuncia ante el Tribunal de Disciplina. No en-
cuentro obstculo para que se extraiga copia testimoniada del acto
procesal en el cual conste la frase y luego se la mande testar 31 , inclusive
sera ms provechoso, pues los efectos ofensivos no se prolongaran
demasiado en el tiempo mientras se incoan las actuaciones penales o
de tica 32 .
En la redaccin de todo escrito se debe tener especial cuidado en
la eleccin de los trminos para evitar aquellos que innecesariamente
resulten injuriosos y que en nada influyen para la legtima defensa,
pues ms all de ordenarse su testado, puede ser, adems, sancionado
el letrado firmante del escrito; se ha resuelto que "corresponde apercibir
al profesional firmante del memorial y testar los trminos innecesarios
contenidos en el mismo que no hacen al adecuado ejercicio del derecho
de defensa y que son lesivos a la dignidad, respeto y decoro que se

LEGUISAMON, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, ps 22-23


5,1
GOZANI, Cdigo cit, t 1, p 102
31
LEGUISAMON, Reflexiones solrre las rejbrmas de la ley 25 J f i f i cit., p 1064
32
LEGUISAMON, Comentario a las reformas deI Cdigo Procesal c i t , p 23

M
DI:III : .IU-s V I'ACUI IADIS I>U I.OS JUHCUS

debe observar en el tratamiento a los magistrados aun cuando no se


compartan las conclusiones o fundamentos jurdicos de la sentencia
(arts. 18 y 16, decreto-ley 1285/58, y 35, C P C C N ) " " , en funcin de
que "la derogacin de cualquier norma que se oponga a los preceptos
que regulan las facultades disciplinarias del Tribunal de Disciplina del
Colegio Pblico de Abogados, conforme el artculo 65 de la ley 23 187,
no alcanza a las facultades previstas por el articulo 35 del CPCCN,
destinadas a mantener el buen orden y decoro en la tramitacin de
los juicios, que se complementa con las sanciones autorizadas por las
normas concordantes de dicho ordenamiento adjetivo, Ley Orgnica
y Reglamento para la Justicia Nacional"".
El artculo 35, inciso 2 o , permite excluir de las audiencias a quienes
perturben indebidamente su curso Dada la asistencia personal de las
partes, con sus letrados, puede provocar un acaloramiento y vehemencia
que, aunque naturales, resultan impropios en los estrados judiciales y
acarrear disturbio en el normal desarrollo de la audiencia, haciendo
pasible a quien sea el generador, inclusive un letrado, de ser excluido
de la audiencia.
Esta norma se correlaciona con el artculo 446 del CPCCN, en
cuanto prev la imposicin de una mulla (hasta $ 14,67 segn reso-
lucin 497/91, CSJN) a quien interrumpiere la declaracin de un testigo,
y se puede imponer el doble de la multa en caso de reiteracin, sin
perjuicio de las dems sanciones que correspondieren.
Dispone el articulo 18, decreto-ley 1285/58 (modif. ley 24.289),
que "los tr ibunales colegiados y jueces podrn sancionar con preven-
cin, apercibimiento, multa y arresto de hasta cinco das, a los abo-
gados, procuradores, litigantes y otras personas que obstruyeren el
curso de la justicia o que cometieren faltas en las audiencias, escritos
o comunicaciones de cualquier ndole, contra su autoridad, dignidad
o decoro".
La prctica forense demuestra que los tribunales son reticentes en
aplicar esta normativa, a pesar de la frecuencia con que se suscitan
estos inconvenientes en las audiencias

33
C N C i v , sala G, 25-7-80, "P de C, A E S ", L L 1980-D-613
34
C N C i v , sala A, 15-8-97, " O ' I , A M c/Camaru SA". D J 1997-3-952

123
Hcrcm H. LKOUISAMN

Finalmente, el inciso 3 o del articulo 35 atribuye a los jueces la


facultad de aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por el
CPCCN (v g r , arts. 130, 145, 329, 431, ele ), la Ley Orgnica, el
RJN y las normas que dicte el Consejo de la Magistratura. El importe
de las multas que no tuviesen destino especial establecido en el CPCCN
se aplicar al que le fije la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

34. Aplicacin de sanciones conminatorias

En concordancia con el artculo 666 bis del Cdigo Civil, que


introdujo las astreintes, el artculo 37 del CPCCN faculta a los jueces
y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y pro-
gresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo im-
porte ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento
(1 er prr. )
Podrn, asimismo, aplicar sanciones conminatorias a terceros en
los casos en que la ley lo establece (2U prr)
El acto u omisin que permite al juez hacer uso de la facultad que
le reconoce el articulo 37 para imponer sanciones pecuniarias com-
pulsivas y progresivas es la ejecucin de las resoluciones judiciales
que se dicten en el juicio y que impongan el cumplimiento de un
deber jurdico 35 .
Las condenas se graduarn conforme el 3 er prrafo, en proporcin
al caudal econmico de quien deba satisfacerlas, es decir, que se debe
tener en cuenta el patrimonio del obligado toda vez que su objetivo
es vencer la capacidad de resistencia econmica de quien no cumple
con el mandato judicial, y, al mismo tiempo, paia que la medida sea
lo ms justa posible 36 ; pueden ser dejadas sin efecto, o ser objeto de
reajuste si el incumplidor desiste de su resistencia y justifica, respec-
tivamente, total o parcialmente su proceder.

35
CNFed C'Adm , sala IV, 31-5-94, "Bordn, ngel A y otros e/MInisterlo de
Educacin y Justicia de la Nacin", E D 161-628,1 J 8 5437
36
COLOMBO, Carlos J y K.IPER, Claudio M., Cdigo Procesa! Civil y Comercial
de la Nacin, anotado y comentado, La Ley, 2006, t I, p 323

124
DKUKKES Y 1ACUI fAOKS DI; LOS JUI-XKS

35. Represin de la inconducta procesal

Segn la exposicin de motivos de la ley 17.454 (CPCCN), uno


de los propsitos orientadores del ordenamiento fue el de reprimir con
mayor severidad y eicacia los casos de inconducta procesal, consa-
grando el principio ele moralizacin del proceso, que cuenta, entre
otros, con el precedente del artculo 4 o del decreto-ley 4777/63 Este
principio se traduce en numerosas normas que tienen como finalidad
la represin de la inconducta procesal
Se han distinguido dos tipos de inconductas procesales: una genrica
y otra especifica La primera seria aquella que se manifiesta en forma
continuada o persistente durante el desarrollo del proceso, frente a la
especifica que se evidenciara en actos impropios determinados-17
Se ha dicho acertadamente que "dentro de las inconductas proce-
sales genricas, podramos englobar a las conductas temerarias o ma-
liciosas Si quisiramos efectuar una definicin de temeridad frente
al concepto de malicia, diramos que la primera refiere al contenido
del acto, el cual se caracteriza por ser irrazonable, injustificado, carente
de una razn valedera, y con la plena conciencia de la sinrazn del
argumento esgrimido, mientras que la malicia sera el motor, el con-
tinente, la ejercitacin, arbitraria, intempestiva y/o abusiva del acto
tendiente a dilatar el proceso. Como bien seala Palacio 38 , la distincin
entre ambas figuras nunca es tan ntida ya que 'como ocurre con fre-
cuencia, a la injusticia de la pretensin o de la oposicin va unido el
deliberado propsito de dilatar el trmite del proceso', y en definitiva
la conducta termina siendo en muchos casos temeraria a la vez que
maliciosa. Dentro de las conductas especficas - q u e son comporta-
mientos particularmente sancionados por la ley- podramos sealar:
la recusacin maliciosa, desconocimiento malicioso de firma en ins-
trumento durante la preparacin de la via ejecutiva, etctera"1".
As, el artculo 34, inciso 6 o , del CPCCN (modif ley 25 488) es-

37
COLOMBO, Carlos J , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin anotado
y comentado, 4a ed , Abeledo-Perrot, 1975, t 1, p 125
311
PALACIO, Lino E , Los deberes de lealtad. probidad y buena fe en el proceso
civil, en Tratado de la buena fe en el Derecho, La Ley, 2004, vol 1, ps 811-819
39
PORZIO, Paula Eugenia, La callad en el proceso deber o derecho?, eIDial
DCC93
HI';T:IOI< E. 1J:GUISAMN

lablece como deber del juez declarar, en oportunidad de dictar las


sentencias definitivas, la temeridad o malicia en que hubieren incurrido
los litigantes o profesionales intervinientes, que se correlaciona con
el articulo 163, inciso 8 o , del CPCCN, en cuanto dispone que la sen-
tencia definitiva de primera instancia debe contener, en su caso, tal
declaracin.
La conducta temeraria es aquella que se configura con un obrar
consciente de la propia sinrazn, mientras que la malicia conforma
una actividad obstruccionista mediante articulaciones manifiestamente
improcedentes o maosas, tendientes a dilatar la tramitacin del pro-
ceso
Especficamente, el artculo 45 del CPCCN contemplaba el caso
de que la conducta asumida en el pleito por quien lo perdiere total o
parcialmente fuese declarada maliciosa o temeraria; el juez poda im-
poner a favor de la otra parte una multa a la parte vencida o a su
letrado patrocinante o a ambos en conjunto, segn las circunstancias
del caso, que sera fijada entre el 5% y el 30% del valor del juicio
o, si no hubiese monto deteiminado, entre un mnimo casi insignifi-
cante de $ 88,06 y un mximo de $ 3,816,04 (importes segn reso-
lucin 497/91, CSJN)
El propio legislador aclar en la Exposicin de Motivos que "debe
entenderse, sin embargo, que ello de ningn modo implica coartar la
defensa en juicio, sino sancionar las actitudes obstruccionistas o me-
ramente dilator ias exteriorizadas durante el curso del proceso"' 10 .
La aplicacin de una sancin por temeridad o malicia slo se via-
biliza en casos extremos y cuando de la actuacin resulta un proceder

J
C N C i v , sata F, 23-12-96, "Foz, Miguel c/Surez, Elsa G ", L L I997-E-1057,
jurisp a g r u p , caso 11.941: "Se encuentra seriamente comprometido el derecho de
defensa en juicio de un letrado que se expone a ser sancionado por temeridad y
malicia y, por tanto, a ser sujeto pasivo de una causa disciplinaria en virtud de la
discrepancia del juez con sus argumentos defensivos Mxime, si tales argumentos
se refieren a la cuestin debalida y se fundan en las disposiciones legales vigentes"
Irib Disciplina Col Pb Abogados Cap Fcd , sala 2 a , 26-5-88, "S O A ".
L L 1989-A-184, E D 89-393: "El derecho de defensa e n j u i c i o se encontrara
seriamente comprometido si un letrado se expone a ser sancionado por 'temeridad y
malicia' y, por ende, ser sujeto pasivo en causa disciplinaria, porque el juez discrepa
con sus argumentos defensivos, mxime cuando slos se refieren a la cuestin"

126
Dl-UKKUS Y I ACULIAI3I-S l)C LOS JUKCIS

malicioso y/o temerario, proceder que debe quedar perfectamente con-


figurado y nacer de las propias actuaciones, dejando en el nimo de
quien las aplica el convencimiento absoluto de que se ha actuado con
dolo o culpa grave en grado sumo'".
Ahora bien, el articulo 45 fue modificado por la ley 25.488 con
la clara y sana intencin de reprimir con mayor severidad y eficacia
los casos de inconducta procesal, vigorizando acertadamente el prin-
cipio de moralizacin del proceso. As, la sancin dej de ser una
facultad discrecional para constituirse en un verdadero deber del juez,
en una imposicin Es una suerte de mensaje a los jueces, generalmente
reacios a aplicar este tipo de sanciones, para que valoren de una forma
ms rigurosa el ejercicio que las parles hagan de sus derechos con la
finalidad de evitar el abuso del proceso
El sancionado ahora puede ser cualquiera de los litigantes, no el
que resultare vencido total o parcialmente como rezaba la versin
anterior 42 . Sin embargo, ser difcil encontrar algn caso en el cual
resulte victorioso el justiciable que durante el proceso haya adoptado
una conducta maliciosa (actividad obstruccionista mediante articula-
ciones manifiestamente improcedentes o maosas, tendientes a dilatar
la tramitacin del expediente) o temeraria (obrar conciente de la propia
sinrazn) 43 Bien seala Kielmanovich que tratndose del vencedor,
slo podra ser sancionado con fundamento en la malicia y no en la
temeridad, pues quien triunfa a la postre no obra con "sinrazn" 44 .

41
CNAI, sala I, 19-7-96, "Paundi, lose A c/Plavinil A f e m i n a SA", D i 1997-
A-306, I J 13 990
C N C i v . sala E, 14-11-2002. "S , E A c/S . A N " , D J 2003-2-316:-Debe
revoearse la sancin de multa impuesta al actor por conducta temeraria y maliciosa
cuando al tiempo de dictarse la sentencia no regia la reforma procesal instaurada por
la ley 25 488 y el actor no result perdidoso total o parcialmente en primera instancia
- e n el caso, se decret el divorcio pese a que el actor reconoci al alegar que la
demanda haba sido promovida sin que hubiese transcurrido el plazo de tres aos del
art 214, inc 3 o , Cd C i v ) - , como lo exiga el art 45, CPCCN, en su anterior
redaccin"
43
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 2.5 488 cit, p 1065,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit. p 35
44
KIELMANOVICH, Jorge L , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
comentado y anotado, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2003, I 1, p 81

127
Hcioit E. LCUISAMN

Por otro lado, al suprimirse el adjetivo patrocinante al sustantivo


letrado que contena a versin anterior del artculo 45, se dice que
con la actual redaccin pueden ser sancionados conjuntamente con
las partes, tanto los letrados patrocinantes como los apoderados 45 . A
mi juicio, no ha variado demasiado el escenario, pues antes, cuando
actuaba sin patrocinante, el letrado apoderado tambin poda ser san-
cionado conjuntamente con su parte, pues adems de representarla
en el pleito, asimismo ejerca su direccin jurdica, de manera que
cuando el letrado revesta ambas calidades de apoderado y patroci-
nante, poda tambin ser sujeto pasivo de la sancin Distinta era la
hiptesis de que el letrado actuara slo como apoderado, pues no
.era el autor intelectual de la estrategia procesal, sino meramente quien,
en representacin de la parte, llevaba a la prctica la elaborada por
el patrocinante (art 11, inc 3 o , ley 10 996), aunque el artculo 34,
inciso 6, del CPCCN (mantenido por la ley 25.488) hablaba de pro-
fesionales intervinientes sin hacer ningn distingo. Con la nueva re-
daccin, queda claro que el letrado que acte en la simple calidad
de apoderado no se podr escudar en esta situacin, y puede ser
sancionado.
Se elev el porcentaje de la multa a una escala del 10% al 50%
a calcular sobre el objeto de la sentencia (en lugar del valor de! juicio).
Este ltimo aspecto es cuestionable, pues si quien asumi tales repro-
chables conductas fue el actor que perdi el pleito, la sentencia se
limitar a rechazar la demanda y, en consecuencia, no habr objeto
de aqulla sobre el cual computar la multa. Hubiera sido preferible
que se mantuviera el valor del juicio como antes deca la norma 46 .
Cuando no hubiese monto determinado, la multa puede ser fijada hasta

15
ARAZI y ROJAS, Cdigo cit, p 27; FALCN, Enrique M, Las reformas
de redaccin o pequeos acomodamientos legales, en FALCN, Enrique M. (coord),
Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de Ia Nacin, Rubinzal-C'ulzoni,
2002, p 71; PALACIO, La reforma procesal civil c i t , p 82; DAZ, Deberes y fa-
cultades de los jueces cit, p 1045
4(1
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 -188 cit, p 1065,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal c i t , p 36 De acuerdo tambin
Gozani (Cdigo c i t , t I, p. 158) y Palacio (Anotaciones para una explicacin
c i t , p. 1177, y La reforma procesal civil cit, p 83)
Dl-HERES V l-ACULI ADIiS l)E LOS JUECES

un mximo de S 50.000, especificndose que ser aplicable a los casos


en los cuales el objeto de la pretensin no fuera susceptible de apre-
ciacin pecuniaria.
La ley 25.488 incorpor la posibilidad de que cualquiera de las
paites pueda formular el pedido de sancin, Si bien en la praxis tales
requerimientos se efectuaban, la actual versin del dispositivo prev
expresamente esta facultad, disponiendo, adems, que debe ser sus-
tanciada, aunque no establece una forma especial de notificacin del
traslado lo que hara aplicable el principio general en materia de no-
tificaciones, es decir, la notificacin por ministerio de la ley (art. 133,
CPCCN -modif. ley 25.488-) (infra, N" 86). Hubiera sido preferible,
dada la especial trascendencia que reviste este pedido, que el traslado
se notificara por cdula o personalmente (infra, N 87 y 92). No obs-
tante, queda abierta la puerta al juez para as ordenarlo aplicando el
artculo 135, inciso 18, del CPCCN (modif. ley 2 5 4 8 8) 47 .
Lo que no establece la reforma es la oportunidad en la cual corres-
ponde solicitar la sancin. En mi opinin se lo puede hacer en cualquier
momento, lo que involucra la contestacin de la demanda, un incidente,
el memorial o la expresin de agravios, o sus contestaciones, e inclusive,
en el alegato, supuestos stos en los cuales no corresponde conferir
traslado de esas presentaciones - m x i m e respecto del alegato que debe
quedar reservado en secretara hasta el vencimiento del plazo para
alegar, momento en el cual deben ser agregados (art 483, CPCCN)-' 8 ;
de manera que, en tales casos, aunque no corresponda conferir traslado
de tales actos, s corresponder hacerlo respecto del pedido de sancin
en virtud de la nueva redaccin del artculo 45, lo que dar lugar a una
suerte de rplica a los argumentos que en ellos se expongan, porque
necesariamente hacen a rebatir el pedido de sancin. Esto se deber tener
particularmente en cuenta en la eleccin del momento de efectuar el
requerimiento de aplicacin de la sancin",<).

47
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de Ia ley 25 -188 cit, p 1065
4
* En contra se expide Palacio sosteniendo que seria notoriamente prematuro en
los escritos iniciales e inoficioso el realizado en los alegatos, a cuyo respecto la ley
no prev, como es obvio, traslado alguno a la parte contraria (Anotaciones para una
explicacin cil, p 1177, y La reforma procesal civil cit, p 83)
4
'' LEGUISAMN, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cil, ps 36-37

129
H C I K H . LUOUISAMN

No puede existir duda respecto de que, en virtud de lo prescriplo


por los artculos 163, inciso 8 o , y 34, inciso 6 o , del CPCCN (mantenidos
por la ley 25.488), la sentencia es la oportunidad para decidir el o los
pedidos de sancin que se formulen
La ley 25.488 aadi un segundo prrafo en el cual se mencionan
algunos comportamientos que deben ser objeto de ponderacin por el
magistrado que eran mencionados por la doctrina y la jurisprudencia,
aunque en mi opinin no es apropiado que un Cdigo contenga ejem-
plos, menos aun cuando son comunes
Actualmente se encuentra bajo trmite parlamentario, contando con
media sancin de Diputados, un proyecto de ley mediante el cual se
impulsa la modificacin del mencionado artculo 45 por la cual dentro
del proceso judicial nicamente podr ser sancionado el litigante por
la conducta temeraria o maliciosa en que hubiere incurrido durante su
tramitacin, quedando exento el letrado - s e a patrocinante o apoderado-
de que se le imponga la multa prevista por el dispositivo legal, tal
como lo establece actualmente, debiendo remitirse los antecedentes,
en el supuesto de que el juez lo considere incurso al letrado en cual-
quiera de tales conductas, para que sea juzgado por el Tribunal de
Disciplina del Colegio de Abogados. El proyecto de ley se comple-
menta con la reforma del articulo 45, inciso c, de la ley 23.187 - d e
ejercicio de la profesin de a b o g a d o - que establecera la previsin de
una multa en los casos en que el sumario disciplinario tuviera su
origen en la denuncia formulada de acuerdo al artculo 45 del CPCCN,
que podra ser fijada hasta el monto que se le hubiera establecido al
cliente en el proceso judicial, previendo, asimismo, que se le debe dar
intervencin a la contraparte. Este proyecto dar que hablar habida
cuenta de que restablece el debate sobre si los letrados pueden ser
sujetos pasivos de una sancin impuesta por el j u e z del proceso o si,
por el contrario, nicamente su conducta puede ser juzgada por sus
pares - c o m o constituye el fundamento del proyecto de ley y se sostiene
desde los Colegios de Abogados-, es decir, por el Tribunal de Disci-
plina del Colegio de Abogados del territorio del juzgado en el cual
tramitara el proceso.

Se dice que la posibilidad de que el juez sancione al letrado - s e a


de manera exclusiva o conjuntamente con el litigante- coarta el pleno

130
DIIU.HLS v I A C U L I A D I - S IM LOS JUH.CKS

ejercicio de derecho de defensa en juicio, pues ante tai grave riesgo,


el profesional no empleara todas las herramientas procesales que estn
a su alcance brindadas por el ordenamiento procesal, y, de tal manera,
no hara una excelsa defensa de los intereses de su cliente, de lo cual
se han hecho eco algunas sentencias Aunque mi opinin parezca an-
tiptica y contraria a los intereses de los abogados, que no lo es, sino,
muy por el contrario, est a favor y en defensa de los colegas que
diariamente litigan con probidad, lealtad y buena fe, pienso que sta
es una argumentacin dogmtica que no se apega a la realidad de la
praxis forense He consultado a considerable cantidad-de colegas sobre
si en alguna oportunidad han dejado de utilizar alguna herramienta
procesal en la defensa de sus clientes por temor a ser sancionados por
temeridad o malicia, y la respuesta ha sido siempre negativa. Ninguno
de ellos ha sentido una espada de Damocles - c o m o se dice en los
fundamentos del proyecto de ley- sobre su cabeza a la hora de abogar
por los intereses de su cliente
Tampoco se puede argir que por una misma falta -incurrir en
temeridad o malicia- el abogado resulte sancionado dos veces, una
por el juez de la causa y otra por el Tribunal de Disciplina, por cuanto
son sanciones de naturaleza distinta, la primera ser una sancin ju-
dicial, procesal, mientras que la otra una sancin administrativa. Del
mismo modo, si durante el curso de una audiencia un abogado se
extralimita y golpea o insulta al litigante contrario o a su letrado - c o m o
ha acontecido en alguna oportunidad-, pueda ser sancionado ms de
una vez por la misma falta, la primera, ser excluido - c o m o mnimo-
de la audiencia por el juez; la segunda, una sancin disciplinaria im-
puesta por el Tribunal de Disciplina del Colegio de Abogados; la ter-
cera, una condena penal dispuesta por un juez penal, y, finalmente, la
cuarta, una condena impuesta por un juez civil a indemnizar los per-
juicios causados No se podra admitir que en lodos estos casos, ni-
camente el abogado debera ser juzgado por sus pares al establecer el
artculo 43 de la ley 23.187, que "es atribucin exclusiva del Colegio
fiscalizar el correcto ejercicio de la profesin de abogado", por cuanto
el mismo artculo se encarga de especificar que ese poder disciplinario
ser ejercido con independencia de la responsabilidad civil, penal o
administrativa que puede imputarse a los matriculados

131
Hcioii E . LUOUISAMN

Si el lector me permite la licencia, con un ejemplo de carcter


futbolero se ver ms ilustrativamente lo que quiero significar. Si dentro
del rea penal, intencionalmente y sin jugar la pelota, un defensor le
propina un puetazo en el rostro a un delantero rival lesionndolo, no
hay ninguna duda que el rbitro cobrar inmediatamente penal (primera
sancin), acto seguido expulsar al defensor exhibindole la tarjeta
roja (segunda sancin), enseguida ser detenido por la polica y se-
guramente ser condenado por un juez penal por lesiones dolosas (ter-
cera sancin), el Tribunal de Disciplina de la AFA le impondr una
suspensin de varios partidos (cuarta sancin), y, finalmente, si es
demandado por el delantero rival por los daos y perjuicios sufridos
Ser condenado a pagarle una indemnizacin (quinta sancin). Ningn
simpatizante del equipo del defensor, por ms fantico que fuese, vera
con malos ojos esta multiplicidad de sanciones, porque jurdicamente
tienen distinta naturaleza. Y si se argumentara que el rbitro no puede
ni cobrar penal ni expulsar al defensor, sino que debe ser juzgado
exclusivamente por el Tribunal de Disciplina de la AFA, entonces los
partidos de ftbol se convertiran en una batalla campal
La disposicin del artculo 45 del CPCCN (modif ley 25.488), tal
y como est, no constituye una espada de Damocles para todos los
abogados que les impida defender plenamente los intereses de su clien-
te, sino un lmite para un reducido nmero de letrados que, represen-
tando o patrocinando a sus clientes, muchas veces hacen gala de malas
artes para entorpecer el normal desarrollo de un proceso o formular
planteos sin tener ninguna razn 50 .
Como inconductas especficas, tambin los artculos 525, inciso 2 o ,
y 528, del CPCCN, prevn en el trmite de la preparacin de la va
ejecutiva, respectivamente, los supuestos de que el inquilino niegue
su condicin de tal o el deudor su firma inserta en el documento,
imponindoles una multa a favor de la otra parte, equivalente al 30%
del monto de la deuda, de probarse el carcter de locatario en el primer
caso o de verificarse la autenticidad por medio de perito calgrafo en
el segundo

50
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, Breva reflexiones acerca de una eventual
modificacin del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin en torno a la
irresponsabilidad de los letrados, elDial DCA02

132
DEUEKES Y FACULTADES DE LOS J U E C E S

Del mismo modo, el articulo 551, 2 o prrafo, del CPCCN, establece


en favor del ejecutante, en caso de mandarse llevar adelante la ejecucin
en el juicio ejecutivo, una multa al ejecutado que hubiese litigado sin
razn valedera u obstruido el curso normal del proceso con articula-
ciones manifiestamente improcedentes, o que de cualquier manera hu-
biese demorado injustificadamente el trmite, cuyo monto ser fijado
entre el 5% y el 30% del importe de la deuda, segn la incidencia de
su inconducta procesal sobre la demoia del procedimiento.
Si en los trmites posteriores a la sentencia de trance y remate y
durante su cumplimiento el ejecutado hubiere provocado dilacin in-
necesaria, el juez le impondr una multa, en los trminos del artcu-
lo 551, sobre la base del importe de la liquidacin aprobada (art 594,
CPCCN)
En suma, supuestos que encuadran en la teora del abuso procesal
que seguidamente analizaremos.

36. Facultades conciliatorias

El CPCCN acuerda al juez facultades conciliatorias, es decir, la


potestad para avenir a las partes, para que stas lleguen a la autocom-
posicin del conflicto.
Estas atribuciones se encontraban originalmente en el artculo 36,
inciso 4 o , del CPCCN (texto segn ley 17.454); luego en el artculo 36,
inciso 2 o , apartado a, de la ley 22,434, y actualmente en el articulo 36,
incisos 2 y 3, de la ley 25.488, mediante el cual el juez puede disponer
la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin
y sin que la mera proposicin de frmulas conciliatorias importe pre-
juzgamiento Esta facultad puede ser ejercida en cualquier momento,
como expresamente lo legisla la norma.
La reforma de la ley 22.434 introdujo el artculo 125 bis reafirmando
la facultad de intentar avenir a las partes invitndolas a reajustar sus
pretensiones o proponiendo frmulas conciliatorias segn el entonces
artculo 36, inciso 2", apartado a, pero fijando una oportunidad concreta:
la audiencia de absolucin de posiciones, lo cual obviamente supona
hallarse en la etapa probatoria -el proceso abierto a prueba y en pro-
duccin de los distintos medios probatorios-

133
H C 1 0 I I t . I.QUISAMN

La Ley de Mediacin y Conciliacin (24.573), adems de establecer


la mediacin como sistema alternativo de solucin de conflictos - a u n -
que si sa era la finalidad 110 haba por qu establecerlo como obli-
gatorio-, en su nimo de descongestionar los tribunales introdujo cam-
bios al CPCCN -innecesarios para cumplir tal propsito-, dentro
de los cuales aparece la audiencia preliminar que ahora dispone el
artculo 360.
Redactado originalmente con una cronologa defectuosa, en su in-
ciso 5U, el ltimo, cuando deba ser el primero de estar al orden lgico
en que por la ndole de las cuestiones deben ser tratadas en la audiencia,
corregida tal situacin por la ley 25.488, actualmente su inciso l u ,
dispone: "Invitar a las partes a una conciliacin..."
Ntese que la norma utiliza un mandato imperativo: "invitar",
cuando el artculo 125 bis (derogado por la ley 25 488) deca "pocha
invitar". Vale decir que inadecuadamente la ley 24.573 erigi en deber
la facultad-deber del juez. No empece a esta conclusin que el articu-
lo 360 bis, I" prrafo, del CPCCN, diga que el juez podr proponer
frmulas conciliatorias, porque el deber est en invitar a las partes,
no en proponer las frmulas del avenimiento. Sin embargo, la
ley 25.488 sustituy el verbo "podrn" del 1er prrafo del artculo 36
por "debern", pero incoherentemente mantuvo el verbo "podr" en
el nuevo inciso 2, 2 U prrafo, del mismo artculo 36 Si las partes no
pudieron antes arreglar su asunto con la intervencin de un mediador,
supuestamente preparado para ello y cuya nica funcin es sa, en-
tonces, por ms que se creen distintas oportunidades en las cuales el
juez pueda o deba tratar que las partes lleguen a una conciliacin,
tampoco lo harn si no tienen el nimo Y si est en su nimo no
hace falta legislar tales distintas posibilidades especfica y particular-
mente, y menos disponerlo como un deber del juez De manera que
si la mediacin se estableca como sistema obligatorio antes de la
promocin de una demanda, y, por ende, como condicin para hacerlo,
entonces no resulta justificado, ni tampoco lgico, que extremadas
todas las posibilidades para que las partes solucionen su disputa sin
tener que llegar a la justicia, una vez que lo hacen se demore la tra-
mitacin del proceso creando diferentes oportunidades en que el juez
pueda o deba intentar avenirlas. Con que slo el juez tenga la facultad

134
DkIIERIS V i ' A C U L I A D I - S DI; I OS JUlC'liS

de hacerlo resulta suficiente, puesto que como director del proceso


tiene la posibilidad de observar en cada caso concreto la oportunidad
justa para hacer lo, y no que le venga impuesto por la ley cundo debe
hacerlo 51 .
Mediante la modificacin y reordenamiento del artculo 36 produ-
cidos por la ley 25 488, las atribuciones conciliatorias han quedado
comprendidas en los incisos 2 y 3. El primero de ellos, separado
incoherentemente en dos prrafos, posibilita al juez intentar una con-
ciliacin ahora total o parcial del conflicto, como tambin de cualquier
incidente procesal, y, adems, proponer y promover cjue las par les
deriven el litigio a otros medios alternativos de resolucin de conflictos.
Esta ltima alternativa, consecuente con el nimo de descargar de
tareas a la justicia, podra ser aplicable a aquellas controversias ex-
cluidas de la mediacin obligatoria creada por la ley 24,573 (v. gr.,
conflictos regidos por el Derecho de Familia), pues si las partes no
pudieron antes arreglar su asunto con la intervencin de un mediador
ni luego con la intervencin del juez en medio del proceso judicial,
entonces, por ms que se les plantee desplazarlo nuevamente a me-
diacin, mucho menos lo liarn Tambin existira la posibilidad de
proponer el caso a arbitraje (de derecho -art 736, C P C C N - , de equidad
-art 766, C P C C N - y cientfico -art. 773, CPCCN-) No obstante, se
ha omitido prever el efecto que producir en el proceso la derivacin
a otro medio alternativo de resolucin de conflictos Si se trata de
una mediacin slo se podra considerar suspendido, pues en la hip-
tesis de que aqulla fracase, el conflicto deber continuar sustancin-
dose en el mismo proceso; seria absurdo que se obligara al litigante
a promover uno nuevo. Distinto sera en el supuesto del arbitraje,
porque la controversia tendr una decisin - d e los rbitros inris, de
los amigables componedores o de los rbitros peritos- y, consecuen-
temente, se debera considerar extinguido el proceso 52
El actual inciso 3 in fine completa el cuadro disponiendo (en forma
similar al anterior inc. 2 o , ap. a, in fine) que la mera proposicin de

51
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Cundo se ofrece la prueba en el proceso
ordinario?, en L L. 1997-E-l255, see doctrina
53
LEGUISAMN, Comentario a las reformas del Cdigo Procesa! cit, p 26

135
H e r o i t H. LKGUISAMN

frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento, pero agrega que


ello ser en todos los casos, adecundose a su nueva redaccin y a
la del inciso 2.
Antes de la reforma de la ley 24 573 muchos jueces llamaban a
una audiencia de conciliacin (art. 36, inc 2 o , ap. a), con buen tino,
antes de abrir a prueba el proceso Otros lo hacan -y siguen hacin-
dolo- una vez clausurado el periodo probatorio y previo al llamamiento
de autos para sentencia, oportunidad sta en que difcilmente se llegue
a una conciliacin, toda vez que las partes tienen una estimacin, si
bien no certera, bastante aproximada del resultado del pleito y la suerte
que corrern, salvo casos de excepcin en que la prueba producida
no permite avizorar un pronstico, y que justifican un llamado a con-
ciliar De lo contrario, esta convocatoria lo nico que produce es una
demora en el dictado de la sentencia.

37. Facultades ordenatorias

Las facultades ordenatorias son aquellas dirigidas a encauzar el


procedimiento para la consecucin de su fin, que es la sentencia de-
finitiva; constituyen un complemento del deber de los jueces de di-
reccin del proceso y tienden fundamentalmente, mediante la iniciativa
del rgano judicial, a facilitar o a economizar actividades procesales.
Las facultades instructorias, en cambio, permiten al juez o tribunal
-dentro de ciertos lmites- complementar o integrar por propia inicia-
tiva el material probatorio incorpoiado por las partes del proceso5-1.
Tanto unas como otras reafirman al juez como director del proceso
y atenan el principio dispositivo El articulo 36 del CPCCN (modif.
ley 25 488) comienza diciendo: "Aun sin requerimiento de parte, los
jueces y tribunales debern..." El adverbio "aun" implica que las me-
didas ordenatorias pueden ser pedidas por las partes, mientras que las
instructorias no, pues dada su finalidad, obviamente nacen de la ini-
ciativa del juez, aunque en realidad en la praxis se suelen peticionar
o "sugerir", muchas veces para cubrir fallas en el ofrecimiento de la
prueba.

" CNFed CAdm , sala IV, 6-2-92, "Orsi, Guillermo J c/Estado nacional - M i n i s -
terio de Trabajo y Seguridad Social-", L L 1992-C-56.3, D 1 1992-2-585

136
DI:III:KI:S V I ACULI ADI;S DI; LOS JUICLS

Puede entonces el juez adoptar medidas tendientes a evitar la pa-


ralizacin del proceso, a cuyo efecto, vencido un plazo - s e haya ejer-
cido o no la facultad procesal que corresponda-, se pasar a la etapa
siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas
necesarias (art. 36, inc. I o ). Sin embargo, esta potestad rara vez es
ejercida en la prctica y resulta un contrasentido -a pesar de la acla-
racin de la Exposicin de Motivos de la ley 17 4 5 4 - c o n la disposicin
del artculo 316 del CPCCN, en cuanto permite al juez declarar de
oficio la caducidad de la instancia (infra, N 354)
La ley 25 488 incorpor en el inciso 3U del artculo 36, la facul-
tad-deber de proponer frmulas para simplificar y disminuir las cues-
tiones litigiosas surgidas en el proceso o respecto de la actividad pro-
batoria, y, como inciso 5U, la de impulsar de oficio el trmite cuando
existan fondos inactivos de menores o incapaces, a fin de que los
representantes legales de stos o, en su caso, el defensor de menores
e incapaces -incorrectamente mencionado con la anterior denomina-
cin de asesor-, efecten las propuestas que estimen ms convenientes
en inters del menor o incapaz, sin perjuicio de los deberes propios
de dicho funcionario con igual objeto.
Este ltimo dispositivo no aparece bien ubicado dentro del artculo
36, aunque a ste se le haya modificado el ttulo por el de Deberes
y facultades ordenatorias e instructor las Hubiera sido preferible que
se lo incluyera dentro del artculo 34 que establece genricamente los
poderes-deberes de los jueces - c o m o ya fuera visto-, pues no encuadra
dentro del concepto de facultad ordenatoria.
No comparto que esta nueva norma sirva de apoyo para sostener
el impulso procesal de oficio en contradiccin con el mantenimiento
del instituto de la caducidad de instancia (infra, N 348), mxime que
el articulo 314 del CPCCN admite que se opere tambin contra los
menores y cualquier otra persona que no tuviere la libre administracin
de sus bienes Basta considerar que durante la tramitacin de un proceso
de conocimiento difcilmente puedan existir fondos inactivos deposi-
tados que correspondan a un menor o incapaz; s ser posible cuando,
una vez dictada la sentencia, se depositen fondos para cumplir la con-
dena impuesta, pero en este supuesto no opera la caducidad de instancia
en virtud del artculo 313 del CPCCN, siendo en esta ocasin de suma

137
Hcioit H. LUGUISAMN

trascendencia que el juez active el procedimiento ante la pasividad de


los representantes legales o el mismo defensor de menores e incapaces,
de la misma manera que, por ejemplo, en un proceso sucesorio o en
uno de insania. En este sentido, bien seala Falcn que este agregado
si reviste bastante importancia, pues le crea el deber al juez de actuar
sobre fondos inactivos e improductivos y que en el pasado hicieron
perder muchas veces todos sus bienes a los menores con depsitos
que no podan moverse 5 ' 1 . Por otro lado, del texto del inciso 5 U se
desprende que el impulso de oficio est enderezado a que se efecten
las propuestas ms convenientes en inters del menor o incapaz, por
lo cual, aunque se tratara de un proceso de conocimiento en pleno
trmite, las resoluciones que se adoptaran con tal finalidad no cons-
tituiran actos procesales impulsorios con virtualidad para hacer avanzar
el proceso hasta su fin ltimo: la sentencia 55 .
En cambio, existen disposiciones que importan un verdadero deber
de impulsar de oficio el trmite del proceso en casos particularmente
relevantes como en el beneficio de litigar sin gastos (art 80, CPCCN
-modif, ley 25.488-), la agregacin de pruebas y puesta del expediente
para alegar (art. 482, CPCCN) 56 , y el dictado de sentencia (art 483,
CPCCN)
Las medidas ordenatorias del juez, dictadas en uso de las facultades
que resultan privativas del rgano judicial, son irrecurribles, mxime
si no se encubre la negligencia de alguna de las partes ni se quebranta su
igualdad en el proceso, lo que se pretende es ordenarlo para evitar as
el cumplimiento de actos que luego pueden ser atacados de nulidad 57

38. Facultades instructorias

Como se adelant, las facultades instructorias tienden a comple-


mentar o integrar el material probatorio aportado por las partes; lo
hace el juez por propia iniciativa, adquiere prueba de oficio, sin per-
w
FALCN, Las reformas de redaccin en Reformas ai Cdigo Procesal
cit, p 68
55
LEGUISAMON, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit , p 27
COLOMBO v K1PER, Cdigo c i t , t I, p 301
37
CNCiv. silla I, 22-6-93, "Consorcio Lavalle 370", L L I993-E-56; sala A,
10-4-96, "Bruno, Andrs P c/Chiron, Carlos A ", L 1. 1996-C-798 (38 814-S)

138
Dl-lll-KLS V t:AC:ULIAI)lS 01! LOS JUI-CKS

juicio de la actividad que les corresponde a los litigantes. Tambin


son conocidas como medidas para mejor proveer
Mucho se ha discutido sobre estas potestades de los jueces Algunos
autores se pronuncian por la negativa extrema sosteniendo la imposi-
bilidad absoluta del juez para producir prueba de oficio, mientras que
otros, por el contrario, a la manera de las potestades del juez de ins-
truccin penal, postulan su aplicacin en forma prcticamente irrestricta
aun a pesar de la falencia de la parte sobre quien pesaba la carga de
la prueba (infra, N u 210). En este sentido, se ha dicho, opinin que
comparto, que "es tan indiscutible que el juez ha de tener el gobierno
del proceso como que no es omnisciente ni ha de ser omnipotente; lo
primero porque es l quien administra justicia, con lo que todo est
dicho; lo otro, porque si la ley ha establecido formas y estructurado
tipos de proceso sobre la base de que cada parte debe demostrar (pro-
bando) la verdad de lo que sostiene, ello se debe no slo a que nada
mejor que el contrapuesto inters para evidenciar la verdad, sino tam-
bin poique es el que ofrece mayor adecuacin a la garanta de se-
guridad jurdica. La polmica en torno a esta cuestin ms de una vez
ha sido manifestada y es de lamentar que en ella se hayan agolado
esfuerzos que hubieran sido ms provechosos si contrados a la de-
terminacin del exacto equilibrio entre los dos extremos posibles, juez
inerte o juez dictador, sin conformarse con concluir que lo preferible
es un trmino medio, el llamado juez director del proceso. Lo que de
veras es pertinente es concretar qu poderes debe tener para gobernar
sin prevenciones y con rectitud. Tampoco satisface que se lo presente
como director y al mismo tiempo, concretamente, se le niegue toda
atribucin o, a la inversa, se le conceda una excesiva injerencia en
aspectos que, aun con bien intencionado propsito, pueden compro-
meter su imparcialidad" 58 .
La finalidad de las medidas instructorias la encontramos en el co-
mienzo del inciso 4" del artculo 36 (modif ley 25 488) cuando men-
ciona "las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los he-
chos controverlidos'\ y su lmite al decir "respetando el derecho de
defensa de las partes"

38
C O I . O M B O y K.IPER, Cdigo c i l , 1 I, ps 306-307

139
H C T O R E . LI : .GUISAMN

El norte del proceso, su objetivo, es el establecimiento de la verdad


jurdica objetiva, de la verdad material, es decir, la realidad de los hechos
segn acontecieron, no lo que las partes quieren hacer aparecer (supra,
N 7) Claro est que la certeza de los hechos segn ocurrieron en
realidad no es absoluta -ni las partes mismas despus de un lapso
considerable pueden hacerlo-, y as no cabr exigir al juez que arribe a
una conclusin tal luego de ponderar la prueba, sino una certeza moral,
de caractersticas harto distintas, pues se refiere al estado de nimo en
virtud del cual el sujeto aprecia, aunque no la seguridad absoluta, s el
grado sumo de probabilidad acerca de la verdad de la proposicin de que
se trata superando la mera opinin511. En base a ello es que el legislador
h dotado al juez de la potestad de esclarecer la verdad de los hechos60.
La funcin de los jueces ha de estar comprometida con la bsqueda
de la verdad para adoptar decisiones justas; no se puede limitar a los
elementos que le son suministrados por las partes, y se deben hallar
en permanente disposicin de decretar y producir pruebas de oficio,
de evaluar y someter a crtica las allegadas al proceso y de evitar, con
los mecanismos a su alcance, las hiptesis procesales que dificulten
o hagan imposible el fallo 61 .
Se ha reconocido que "la facultad para ordenar medidas para mejor
proveer que poseen los jueces es amplia e independiente de la actividad
que pudieran haber cumplido u omitido los litigantes. En esos su-
puestos ejercitan facultades que le son privativas y que se relacionan
directamente, con el deber que les incumbe de administrar justicia
rectamente, segn el derecho y sobre la base de la verdad averiguada
sobre los hechos" 62 .

" CCCom de Rosario, sala I a , 14-6-88. "Tamcsis SA c/Milesi, Mara y/u otro",
J 81-521
60
CCCom de Crdoba, 4 a N o m , 18-4-2006, expe 213 788/36, "Fisco de la
Provincia de Crdoba c/Cuozzo, Jos F " , elDial AA35A5: "Al juez le est vedado,
denlro del esquema procesal crudamente dispositivisla, ser curioso respecto del material
Tctico; pero puede, y debe, emprender una bsqueda sin fronteras, tendiente a subsumir
rectamente aqul dentro del ordenamiento normativo"
61
C Constitucional, Colombia, 23-10-97, "Amczquita Camacho, Ernesto y otros".
L L. 1998-B-901 (40 311-S).
C N C i v , sala E, 18-4-96, "Parella Terreil, Luis E c/Sigler Relgis, Edmundo y
otro", L L I996-E-642 (38 986-S)

140
DEBEKLS Y EACULI AMIS DI; LOS J U E C E S

Esta facultad, sin embargo, aparece acotada por el respeto al derecho


de defensa de las partes, lo cual significa que el juez no puede, no
le es dable, suplir o cubrir la actividad probatoria que, como carga,
le incumbe a las partes De manera que, si bajo el pretexto de esclarecer
los hechos, el juez ordena la produccin de una prueba que se debi
ofrecer razonablemente en su oportunidad, o medi declaracin de
negligencia o caducidad, o aun (lie desistida por el propio litigante,
estara alterando la igualdad de las partes y, adems, vulnerando el
derecho de defensa de la adversaria'' 3 , quien se podria llegar a ver-
sorprendida al haber adoptado alguna actitud que estratgicamente co-
rresponda a aqullas.
Puede asi el juez disponer la comparecencia personal de las partes
para requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto de la
contienda (art. 36, inc 4", ap a); la comparecencia de testigos aunque
no hubiesen sido ofrecidos por las partes, o de quienes ya declararon
para aclarar sus testimonios, o proceder al careo (arts 452 y 448,
CPCCN), y de peritos y consultores tcnicos para interrogarlos acerca
de lo que creyeren necesario (art. 36, inc 4", ap. b); mandar que se
agreguen documentos existentes en poder de las partes o de los terceros,
en los trminos de los artculos 387 a 389 del CPCCN (art 36, inc 4U,
ap, c); como, asimismo, interrogar a las partes en los trminos del
articulo 415 del CPCCN (modif. ley 25 488); disponer el reconoci-
miento judicial con la presencia de peritos y testigos (art. 479, CPCCN);
la ejecucin de planos, relevamientos, reproducciones fotogrficas, ci-
nematogrficas, exmenes cientficos y reconstruccin de los hechos
(art. 475, CPCCN)
Las medidas instr uctorias o de mejor proveer pueden ser adoptadas

63
C N C i v , sala F, 12-6-79, "Miguez de CiatTardini, Victoria y otro c/Miguez,
Francisco", L L I980-C-574 (35 501-S); CNECC, sala I, 21-10-80, "Rontanelli, Ho-
racio c/Ponloriero, Oscar", BCNECyC 696, N 10 400; CNFed CAdm , sala 111, 23-
10-80, "Cabanellas, Guillermo c/Entel", BCNFed. octubre 1980-141, N" 350; dem,
24-9-81, "Bodegas y Viedos Giol", BCNFed setiembre 981-108, N" 221; CCCom
de Mercedes, 1-6-82, "Abdala. Alfredo C c/Abregu, Mario A ", D J B A 123-179,
J A 1983-1-417; CNAT, sala VII, 11-11-91, "Mndez, Jos c/Trama, Eduardo H ",
D T 1992-B-1666, J. 1993-1-247, I J. 13 3409; C T F a m de Crdoba, 11-2-98,
" M , M E c/J , R S " , L L. C 1998-496

141
HCTOR li. LIOUISAMN

en cualquier estado del proceso, y con mayor razn al encontrarse la


causa a estudio pata el dictado de la sentencia definitiva, oportunidad
sta en la que el magistrado toma conocimiento de todo lo ocurrido
en su transcurso y puede apreciar qu medidas son necesarias para
llegar al pleno conocimiento de la verdad, pues la renuncia consciente
a la verdad es incompatible con un adecuado servicio de justicia 61
Si bien se sostiene que las medidas instructorias decretadas por el
juez son inapelables, o tambin que en principio son irrecurribles aun-
que hay apelacin si con ellas se suple prueba no ofrecida o no pro-
ducida o se quebranta la igualdad 65 , es una posicin que carece de
asidero jurdico toda vez que en el proceso ordinario rige el principio
de apelabilidad de las resoluciones judiciales estatuido en el articu-
lo 242 del CPCCN, no siendo aplicable el artculo 379 del CPCCN,
pues ste se refiere a las resoluciones sobre admisibilidad, sustanciacin
y produccin de los medios de prueba ofrecidos por las partes (infra,
N 221), no a las pruebas dispuestas para mejor proveer.
En mi opinin, en rigor de verdad tales medidas son apelables,
pues, al no poder suplir la negligencia de alguna de las partes debiendo
respetar el derecho de defensa de las partes tal como expresamente
lo prescribe el articulo 36, inciso 4" -segn fuera visto-, de as suceder
se quebrantara la igualdad que debe primar en el proceso toda vez
que al beneficiar a una de las partes ordenando la produccin de una
prueba que razonablemente debi ofrecer en su oportunidad o respecto
de la cual medi declaracin de negligencia o caducidad, estara vio-
lentando el derecho de defensa de la parte contraria, como, asimismo,
en el caso de que la medida dispuesta sea innecesaria o inconducente
En ambos supuestos, la parte afectada tiene el derecho de impugnar
la resolucin para que la cmara de apelaciones determine si el juez
a (po se ha excedido en sus facultades y la revoque. Carece de toda
lgica, no se justifica y en nada se apega a los principios de economa
y celeridad procesal, que el agraviado por la medida dispuesta deba
interponer el recurso de apelacin, para que ste le sea denegado, y,
luego tenga que interponer el recurso de queja por apelacin denegada

w
CNCiv, sala A, 26-4-93, " S , E E y otro e/U , A I-I ". L I. 1993-0-265
65
C'OLOMBO y KII'ER Cdigo c i t , t I, p 311, con cita de la CNCom , L L
13-239 v i . L 89-411: CNCh . sala A. L l. 100-773, 1. i. 97-55 y l. L 89-411
D E B E R E S Y FACULIALLIS DE LOS J U E C E S

con el objeto de que la cmara de apelaciones disponga concederlo y


que sea sustanciado en primera instancia, para que finalmente revoque
la resolucin (infra, N 402), Los repertorios de jurisprudencia con-
tienen vasto nmero de precedentes que dan cuenta sobre la apelabi-
lidad de las medidas para mejor proveer en tanto revocaron o confir-
maron las resoluciones dictadas por el juez de primera instancia, lo
cual implica que la cuestin lleg a su conocimiento. Entonces, para
qu este innecesario dispendio jurisdiccional y de las partes De con-
cederse directamente la apelacin, la cmara de apelaciones estable-
cera rpidamente si la medida instructoria procede o no.

39. Abuso procesal

a) El abuso procesal -tambin denominado abuso de!proceso, abu-


so de los derechos procesales, abuso en el proceso, abuso con el
proceso, etctera, dependiendo cada una de ellas del ngulo de anlisis
y de la ptica de cada autor diferencindose slo en tonalidades de
su conceptualizacin- es un principio aceptado e incorporado al De-
recho Procesal, no interesando a los fines prcticos si es un principio
procesal autnomo o bien una derivacin del principio de moralidad.
La doctrina del abuso del derecho naci y se desarroll como una
reaccin al concepto absoluto de derecho subjetivo propio del libera-
lismo individualista consagrado en los cdigos del siglo XIX inspirados
en la filosofa del Cdigo Civil francs de 180466 La doctrina francesa
gest la teora del abuso del Derecho a partir de las obras de Josserand
y Saleilles escritas simultneamente en 1905. Empero, se encuentran
ejemplos de la recepcin jurisprudencial de la teora hacia mitad del
siglo XIX Paulatinamente el instituto fue siendo recogido en el De-
recho continental europeo y en los ordenamientos jurdicos latinoa-
mericanos como una consecuencia natural del trabajoso y anunciado
reconocimiento del principio que consagra que no se puede ejercer
abusivamente los derechos reconocidos sin lesionar gravemente la jus-
ticia, la moral, la buena fe y las buenas costumbres. Ni la Constitucin

RUZAFA, Beatriz S , F.l abuso del derecho y la conducta procesal abusiva,


en l'EYRANO. Jorge W (ilir) y RAMBALDO Juan A (eoord ), Abuso procesal,
Ruliinzal-Culzoni, 2001, p 238

3
Hcrott E. LRCUISAMN

Nacional de 1853 ni el Cdigo Civil de fines del siglo XIX receptaron


este principio, obviamente porque su condicin de ley suprema y de
cuerpo legal de fondo decimonnicos respectivamente, se lo impedan
desde la ideologa liberal que los haba inspirado De esta manera,
Vlez Srsfield estatuy en el texto del articulo 1071 del Cdigo Civil
que "El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto" e, in-
cluso, en los artculos 2513 y 2514 del mismo texto legal, dedicados
al dominio de las cosas y de los modos de adquirirlo, consagr el
principio romano del iits abulendi1'1
All por 1947, Spota dijo que "en el abuso del derecho resptase
la letra de la ley, pero se elude su espritu, recurriendo a actos apa-
rentemente lcitos, pero que en s o en su combinacin persiguen el
resultado prohibido" 0 ". La Constitucin argentina de 1949 estableci
la "ilicitud del abuso del derecho", pero en 1955 fue abrogada y se
retorn al texto de la Constitucin de 1853. La reforma del Cdigo
Civil en 1968 modific el mencionado artculo 1071, el cual qued
con la siguiente redaccin: "El ejercicio regular de un derecho propio
o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto", y se agreg un segundo prrafo que dice: "La
ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos Se considerar tal
al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o
al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres". Adems, se alteraron los artculos 2513 y 2514
condicionando al propietario de la cosa a realizar un ejercicio regular
de ella.
Receptada la teora del abuso del derecho como un principio general
del Derecho y aplicada dentro de la teora general, se traslad luego
al campo del Derecho Procesal.
As, se entiende al instituto del abuso procesal como una especie
del gnero "abuso del Derecho", que consiste, en trminos generales,

67
RUZAFA, El abuso del derecho y la conduela procesal abusiva cit, ps 239-240
68
SPOTA, Alberto G , Tratado de Derecho Civil Pane general. Depalma, 1947,
t. I, vol 2

144
DLILLEKES V FACULIAI1ES |)E LOS JUECES

en la utilizacin de una facultad procesal con un destino distinto al


previsto constitucionalmentew
La doctrina procesal viene aceptando invariablemente que pueden
incurrir en abuso procesa! tanto las partes litigantes y sus letrados,
como tambin los jueces, incluyndose tambin en ocasiones a ciertos
auxiliares de la justicia o funcionarios judiciales, como los peritos,
martilieros, oficiales de justicia o notificadores, etctera
b) La variedad en que las partes, sin importar la posicin procesal
que ocupen - c o m o actor, demandado o tercero-, pueden ejercer de-
rechos o facultades procesales de manera irregular, violentando la fi-
nalidad para la cual fueron instituidos, aparece tan infinita como me-
ridianos terrestres existen
Se pueden presentar aisladamente, como cuando, abusando del de-
recho de accin, se promueve una demanda improponible (las cono-
cidas "aventuras procesales"); se peticiona la quiebra de un deudor
para lograr el rpido cobro de un crdito en lugar de iniciar una eje-
cucin singular; cuando, abusando del derecho de defensa, se desco-
nocen todos los hechos invocados por el demandante para colocarse
en la cmoda situacin de que ste cargue con todo el peso de la
prueba y con la dificultad o, incluso, imposibilidad de ella sin brindar
ninguna colaboracin al tribunal; la recusacin maliciosa para dilatar
el trmite del expediente o la interposicin de un recurso de apelacin
con la sola finalidad de demorar el dictado de la sentencia y su posterior
ejecucin, y tambin se pueden exteriorizar como un conjunto de actos
procesales destinados, en la generalidad de los casos, a demorar la
tramitacin regular del proceso. De esto me he ocupado en el pargrafo
precedente
De tal manera, habr que estar a la casustica y evaluar en cada
caso concreto si se abusa del derecho o facultad procesal de que se
trate, aunque cabe advertir que nicamente este juicio puede realizarlo
el juez a posteriori de la conducta asumida por la parte, resultando
improcedente que el magistrado deniegue a priori el ejercicio de un

w
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, El abuso del proceso medanle ta creacin
de mecanismos procesales particulares desde los poderes ejecutivo y legislativo, eIDial
DCCF9

145
H C T O R E. I.KCUISAMN

determinado derecho o facultad procesal, pues la ley acuerda un amplio


derecho al titular y los jueces no pueden privarlo de l so pretexto de
abuso del Derecho
En el ordenamiento procesal del comwon law, se conoce el instituto
del comptenl of court, cuya traduccin, segn Olcese, sera la de "de-
sacato al tribunal" 7 ". As, Pellegrini Grinover explica, citando la de-
finicin de Swayzee, que "contempt oj court es la prctica de cualquier
acto que tienda a ofender a un tribunal en la administracin de justicia
o a disminuir su autoridad o dignidad, incluyendo la desobediencia a
una orden" 71 La actividad temeraria o maliciosa estara comprendida
en este instituto, y, por ende, podra ser sancionada incluso con la
prdida de la libertad de la parte desleal 7 -.
c) El exceso en el ejercicio del poder jurisdiccional es tambin
una forma de abuso del proceso, ya sea en forma de comisin como
de omisin, pues "si el rgano jurisdiccional deja de actuar y declina
el ejercicio de una potestad (poder-deber), que el ordenamiento le
impone, incumple con ello y sin ms el fin pblico al que deba ser-
vir" 73 , y, en consecuencia, tambin debe ser castigado. En aras del
primordial bien de impartir justicia, el proceso no se puede concebir
en tiempos irrazonables, imponiendo de esta manera a los tribunales
velar por el cumplimiento de los tiempos procesales en forma acotada,

311
OLCESE, Juan M, El contempt of court" como medio de Inclu contra el
abuso del procesa en el 'common law', en Semanario Jurdico. I 73; Comercio &
Justicia, 1995-. p 288, con cita del jurista Molina PasqucI en su obra Contempt of
court (Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1954, p 49, 19,3). quien expresa:
"se trata de una de las ms tpicas y fecundas creaciones del Derecho angloamericano,
basado en un alto concepto de la justicia y de 'respetuosa sumisin' que, por tanto,
se le debe"
71
PELLEGRINI GRINOVER, Ada, tica abuso del proceso y resistencia a las
ordenes judiciales el 'contempt of court" proyecto de reforma al proceso civil, en
Coleccin Jurisprudencial, vol 82, Zeus, Rosario 2000, p 98, con cita del jurista
Cien Oliphant Swayzee. Contempt of Com in labor injiiction cases, New York Mas
Press, 1968.. p 17
7
- PORZIO. La lealtad en el proceso deber o derecho'? cit
73
BERIZONCE. Roberto O , El exceso en el ejercicio del poda jurisdiccional,
en J A 200I-II-I02S

146
DKIIKII-S V FACULIADL-S 1)1; 1.0S JUL-CUS

como, asi tambin, controlar y castigar las conductas que atenan contra
el desarrollo eficaz del procedimiento7"1.
Tambin se lo denomina abuso judicial, y se lo suele sealar como
consistente en tres especies de abusos 75 , aunque en la prctica fre-
cuentemente se superponen una con otras:
1) El abuso de! poder: se manifiesta generalmente en el ejercicio
abusivo de prerrogativas atribuidas por la ley Sus revelaciones
ms frecuentes las constituyen el uso indebido o excesivo de
sus facultades funcionales, sea por accin u omisin, tanlo en
el caso en que permitan la conducta antifuncional de los restantes
sujetos del proceso pudiendo evitarla, o cuado los mismos jueces
abusan de los derechos procesales que el ordenamiento les acuer-
da con carcter de potestades pblicas, como lo es el suplir la
actividad probatoria mediante las medidas para mejor proveer
o la desviacin de la funcin de sentenciar que opera cuando,
al momento de fallar, el juzgador se aparta de la normativa
aplicable al caso y apela al uso de doctrinas contra legein con
el claro propsito de introducir interpretaciones forzadas de las
normas jurdicas, supuestos que encuadran en la doctrina de la
arbitrariedad de sentencia;
2) el exceso ritual manifiesto: que se verifica cuando, por un mero
rigorismo formal, se frustra el derecho sustancial invocado re-
sultando incompatible con el ejercicio del derecho de defensa
en juicio o se soslaya la verdad jurdica objetiva, supuestos en
los cuales, como una derivacin del caso de arbitrariedad o al
menos no separable definidamenle, la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin declar procedente el recurso extraordinario fe-
deral 70 (infra, N 397), y
3) la morosidad judicial: es un abuso judicial que se contempla
diariamente con el atraso del despacho judicial, en el dictado
de sentencias definitivas, interlocutorias o de resoluciones fuera

u
PORZIO La lealtad en el procesa deber o derecho? cil
75
RUZAFA, /:/abuso del Derecho y la conducta procesal abusiva cil, ps 264-266
7
" CSJN, 15-8-95, "Rospide, Oscar y ulra s/Quiebra", L L 1997-C-969 (39 561 -S);
J A 1999-11. sntesis; 23-4-96, "Finsa SA e/Paredes Piermalei SA", 1. 1. 1996-E-627;
27-10-96, "R , 11 J e/R o M . T 11', I. L 1997-D-S24 (39602-S)

147
HCROU E. L E G U I S A M N

de trmino, o corriendo traslados superfluos, o en la multipli-


cidad de audiencias carentes de sentido, o la orden de producir
medidas para mejor proveer o fijar audiencias de conciliacin
previas y para demorar el dictado de la sentencia definitiva,
que bien podran ser calificadas como "medidas para mejor
dilatar".
Como ejemplo de esto ltimo, podemos mencionar un caso en el
cual me toc participar como letrado de la parte actora 77 . Sustanciado
el proceso se pidi en reiteradas ocasiones que se llamaran autos para
sentencia. Invariablemente la jueza remita el expediente al represen-
tante del fisco sin resolver las impugnaciones que a sus dictmenes
se realizaban basadas en que no corresponda abonar la tasa de justicia
sobre los intereses devengados durante la tramitacin del pleito, a
pesar de que, por otro lado, se sealaba que el artculo 11,5 prrafo,
de la ley 23.898 establece que las cuestiones sobre el pago de dicha
tasa judicial en ningn caso "impedir la prosecucin del trmite normal
del juicio". Luego de transcurridos aproximadamente dos aos en esta
cuestin, se opt finalmente por pagar la tasa judicial y se pidi el
llamado de autos para sentencia. El mismo da en el cual se realiz
esta peticin, la magistrada fij una audiencia de conciliacin para
nueve meses despus. Contra esta resolucin se interpuso recurso de
revocatoria con apelacin en subsidio, ponindose de manifiesto, ade-
ms de los pertinentes fundamentos, que el demandante no tena in-
tenciones de arribar a una conciliacin por lo cual se solicitaba se
dejara sin efecto la audiencia y se procediera a llamar autos. El recurso
de revocatoria fue rechazado, como tambin denegada la apelacin
subsidiaria por considerar que las medidas para mejor proveer son
inapelables. Se interpuso contra esta ltima providencia el recurso de
queja por denegacin de la apelacin. La cmara de apelaciones si
bien consider que son inapelables las resoluciones que fijan audiencias
de conciliacin, de todas formas recomend a la jueza sealar la citada
audiencia para una fecha ms prxima 78 . As, la audiencia fue esta-

77
JT'Inst Com N" 24, Sec N 47, "Pardo, Esleban Fabin e/Prspero, Romn
Ariel s/Sumario", expo 39 561/00
71
CNCom , sala B, 20-3-2006, "Pardo, Esteban Fabin e/Prspero, Romn Ariel
s/Sumario", indito

148
DHIIEKUS V FACULTADES DI- L.OS JUECES

blecida para dos meses ms tarde de la resolucin de la Alzada, o


sea, de todos modos, transcurridos cinco meses desde la fijacin ori-
ginal de la audiencia
d) Desde otro punto de vista, la implementacin de normas desde
los Poderes Ejecutivo y Legislativo, al excederse en sus facultades
constitucionales, puede comportar la concrecin de un arbitrario uso
del proceso judicial que puede ser calificado como: el abuso del proceso
mediante la creacin de mecanismos procesales particularesv>, tema
que hasta ahora, al menos que tenga conocimiento, no ha sido tratado
por la doctrina como tal.
Haciendo memoria, podemos aludir a la ley 23.696 - d e reforma
del Estado- que en 1989 suspendi por el plazo de dos aos la ejecucin
de las sentencias y laudos arbitrales que condenaban el pago de una
suma de dinero dictadas contra el Estado nacional y otras entidades
que mencionaba. El decreto 34/1991 del PEN luego dispuso la sus-
pensin de la tramitacin por ciento veinte das de todos los procesos
judiciales en los cuales el Estado nacional estuviera demandado pues,
egn se mencionaba en los considerandos, se haba constatado la
existencia de procesos y reclamos presuntamente dolosos y que tal
plazo tenda a permitir el adecuado esclarecimiento de la licitud de
algunos de esos reclamos y acciones contra el Estado. La ley 23.982,
como igualmente la ley 25.344, que se encuentran vigentes, concul-
caron la Constitucin Nacional en tanto, al disponer el pago en bonos
de las sentencias judiciales dictadas contra el Estado nacional y dems
entes incluidos, alteraron la autoridad de cosa juzgada de que aquellas
gozaban y, con ello, el derecho de propiedad adquirido en su mrito
por el acreedor en cada caso
Estos fueron casos aislados, pero a partir de la debacle econmica
de fines de 2001 se puede apreciar, con toda nitidez, este supuesto de
abuso procesal mediante la creacin de mecanismos procesales par-
ticulares con la finalidad de impedir o tornar muy dificultoso el acceso
a la justicia y a una tutela efectiva a gran cantidad de justiciables con

^ LEGUISAMON, Comentario a as reformas c i t , p 223; A propsito de a


nueva suspensin de ejecuciones hipotecarias de la ley 26 084 Hasta cundo el
abuso procesal desde el Gobierno?, elDial DC845, y El abuso del proceso mediante
la creacin de mecanismos procesales cil

149
MCrOlt bl. I.lXiUlSAMN

motivo del denominado "corralito financiero" y la "pesilicacin" de


los depsitos bancarios en moneda extranjera
El decreto 1387/2001 del PEN (del 1-11-2001, publicado en el B. O.
el 2-11-2001), denominado en la jerga "del megacanje" por cuanto
institua el cambio de los bonos emitidos por el Estado que no podan ser
pagados a su vencimiento por otros que supuestamente daban mejores
condiciones a los tenedores de aqullos, al mismo tiempo que, entre
otras leyes, por su artculo 50 modific inconstituconalmente el
CPCCN incorporando al derecho vigente el instituto del per satuin
como articulo 195 bis (infra, N" 399), como manto cobertor para el
"corralito financiero" que se instaurara el mes siguiente con la finalidad
de lograr rpidas resoluciones favorables de la Corte Supiema evitando
la intervencin de las cmaras de apelaciones Fue as que instaurado por
el decreto 1570/2001 del PEN (del 1-12-2001, B O del 3-12-2001) el
denominado "corralito financiero" que impeda a los ahorristas disponer
libremente de sus depsitos bancarios, tuvo oportunidad de intervenir la
Corte Suprema en el primer proceso de amparo que llegaba a su conoci-
miento - d e los innumerables que se haban promovido solicitando la
declaracin de inconstituconalidad de tal norma- para resolver un
planteo de un banco contra una medida cautelar tendiente a la extraccin
de los ahorros bancarios, reconociendo legitimacin para solicitar la
aplicacin del per sallttm a una entidad bancaria que no era parte en el
proceso y revocar la medida cautelar dispuesta por un juez de primera
instancia disponiendo que los amparistas deban restituir el dinero a la
entidad bancaria obtenido por esa medida 80 .
Como una derivacin del fatdico decreto 214/2002 del PEN, me-
diante el cual se "pesificaron" los depsitos bancarios en moneda ex-
tranjera a pesar de que ley 25 466 -sancionada pocos meses antes-,
garantizara su intangibilidad, ai tiempo que suspenda la ejecucin de
las medidas cautelares decretadas, se sancion la inconstitucional ley
25 587 (el 25-4-2002, promulgada el mismo da y publicada en el
B O. el 26-4-2002), que estuvo y est dirigida a obstaculizar las me-
didas cautelares relativas a las pretensiones de amparo relacionadas

s
" CSJN, 28-12-2001, "Banco de la Ciudad de Buenos Aires s/Solicita se declare
estado de emergencia econmica", B 1141 XXXVII PVA, elDial AA103047
DEBERES V lACULIADES E LOS JUECES

con el "corralito financiero" No en vano se dio en llamar a la


ley 25 587: "Ley Tapn" o "Ley Antigoteo", en directa alusin a las
medidas cautelares que estaban siendo decretadas en los procesos de
amparo de este tipo mediante las cuales los abortistas estaban recu-
perando sus depsitos - e n parte o totalmente-
Otro claro ejemplo lo tenemos en las reiteradas e inconstitucionales
suspensiones de las ejecuciones hipotecarias Mediante la ley 25.798
creadora de un sistema de refinanciacin hipotecaria cuando el destino
del mutuo haya sido la adquisicin, mejora, construccin y/o amplia-
cin de vivienda, al contemplar que un acreedor privado puede ser
obligado a ingresar al sistema a solicitud del deudor qubrantando el
principio de igualdad, lo que implica que debe aceptar como nuevo
deudor al Estado nacional, se provoc la suspensin provisoria de los
efectos ejecutivos de la sentencia hasta que el fiduciario se pronuncie
acerca de la admisibilidad del mutuo y lo comunique al j u e z del proceso
ejecutivo por los planteos -legtimos o n o - realizados por los deudores
hipotecarios. No result casual, entonces, que para la poca en que
los planteos generados por la ley 25 .798, y su modificatoria ley 25 908,
fueran obteniendo resoluciones, lo que obviamente dara lugar a la
reanudacin de las ejecuciones, se sancionara la ley 26 062 suspen-
dindolas por ciento veinte dias, pero, adems, concediendo un nuevo
plazo, tambin de ciento veinte das, para ejercer la opcin de ingresar-
ai sistema de refinanciacin hipotecaria La ley 26 084 dispuso una
nueva suspensin - a u n q u e dijera que "prorrogaba" la anter ior-, v cinco
meses despus la ley 26.167 que, con el objeto aparente de aclarar e
interpretar la aplicacin del conjunto normativo de emergencia publica
en materia social, econmica, administrativa, financiera y cambiara
declarada por la ley 25,561, sus modificatorias, complementarias, pr-
rrogas y aclaratorias, inclusive de la ley 25 798, sus modificatorias y
prrrogas, conforme lo dispuesto en el artculo 4 de la ley 26 084,
estableci un procedimiento especial, en proteccin de los deudores
- c o m o reza su articulo 1 , para aquellos casos en los cuales se re-
claman obligaciones de dar sumas de dinero expresadas en origen en
dlares estadounidenses u otras monedas extranjeras 81

81
LEGUISAMON, El abuso del proceso medame la creacin de mecanismos
procesales cit
Hik'ioit B. LUOUISAMN

Tambin cabe traer a colacin el decreto 2415/2002 del PEN (del


27-11-2002 -B O. del 28-11-2002-) que instaur, mediante la fijacin
de audiencias de conciliacin, una nueva oportunidad de negociacin
en las ejecuciones judiciales y extrajudiciales entre particulares, con
el objetivo de propender al mantenimiento de su suspensin toda vez
que gener gran numero de planteos por parte de los deudores 82 . Po-
demos mencionar, asimismo, el decreto 204/2003 del PEN (dictado
el 4-2-2003 y publicado en el B. O el 6-2-2003), de efmera vida
(tan slo noventa dias) y escasa repercusin en la prctica, que esta-
bleci un procedimiento de mediacin o conciliacin creando las de-
nominadas Unidades de Emergencias Legales en la rbita de los Mi-
nisterios de Trabajo, Empleo y Seguridad Social y de la Produccin
para los casos de ejecuciones judiciales en trmite y, tambin, a las
que se encontraban en vas de ser iniciadas 83

82
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Rgimen de negociacin para ejecuciones
judiciales Y extrajudiciales del decreto 2415/02, eIDial DC278,
83
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Rgimen de mediacin del decreto 204/03
para ejecuciones, eIDial DC263

152
CAPTULO IV
RECUSACIN Y EXCUSACIN

40. Recusacin. Concepto

La imparcialidad del juez es uno de los principios fundamentales


de toda la administracin de justicia. Resulta ilgico suponer que una
sentencia ser dictada en estricta justicia si el juez no es imparcial.
Para remediar tal situacin el ordenamiento jurdico prev el ins-
tituto de la recusacin, mediante el cual los litigantes pueden lograr
separar al juez del conocimiento del proceso, con la finalidad de re-
emplazarlo por otro, en el supuesto de que las relaciones o actitudes
de aqul con algunas de las partes, sus letrados o representantes, o
bien con la materia del proceso, sean susceptibles de poner en duda
la imparcialidad de sus decisiones 1 ,
Recusar significa poner tacha a un juez (secretario, fiscal, perito,
etc.), que interviene en el proceso, con el objeto de excluirlo y que
sea reemplazado por otro, mientras que excusarse importa alegar ra-
zones para no intervenir en determinada causa 2 .
La recusacin tiene as por finalidad asegurar la garanta de im-
parcialidad inherente al ejercicio de la funcin jurisdiccional y, por
ello, est dirigida a proteger el derecho de defensa que asiste a los
litigantes.

1
CNCiv, sala E, 11-4-96, "lelly, Claudio O c/Municipalidad de Buenos Aires",
L L 1996-D-851 (38 827-S)
- FALCN, Enrique M , Trenado de Derecho Procesal Civil y Comercial, Ru-
binzal-Culzoni, 2005, t 1, p 248

153
H i k r i m K. LI-OUISAMN

La imparcialidad del juez es siempre un tema de difcil tratamiento,


en tanto el juez, como hombre, est a merced de sus pasiones. Sin
embargo, no ha escapado al Derecho, como "orden social justo"-1, tratar
de reglar las situaciones que comprometan la imparcialidad del ma-
gistrado, crendose con esa finalidad los institutos procesales de la
inhibicin y recusacin, para lograr en un aspecto objetivo, un pro-
cedimiento judicial imparcial 4 .
Por otro lado, si bien el deber de imparcialidad tendr su ltima
expresin en la sentencia, para que sta sea justa resulta menester un
procedimiento dirigido con prolija actitud imparcial. No debemos ol-
vidar que el proceso es un complejo de actos que se desarrollan cro-
nolgicamente hasta su fin ltimo. De manera que la parcialidad no
aparecer en la sentencia definitiva necesariamente, sino que puede ir
minando cada uno de los pasos en que se va desenvolviendo el proceso
y hacer inclinar la balanza en forma paulatina, casi imperceptiblemente,
hasta que por fin se plasma en la sentencia.
Cabe reparar que la recusacin no se refiere al juzgado, sino a la
persona del juez En consecuencia, si antes de ser decidida el magis-
trado cesa en sus funciones, no cabe pronunciamiento sobre aqulla
por carecer de finalidad prctica 5

41. Recusacin sin expresin de causa

Un litigante puede desplazar a un juez del conocimiento de un


asunto sin indicar las razones que lo motivan. Se trata de la denominada
recusacin sin causa y se encuentra legislada en el articulo 14 del
CPCCN (modif ley 25.488).
El planteamiento de la recusacin sin causa no implica que sta
no exista; antes bien, que la recusacin ha sido deducida con reserva
de ella Por tanto, puede haber una razn cualquiera, que no se ma-
nifiesta y que constituye el motivo para no someterse al juez corres-

' LLAMBAS, Jorge J , Tratado de Derecho Civil, Perrot, 1993, p 20


' PORZIO, Paula Eugenia, Prensa enemistad y recusacin, en L L 2000-D-721
5
CNCom , sala A, 27-5-81, "Lpez Correa, Antonio e/De Lea, Alberto y otro",
BCNCom 1981 -9-7; dem, 20-8-81, "Bramar S A Faca Cooperativa y otro", BCNCom
1981-9-7, L L 1982-D-544

154
RECUSACIN > EXCUSACIN

pondiente' 1 . Se funda, en Ultima instancia, en una verdadera causa legal


que el recusante prefiere silenciar, o bien, de causales que el legislador
no puede prever sin darles una extensin inusitada y que el litigante
no podria expresar, pero que son suficientes para hacerle temer por
el destino de sus derechos 7

42, Oportunidad

El articulo 14, 2U prrafo, del CPCCN (modif ley 25.488) establece


que el actor podr ejercer la facultad de recusar sin expresin de causa
a los jueces de primera instancia al promover la demanda o en su
primera presentacin, circunstancia esta ltima que se puede dar en
caso de requerirse, por ejemplo, una medida cautelar (infra, N 497),
una diligencia preliminar" (infra, N u 150) o un beneficio de litigar sin
gastos" (infra, N u 491)
Si no era un caso sometido a mediacin obligatoria (arts. 2" y 3U,
ley 24.573) o si sta se realiz por eleccin privada de mediador
(arts. P, 3 o y concs del decreto 91/98 reglamentario de la ley 24.573),
al momento en que se confecciona la demanda o el pedido que se
trate, se desconoce el juez que entender, debindose proceder al "sor-
teo" de juzgado (en la actualidad, la adjudicacin se realiza inform-
ticamente); por ende, lgicamente no se puede plantear la recusacin
en tal pieza; de esta manera, ella se materializa en la prctica antes
de presentar el escrito en el juzgado "sorteado", aadiendo un "otrosi
digo" en el escrito (agregado que se realiza al final, luego de las
firmas), o bien en un escrito separado pero presentado simultneamente.
Sin embargo, es recomendable la primera alternativa, a fin de evitar
que con excesivo rigor formal se pueda considerar que no se lo hizo
al "entablar la demanda" o "primera presentacin", sino con posterio-
ridad.

6
CNCiv , sata A. 4-8-97, "B , II G c / H , A. L L L 1997-E-674
7
STI de Santiago del Estero, 6-t 1-95, "'Alegre, Jos H , suc ", D J 1996-2-924;
i J 19 3003
8
C N C i v , sala F, 1-8-79, "Obra Soeial Superco e/Fernndez, Havde B ", L L
1979-D-533
* C l J C C o m de La Plata, sala I a . 21-9-78, causa B 45 271, R D J 1979-12-49,
sum 166

155
H C I O R E . I.KUISAMN

Pata que esto quede claro, en la primera alternativa ("otrosi digo"),


la presentacin se efecta en una sola pieza y, en consecuencia, se le
colocar un solo cargo (infra, N u 77); mientras que en la segunda
(escrito separado), sern dos los cargos, uno a la demanda y el otro
al escrito de recusacin. Si la demanda -o pedido- es presentada in-
mediatamente en el juzgado sin la recusacin, la que luego se plantee
no surtir ningn efecto
Cuando la mediacin se llev a cabo por mediador sorteado oficial-
mente (art 4", dec 91/98), como se conoce el juez que intervendr, se
puede deducir la recusacin en la demanda en un captulo o punto
autnomo, aunque tambin es posible emplear los modos antes descritos.
Cabe agregar que si el accionante tuvo a su alcance la posibilidad
de recusar sin causa al magistrado interviniente y no lo hizo, aunque
desista del proceso e inicie uno nuevo idntico, no puede luego recusar
al juez. Por otra parte, si efectivamente existe alguna causal que impide
la intervencin del juez recusado, siempre le queda abierta la posibi-
lidad de recurrir al artculo 17 del CPCCN 1 0
El demandado, por su parte, podr deducir la recusacin sin causa
a los jueces de primer grado -reza la norma- "en su primera presen-
tacin, antes o al tiempo de contestar [la demanda], o de oponer excep-
ciones en el juicio ejecutivo, o de comparecer a la audiencia sealada
como primer acto procesal" (art. 14, 2 o prr).
La redaccin del dispositivo, al enunciar varios actos procesales,
puede provocar alguna confusin, ms todava despus de la modifi-
cacin de la ley 25.488 segn seguidamente veremos. Sin embargo,
su comn denominador es el primer acto procesal que deba cumplir
el demandado, y no interesa si efectivamente lo cumpli o no. Si deja
pasar tal oportunidad, precluye la facultad de recusar al juez sin causa.
Dable es sealar que si bien el dispositivo dice "comparecer a la
audiencia", lo cual dejara lugar a sostener que si no concurre a la
audiencia luego podra recusar al juez, se debe entender que aunque
no comparezca -sin causa justificada-, igualmente pierde la oportu-
nidad. Esto encuentra sustento en que todas las ocasiones mencionadas

10
C N C i v , sala A, 16-9-96, "Sabo, Jaime M y otro c/Szlaitszlein, Gabriel A " ,
L L I997-A-377, jurisp a g r u p , caso II 266

156
RECUSACIN > EXCUSACIN

en la norma dan por supuesta una accin del demandado - u n cum-


plimiento efectivo del acto de que se trate-, no una omisin; asimismo,
en el artculo 14, 3 er prrafo, cuando dice "Si el demandado no cum-
pliere con esos actos, no podr ejercer en adelante la facultad" De lu
misma forma en que si el accionado no contesta la demanda luego
no podr recusar, tambin le estar vedado si no comparece a la nu
diencia sealada como primer acto"
Si la recusacin es planteada por el accionado en el mismo escrito
de contestacin de demanda, aunque luego sta es desglosada por ha-
berse omitido acompaar las copias correspondientes, de todas maneras
la recusacin sin expresin de causa surte efecto poique es un acto
autnomo, segn se desprende del ar tculo 14; se prescinde de lo que
suceda luego con el escrito en el cual es incorporada, mxime si se
tiene en cuenta que no se requiere para su deduccin la agregacin
de copia alguna 1 -.
Tambin podr ser recusado sin expresin de causa un juez de las
cmaras de apelaciones, pero ello se debe efectuar al da siguiente de
la notificacin de la primera providencia que se dicte (art. 14, 4 o prr,
CPCCN) En este caso, la cmara se debe integrar nicamente por
sorteo entre los dems miembros de la misma cmara (art. 31, decie-
to-ley 1285/58 -modif. leyes 24 050 y 24 946-; art. 37, Reglamento
para la Justicia Nacional Civil -RTNC-).
Reiteradamente se ha decidido que ante la designacin de un nuevo
magistrado en sustitucin del anterior, no renace la posibilidad de ic-
cusar sin expresar causa si se encuentran vencidas las oportunidades
previstas legalmente, pues no se trata de un mero arbitrio, sino que
constituye un remedio legal utilizable con criterio restrictivo 13

" C N C i v , sala A, 7-4-98, 'Bagliani, Oscar R c/Federacin Mdica de la Provincia


de Buenos Aires y otros", L L 1998-E-837, jurisp a g r u p , caso 13 287: "Si se ha
omitido la comparecencia a la audiencia fijada como primer acto procesal, la deman-
dada no puede en adelante ejercer la facultad de recusar sin expresin de causa (art 14,
3" prr, CPCCN), por lo que su introduccin posterior en el juicio principal resulta
extempornea y debe ser desestimada"
12
CNFed CC, sala II, 26-8-97, "Aerolneas Argentinas SA c/Agencia Aeromisiones
SA y otros", L L 1997-E-I043 (39 91 l-S)
11
CNCom , sala D, 5-2-93, "Arvalo Rodrguez, Luis A c/Plan Rombo SA",

157
H C T O R E . LI : .GUISAMN

Sin embargo, en mi opinin, dado que el derecho conferido a las


partes para recusar a los jueces se relere a la persona del juez y no
al rgano que aqul integra, frente a la nueva designacin de un juez
o integracin del tribunal en una causa en la cual su composicin se
encontraba consentida, no se puede considerar agotado o precluido el
derecho de recusar sin causa si dicha facultad no fue ejercida hasta
ese momento 1 ', pues es una situacin anloga a la que se suscita en
las oportunidades del artculo 14 y susceptible de estar basada en las
mismas razones que inspiran el instituto, segn vimos al comienzo;
se justifica, entonces, que las parles puedan recusar sin expresin de
causa al nuevo magistrado, lo cual debern realizar al da siguiente
de ser notificado el juez que va a conocer (art 135, inc. 15, CPCCN
- m o d i f ley 25.488-) (infra, N u 91, ap o) por aplicacin analgica
del articulo 14,4 o prrafo; no es necesario un plazo ms extenso porque
se trata de una recusacin sin causa, como por el contrario, s se
justifica el plazo de 5 das que prev el artculo 18 del CPCCN, para
el caso de causal de recusacin sobreviniente, toda vez que debe fun-
darse el escrito y ofrecerse la prueba

43. Renuncia a la facultad de recusar sin causa

El derecho a recusar sin expresin de causa es renunciable y puede


ser pactado por las parles en el acto constitutivo de la obligacin 15 ,
dado que est instituido en el exclusivo inters particular de las ellas' 6 ,
pues se trata de un Derecho Procesal disponible, accesorio y secun-
dario, que no afecta la garanta constitucional de la defensa en juicio

L L. 1994-A-550,jurisp. a g r u p , caso 9538, J A 1993-III-184; dem. 13-10-93, "Le


Meriiiien SRL y utro c/Opar SA", L L I994-A-550, jurisp a g r u p , caso 9537, I J
11 19355; CNC'iv., sala K, 12-4-94. "Gogliarmella. Jos A c/Albuin, Jorge M ", L. L
1995-C-670 (38 39-S); CNFed CAdm , sala II, 14-6-94. "Sol Petrleo SA e/Estado
Nacional", L L I995-D-810 (38 403-S)
14
ST J de Santiago del Estero, 6-11-95, "Alegre, Jos 1!, suc ", D J 1996-2-924
15
C N C i v , sala B, 6-11-95, "Sordo, WalterR e/Roa, Fermina", L L I996-D-854
(38 838-S); sala H 13-5-96, "Wolfsohn, Nelson c/Fervenza Parisi, Antonio y otro",
L L 1996-E-276; J A 1997-1, sntesis
C N C i v , sala A, 4-6-97, "Banco Rio de La Plata SA c/Museri. Salomn C' y
otro", L L I998-B-926. jurisp a g r u p , caso 12 544

158
RECUSACIN > EXCUSACIN

ni responde a razones de orden publico" ni resultan afectadas la moral


y las buenas costumbres" 1 ,
Tal renuncia necesita constar en un instrumento pblico o en uno
privado En este ltimo caso, si las firmas no han sido autenticadas
por fedatario pblico ni reconocidas, resulta procedente la recusacin
sin causa cuando fue cuestionada su validez, porque tal extremo no
se puede decidir en el estadio inicial del juicio 1 "
Es improcedente la recusacin sin causa deducida por el deman-
dado: cuando renuncia a tal derecho segn una clusula del contrato
de mutuo hipotecario -formalizado, obviamente, en escritura publica
(art. 3128, Cd Civ.)-, si de la presentacin del actor surge su decisin
de prevalerse de la estipulacin otorgada en su exclusivo inters 20
Pero renunciado contractualmente el derecho de recusar sin causa,
se debe entender abdicada la facultad de desconocer tal clusula, si
quien invoca el carcter de locador consiente la providencia dictada
como consecuencia de la recusacin incausada deducida por quien ha
sido demandado en calidad de locatario, circunstancia que implica que
aqul no se quiso prevaler de la renuncia anticipada efectuada por el
supuesto inquilino en el contrato 21 .

44. Lmites

La facultad de recusar sin expresin de causa puede usarse slo


una vez en cada caso Cuando sean varios los actores o los demandados,
slo uno de ellos podr ejercerla (art. 15, CPCCN)
Esta reglamentacin es lgica y compatible con la razonable cele-

17
C N C i v , sala C, 23-4-96, "Banco Ro de la Piala SA c/Madrid, Marina M ",
L L I996-E-676 (39 143-S); J A 1999-11, sntesis
18
CNCiv... sala F, 19-7-95, "Ratusehny. Mario L y otros c/Aliseb SA", D J
1996-1-41; sala E, 15-4-97, "Duck, Ral c/Barila, Oscar J y oros", L L I998-B-926,
jurisp a g r u p . caso 12 545; J A. 1999-11, sntesis
''' CNCiv , sala B, 19-3-96, "Marchetti. Mara B c/Abale, l idia E " (voto de la
mayora. Dres De Mundo y Lpez Aramburu), L L I998-B-926, jurisp agrup , caso
12 547; J A 1999-11, sntesis
CNEC'C, en pleno, 26-2-81, "Previmar SA Coop Argentina de Ahorros y
Prstamo para la Vivienda c/Racedo, Mara del Carmen y olro", L L I981-B-24I
C N C i v , sala A, 16-2-98, "Di Maio, Nicols c/Barres, Telma", L L I998-F-I32

159
Hile lo". E. LHOUISAMN

ridad que debe presidir el desarrollo del proceso, como forma de que
la utilidad prctica de este instituto no se convierta en fuente de ar-
ticulaciones meramente dilatorias.
Se ha decidido que si el actor se abstuvo de utilizar el remedio de
la recusacin sin causa y el proceso pasa a conocimiento de otro juez
con motivo de la recusacin sin causa deducida por el demandado,
aqul no puede ejercer el mismo derecho respecto del nuevo juez
interviniente, segn lo dispuesto por el articulo 15".
Sin embargo, no encuentro obstculo valedero para que el deman-
dante tenga esta posibilidad si, claro est, antes no la ejerci. Toda
vez que la recusacin tiende a garantizar el derecho de defensa en
virtud de la imparcialidad del juez, el accionante puede tener una
razn bastante, que prefiere silenciar -aunque ms no sea para evitar
el trmite de la recusacin con causa-, para hacerle recelar por la
suerte de su reclamo, de manera que un mero prurito formal no puede
conculcar tal garanta constitucional
La recusacin sin expresin de causa es improcedente en supuestos
de conexidad (v. gr., art. 6", CPCCN -modif. ley 25.488-) por inci-
dencia de la perpetuado jurisdictionis, o porque no puede dejar sin
efecto una institucin procesal que, si bien de interpretacin restrictiva,
tiende a garantizar la defensa de las partes 23 Empero, la cuestin que
versa sobre la prevalencia de la recusacin sin causa o de la compe-
tencia por conexidad no puede ser resuelta segn principios abstractos,
sino valorando cada hiptesis en particular. As, no procede la recu-
sacin sin expresin de causa en caso de acumulacin de procesos, pues
la conexidad basada en el principio de prevencin (arg. arts. 188, 189
y concs., CPCCN) (infra, N133) consagra una excepcin a las reglas
generales en materia de competencia, que se configura en supuestos
en los cuales la materia litigiosa trada con posterioridad a la radicacin
originaria constituye una prolongacin de la misma controversia, de

22
CNCiv , sala D, 29-5-80, "Py, Flix M J c/Conares SA", E D 91-102; sala A,
18-5-98, "Barreiro, Josc A e/Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", L. L 1998-
E-837, jurisp agrup , caso 13 286
23
C N C i v , sala A, 16-3-98, "Szuinejko, Basilio O c/Maresca, Cecilia B y olro",
L L 1998-D-344

160
RECUSACIN > EXCUSACIN

modo que debe ser sometida al tribunal que previno y permitir con-
tinuidad de criterio en la valoracin de los hechos y derechos invo-
cados 24 .
Tampoco procede tratndose de una demanda contra una sucesin,
por cuanto la accin necesariamente debe entablarse ante el juez que
entiende en el proceso universal 25 , ni en los concursos preventivos o
quiebras, pues las razones de orden pblico que inspiran estos procesos
universales y la prevalecencia de las normas flimentarias frente a las
procesales impiden tal articulacin 26 .

45. Personas legitimadas

Si bien el articulo 14, 2U prrafo, de! CPCCN (modif. ley 25 488),


slo menciona al actor y al demandado como sujetos legitimados para
recusar sin causa a un magistrado, esa posibilidad compete tambin
a todos quienes revisten la calidad de partes, pues slo a ellas est
destinada la proteccin legal, cuya finalidad es resguardar la impar-
cialidad del rgano judicial 27 .
El juez recusado sin causa tiene la atribucin de examinar si quien
deduce la recusacin est facultado para hacerlo y si es oportuna 28
En principio, no procede la recusacin sin causa deducida por quien
no es demandado nominativamente y que pretende se sustancie el pleito
como derechohabiente del destinatario de la accin, si el actor se opone
a considerarlo como sujeto de l2*'.
En materia de locaciones, el fiador de un contrato de locacin

2J
C N C i v , sala A, 12-3-96, "Feldman, Gregorio F e/Consorcio de Propieiarios
Rio de Janeiro 802/6", L L 1997-D-834 (39 632-S)
25
C N C i v , sala I, 30-9-96, "Lisa, Aurora c/Riveiro, Jos", L. L 1998-13-926,
jurisp a g r u p , caso 12 548; J A 1999-11, sntesis.
2(1
CNCom , sala A, 29-5-96, "Molinari, Cristina O s/Pedido de quiebra por:
Luchinsky, Rubn", L L. I997-A-228; D J 1997-1-564; J A 1997-1, sntesis
2
' CNCiv , sala B, 20-11-96, "Laporta, Ornar J c/Pandolfi de Covelli, Amelia
E " , L L 1998-B-926, jurisp a g r u p , caso 12 543; J A 1999-11, sntesis
28
C F e d C C , sala 2 a , 14-8-79, "Olam Coop de Seguros c/The World Auxiliary
Insurance Corporation", L L 1979-D-332; I J. 11 20899
CNCiv , sala I, 8-6-93, "Torres de Traviesas c/1 ravicsas", L L 1994-A-549,
jurisp a g r u p , caso 9532

161
H c r o i t E. LI-CUISAMN

puede recusar sin causa, aunque el locatario hubiese renunciado a tal


facultad en el contrato, pues se puede valer de todas las defensas
posibles por aplicacin analgica del articulo 2022 del Cdigo Civil 10 .
Por el contrario, los terceros ocupantes del inmueble, sin perjuicio del
derecho que tienen a ser odos en la defensa de sus propios intereses,
al no intervenir en la relacin jurdica procesal que vincula a la parte
actora con la demandada, carecen de derecho a recusar sin causa en
el juicio de desalojo 31
Si bien genricamente se ha desconocido a los funcionarios pblicos
ejercer la prerrogativa del artculo 14 del CPCCN, en la inteligencia
de que no pueden poner en tela de juicio la imparcialidad de los tri-
bunales ante los cuales estn llamados a cumplir su cometido, sin
embargo, en los casos en que el ministerio pupilar no defiende los
intereses del Estado como parte procesal, sino los de un menor de
edad en aparente situacin de abandono, aunque en la causa estn
comprometidos indirectamente el orden pblico y la paz social, el
proceso tiende a esclarecer conflictos individuales y privados del pu-
pilo, cabe entender formulada la recusacin sin causa en nombre de
ste3-..

46. Procesos en que procede

El CPCCN admita la recusacin sin expresin de causa en el pro-


ceso ordinario y, merced a la reforma de la ley 22.434, se extendi
tambin al proceso sumario -y con ello al proceso de desalojo- y
todo otro tipo de proceso, como el ejecutivo, en tanto el artculo 14,
5 o prrafo, estableci nicamente la improcedencia en los procesos
sumarsimos y en las terceras.
As, se lee en el mensaje de elevacin de la ley 22 434: "Al expresar
que no procede la recusacin sin causa en el proceso sumarsimo y
en las terceras se ha querido obtener estos resultados: a) contrariamente

30
C N C i v , Trib de Superintendencia, 18-7-96, ''Garro, Mara F c/Capurro Robles,
Bernardo A ", L L 1998-B-926, jurisp a g r u p , caso 12 546; J A 1999-11, sntesis
31
C N C i v , sala K., 4-4-97, "Valerga de Villario, Mara Cristina c/Montiel, Marcos",
L L I998-E-840, jurisp agrup , caso 13 .314
33
C N C i v , sala A, 22-4-92, "A , J S ", L L 1992-E-515

162
RECUSACIN > EXCUSACIN

a lo que dispone el artculo 486 de! Cdigo vigente, se admite esa


forma de recusacin en el proceso sumario por la importancia de las
controversias que, de conformidad con el artculo 320, estn sujetas
a esa clase de proceso; b) no se la permite en el juicio sumarsimo
en virtud de que las cuestiones que se sustancian por esta clase de
proceso requieren la ms rpida decisin posible o son patrimonial-
mente menos significativas; c) tampoco podr deducirse recusacin
sin expresin de causa en las terceras porque tambin debe prevalecer
la celeridad".
Sin embargo, la prctica cotidiana demuestra que la recusacin sin
expresin de causa en los procesos de desalojo y en los juicios eje-
cutivos no se plantea por las razones expresadas, sino, en realidad,
como mero instrumento dilatorio. La ley 25.488 acertadamente mora-
liz el proceso judicial saneando de tales actitudes a los procesos de
desalojo y de ejecucin comprendindolos en la prohibicin del 5 o
prrafo del artculo 14.
Se discute si la recusacin sin causa sigue siendo procedente o no
en los juicios ejecutivos a partir de la reforma. Algunos autores se
han inclinado por la tesis afirmativa sosteniendo que la ley 25 488 no
alter el segundo prrafo, y, por tanto, contina rigiendo en cuanto
menciona que el demandado puede recusar sin causa al tiempo "de
oponer excepciones en el ejecutivo" 33 . Entiendo errado este criterio
puesto que la falta de retocar el 2 o prrafo slo obedece a un grosero
olvido 34 - d e los tantos que la ley reformadora ostenta-, teniendo en

33
FALCN, Enrique M, Las reformas de redaccin o pequeos acomodamientos
legales, en FALCON, Enrique M (coord ), Reformas aI Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, Rubinzal-Culzoni, 2002, p 65, y Tratado de Derecho Procesal
Civil y Comercial, Rubinzal-Culzoni, 2005, t I, p 253; RODRGUEZ SAIACH, Luis
A , Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Ley 25 488 )
concordantes, Gowa, 2002, p 60
CNCiv, sala K., 8-11-2002, "Consorcio de Prop Cangallo 1603/05/07 esq Mon-
tevideo 202 c/Gluckman, Carlos S ", D J 2003-1-490; Idem, 7-3-2003, "Elibo SA
c/Garma, Jos R " , D J. 2003-2-122: "La prohibicin de recusar sin causa -art. 14,
CPCCN, texto segn reforma introducida por la ley 25 4 8 8 - no comprende al juicio
ejecutivo, resultando aplicable, en cambio, a los restantes procesos de ejecucin pre-
vistos en el Libro III del ordenamiento adjetivo"
34
Jorge L Kielmanovich califica de incongruente la indicacin del segundo prrafo

163
H c r o i i E. LHGUIAMN

cuenta que se tuvo en miras poner fin al abuso procesal consistente


en ejercer esta facultad con mera finalidad dilatoria, primordialmente
en los procesos de desalojo y en los ejecutivos, ante la carencia de
defensas legtimas que oponer, siendo que, adems, en los procesos
de ejecucin de sentencia es difcil que este tipo de recusacin se
pueda dar, pues la intervencin del juez ha quedado consentida desde
los autos principales, salvo que se ejecuten otras resoluciones o acuer-
dos respecto de los cuales no hubiese existido intervencin judicial.
Desde otro punto de vista, se podra decir que el agregado al Ultimo
prrafo derog la referencia que contiene el segundo 33 .
En mi opinin, por la referencia al gnero "procesos de ejecucin"
contenida en la norma, quedan incluidos en la limitacin, por ser es-
pecies de aqul, tanto los juicios ejecutivos como tambin los procesos
de ejecucin de sentencias, lo cual no es ocioso, pues si bien estos
procesos generalmente se desarrollan en los autos principales - n o como
una etapa, sino como proceso distinto- y, por ende, ha quedado con-
sentida la intervencin del juez, igualmente se aplicar cuando no
hubiere habido intervencin judicial, toda vez que tambin se ejecutan

(Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, comentado y anotado, LexisNcxis


Abeledo-Perrot, 2003, t I, p. 45); mientras que Roland Arazi y Jorge A Rojas con-
sideran su mantenimiento una desprolijidad (Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin Anlisis exegtico de la reforma, 2a ed , Rubinzal-Culzoni, 2002, p 17),
y Lino E, Palacio, una contradiccin o al menos una desprolijidad (La reforma procesal
civil, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2002, p 47)
J5
Ricardo A Ostrower y Santiago Soria se inclinan por pensar que ante dos
referencias opuestas en el mismo artculo, la voluntad del legislador ha sido la de
prohibir la recusacin sin expresin de la causa en los procesos de ejecucin, puesto
que asi fue expresamente agregado en la reforma (Reforma al Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin Comentarios generales a la reforma, en L L, 2002-A-1099,
sec doctrina) Por su lado, entiende Mario E Kaminker que en el conflicto entre dos
incisos del mismo artculo debe primar el que establece la prohibicin, en lano ha
sido materia que se ha querido reformar, aunque se pronuncia como no partidario de
tal limitacin considerando que la dilacin que puede generar tal recusacin se com-
pensa si el mantenimiento de la facultad pennite apartar del juicio al magistrado de
quien aparecen dudas sobre su imparcialidad cncuadrables en las precisiones legales
que autorizan la recusacin con expresin de causa (Noticia v breve anlisis de la
refor ma del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin por la ley 25 4HS, en
Revista de Derecho Procesal, N 2002-1, Derecho Procesal de Familia - 1, Rubin-
zal-Culzoni, ps 612-613)

164
RECUSACIN > EXCUSACIN

por esta va las sentencias de tribunales arbitrales (laudos) y de tri-


bunales extranjeros, las transacciones o acuerdos homologados, las
multas procesales y los honorarios regulados en concepto de costas
(arts 500, CPCCN, y 50, ley 21.839), los saldos reconocidos por el de-
mandado en las rendiciones de cuentas (art. 656, CPCCN), las san-
ciones conminatorias -aslreintes- aunque no se encuentran contem-
pladas expresamente (art. 37, CPCCN), los acuerdos celebrados en los
procesos de mediacin obligatoria (art, 12, 3" prr., ley 24.573) y las
sentencias dictadas en procesos penales que condenan a la restitucin,
reparacin e indemnizacin de daos y perjuicios, satisfaccin de gas-
tos, cuando no sean voluntariamente cumplidas o no puedan serlo por
simple mandato del tribunal que las dict (art. 516, CPP) 1 6 .
Tambin otros autores se han adherido a la tesis negativa 37 , criterio
que ha sido avalado por la jurisprudencia 3 8 , habiendo establecido la

36
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Reflexiones sobre las reformas Je la ley
25 488 al Cdigo Procesal Civil y Comercial Je la Nacin, en L L 2002-B-1062/3,
sec doctrina; La recusacin sin causa en los procesos ejecutivos, en revista Abogados
del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, N" 68, agosto de 2003, ps
38-39, y Comentario a las reformas del Cdigo Pivcesal Civil y Comercial de la
Nacin y otras normas complementarias. La Ley, 2005, p 14
37
PALACIO, La reforma procesal civil cit, p 47; ARAZI y ROJAS, Cdigo
Anlisis exegtico cit, p 17; KIELMANOVICH, Cdigo cit, t. 1, p 45,
38
CNCom , sala D, 17-9-2002, "Financompra SA c/Paz, Liliana M ", L. L. 2003-
B-12; E, D 200-106: "Interpretar que la prohibicin de recusar sin causa en los
procesos de ejecucin conforme lo establecido en el arl 14, ltima parte, CPCCN,
excluye a los juicios ejecutivos, no se compadece con la finalidad perseguida por la
ley 25 488 - d e reforma del Cdigo mencionado-, en cuanto tiende a facilitar, sim-
plificar y agilizar ciertos aspectos del procedimiento"
C N C o m , sala D, 18-9-2002, "Gmac Cia Financiera c/Seta, Claudio N " , D J
2002-3-831; CNCiv, sala A, 15-10-2002, "Wolfde Friedlaender, Eva B c/Giambarresi,
Ester D ", L L 2002-F-749: "La prohibicin de recusar sin causa en los procesos
de ejecucin (arl 14, CPCCN, texto segn ley 25.488) no comprende slo los trmites
de ejecucin de sentencia, sino tambin los juicios ejecutivos"
CNCiv, sala A. 17-9-2002, "Consorcio de Prop Olazbal 4571/75 c/Lpcz, Claudia
M y otros", L L 2003-B-l 61: "Corresponde desestimar la recusacin sin causa articulada
en una ejecucin de expensas y disponer que las actuaciones continen su trmite por ante
el juzgado de radicacin originaria, dado que el art 14, CPCCN -texto segn ley 25.488-,
a contrario de lo que sostiene el peticionante, no distingue a los efectos de la improceden-
cia de la recusacin sin causa entre las distintas categoras de procesos de ejecucin"
CNCiv, sala A, 27-5-2003, "Consorcio Av de Mayo 1363/5/7 c/Kigal Corp. SA",

165
Hcrox H . LILOUISAMN

C m a r a de Apelaciones en lo Comercial en pleno, a solicitud del fiscal


de cmara - c o n fundamento en el artculo 37, inciso e, de la ley
2 4 . 9 4 6 - , que " N o procede la recusacin sin expresin de causa en los
juicios ejecutivos, en los trminos del artculo 14 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, modificado por la ley 25.488"- v;
Pero lo cierto es que, hasta tanto no se aclare legislativamente,
a u n q u e se dicte un fallo plenario, los efectos de la defectuosa modi-
ficacin provocarn, paradjicamente, mayores efectos dilatorios que
los que se pretendi evitar.
En los incidentes {infra, N 486) no resulta procedente, por cuanto,
c o m o son consecuencia de otro proceso, o se admiti la intervencin
del j u e z en el j u i c i o principal 4 0 , o bien se ejerci la facultad anterior-
mente con lo cual se agot la posibilidad

L L 2003-E-941: "Debe desestimarse la recusacin sin causa articulada en una eje-


cucin de expensas y disponer que las actuaciones continen su trmite por ante el
juzgado de radicacin originaria, ya que el art. 14, CPCCN - t e x t o segn ley 25 4 8 8 -
no distingue, a los efcclos de la improcedencia de la recusacin sin causa, entre las
distintas categorias de procesos de ejecucin"
C N C i v , sala A, 9-3-2004, "Altbcrg, Leonardo S y otro e/Prez Vara de Rebori,
Mara", D J del 21-4-2004, 986: "La reforma introducida por la ley 25 488 al art 14,
CPCCN, no distingue entre los juicios de ejecucin de sentencias, los ejecutivos y
las ejecuciones especiales, por lo tanto a los efectos de la improcedencia de la recu-
sacin sin causa no cabe inferir que slo seria procedente en los dos ltimos supuestos
por la circunstancia de que no ha mediado prevencin del juez recusado y en cambio
s habra existido en las hiptesis de ejecuciones de sentencias"
C N C i v , sala D, 25-3-2003, "Sociedad Militar Seguro de Vida Institucin Mutualista
c/Nicols, Yolanda M y otros" (del dictamen del fiscal que la Cmara hace suyo), L L
del 5-7-2004, p 6: "Toda vez que las modificaciones introducidas por la ley 25.488 al
art 14, CPCCN, tienen como finalidad ampliar los tipos de procesos en los cuales est
prohibido recusar sin causa, corresponde efectuar una interpretacin que restrinja esa
facultad para no contrariar el sentido por el cual fue modificada la norma"
C N C i v , sala I, 29-6-2003, "Consorcio de Prop GUemes 3097/99 c/Avesani, Ma-
ra C ", D J. 2004-1-756: "La prohibicin de recusar sin causa en los procesos de
ejecucin no comprende slo los trmites de ejecucin de sentencia, sino tambin los
juicios ejecutivos, conforme lo dispuesto por el ltimo prrafo del art 14, CPCCN,
texto segn ley 25 488"
39
CNCom , en pleno, 27-S-2003, "Recusacin sin causa en juicios ejecutivos
s/Convocatoria a plenario", expte S 2258/02, elDial AA17A5, L L 2003-D-I92,
E D 202-423, J A 2003-11-489
0 C N C i v , sala G, 25-3-83, "G , M C c/S O. y otra", E D 105-375.

166
RECUSACIN > EXCUSACIN

Distinto es el caso del incidente de beneficio de litigar sin gastos


(infra, N 491) 41 , supuesto en el cual se admite cuando ha sido pro-
movido con antelacin al proceso principal.
En el proceso de alimentos (infra, N" 547), aunque de trmite es-
pecial esencialmente abreviado, tambin es procedente 42 ; pero ello
siempre que haya sido iniciado con anterioridad al proceso de divorcio
-obviamente, en caso de mediar matrimonio-, pues si en ste se admiti
la intervencin del juez, prevalece la competencia por conexidad sobre
la facultad de recusar sin causa 43 .
Lo mismo sucede si en los autos sobre alimentos seguidos entre
las partes ante el mismo magistrado se consinti su intervencin, pues
se concluye que el demandado ha desistido de la recusacin sin causa
en el juicio de divorcio 44 . Es ms trascendente que sea un solo ma-
gistrado el que entienda en todos los problemas generados por las
desavenencias de los cnyuges que admitir la posibilidad de recusar
sin expresin de causa en los obrados por divorcio, si se acept la
intervencin del juez en el proceso de alimentos iniciado previamente;
las cuestiones referidas al divorcio, tenencia de los hijos, rgimen de
visitas y alimentos estn estrechamente vinculadas y en ellas el co-
nocimiento personal del juez reviste especial importancia 45
En el proceso de insania (infra, N 573 y ss.), por no existir norma
alguna en el CPCCN que lo prohiba, el denunciado como insano tiene
derecho a recusar sin causa 46 .

47. Efectos

Formulada la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado debe

41
CNCom , sala C. 1-8-80, "Nuzykansky, Raquel", L L I 9 8 I - B - 6 I .
42
C N C i v , sala E, 15-4-81, "O de G , E J e/G , H R " , L L. I981-C-546; J A
1982-1, sntesis
43
C N C i v , sala G, 25-3-83, " G , M C c/S O y otra", E D 105-375.
44
CNCiv, sala B, 16-11-82, "C de R , M B c / R , J " , L L 1983-C-608 (36 435-S);
J A I983-1V, sntesis
45
C N C i v , sala E, 26-11-81, " F , l c/M , R M ", L L 1982-B-204, E D 98-167;
sala B, 16-11-82, "C de R , M B c/R , J " , L L I983-C-608 (36 435-S); 1 A.
1983-1V, sntesis
46
C N C i v . sala C, 20-8-68, E D 26-178

167
H i - c r o i t E . LEGUISAMN

inhibirse del conocimiento del proceso y remitirlo al juez que le sigue en


el orden del tumo (se designa por "sorteo"), dentro del primer da hbil,
sin que por ello se suspendan el trmite, los plazos ni el cumplimiento de
las diligencias ya ordenadas (art 16, 1" prr., CPCCN)
Al juez recusado le compete proveer sobre la recusacin en cuanto
a su temporaneidad, a la legitimacin de las partes, y a su procedencia
en aquellos casos de conexidad o fuero de atraccin, por razones de
celeridad procesal, cuando ya estuviere interviniendo. No puede dis-
poner diligencia alguna posterior a la recusacin, pues corresponde se
desprenda inmediatamente del expediente; en caso contrario, ser de-
clarada nula la actuacin.
Si la primera presentacin del demandado fuere posterior a los
actos indicados en el 2o prrafo del artculo 14, y en ella se promoviere
la nulidad de los procedimientos recusando sin expresin de causa,
dicha nulidad ser resuelta por el juez recusado (art. 16, 2 U prr. -agre-
gado por ley 22.434-).
La ley 22 434, agregando este prrafo, recept la jurisprudencia
imperante; se lee en el mensaje de elevacin: "El juez recusado dejar
de conocer en la causa slo cuando la nulidad sea procedente; se evita
que el procedimiento retrograde la etapa en que el accionado pudo
haber ejercido la facultad de emplear este medio de recusacin"
Si el juez acoge la nulidad, se inhibe, y remite las actuaciones al
que sigue en orden de turno, Si, en cambio, desestima la nulidad,
tambin lo hace respecto de la recusacin por extempornea.

48. Recusacin con expresin de causa

La recusacin con causa es el medio legal que tienen los litigantes


para separar al juez del conocimiento del proceso, cuando las relaciones
o actitudes de aqul con alguna de las partes, sus letrados o represen-
tantes, o bien con la materia del proceso, o alguna otra circunstancia
especficamente prevista, son susceptibles de poner en duda la impar-
cialidad de sus decisiones.
Dada la trascendencia y gravedad que trasunta el acto por el cual
se recusa a un magistrado, es preciso que el escr ito donde se la articula
contenga una argumentacin slida y seria respecto de las causales

168
RECUSACIN > EXCUSACIN

que al efecto se invocan'' 7 ; es imprescindible sealar concretamente


los hechos demostrativos de la existencia de las causales que ponen
en peligro la imparcialidad del juez 48 , de modo que no son suficientes
las meras apreciaciones y juicio de valor que un litigante puede hacer
de la actitud de un magistrado, por cuanto, adems de constituir meras
subjetividades, importara dejar librado a la voluntad de las partes la
determinacin de quin debe dirigir el proceso
Las causales de recusacin enumeradas en el artculo 17 del CPCCN
son de carcter taxativo y se deben entender con criterio restrictivo,
mxime cuando como acto grave debido al respeto que se le debe a
la investidura de los magistrados, no se puede deducir sin un funda-
mento consistente' 1 '' Slo los hechos all previstos justifican el apar-
tamiento del juez natural de la causa, lo cual no es posible si no se
acredita que dicha situacin se ha planteado en forma concreta en
alguno de los procesos en que interviene el recusante, quien deber
demostrar, en forma objetiva, que con relacin a esa causa en particular
se encuentra afectada la imparcialidad del magistrado por alguno de
los motivos que la ley contempla
De este modo, la existencia de denuncias y pedidos de juicio poltico
eventualmente efectuados contra un magistrado no puede ser invocada
como causal de recusacin, por cuanto ello no est especficamente
contemplado entre los motivos que la ley ha contemplado taxativamente
como requisito para la procedencia de la peticin 5 ".

49. Causales

Son causas legales de recusacin las siguientes (art. 17, CPCCN


-modif. ley 22.434-):

41
C N C i v , sata A, 14-2-84, "O de H O , J c/H O , E " , L L 1985-A-607 (36 742-S)
C N C i v , sala C, 18-4-96, "Bianchi, Nelida M y olio e/De los Santos de Silva,
Mara A ", L L 1996-E-655 (39 040-S), D 1 1996-2-1270
C N C i v , sala H, 6-6-97, "Camps de Blaiotta, Elisa c/Kuzis, Alfredo P y otro",
L L 1998-B-925, jurisp. agrup , caso 12 537; C N P e d C C , sala I, 17-2-98, "Mis-
sion Insurance Company Trust c/Caja de Ahorro y Seguro en liquidacin", L L
I998-E-839, jurisp a g r u p , caso 13 310; I. J 7 2665
30
C N C i v , sala K, 4-4-97, "S M, A c / L , A M ", L L 1998-E-838, jurisp
a g r u p , caso 13 295; J A 1999-11, sntesis

169
HCIOH E. I.UCIUISAMN

a) Inciso I o : "El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto


grado y segundo de afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios
o letrados"
Esta causal encuentra fundamento en la posibilidad de que el afecto
que normalmente provoca la relacin familiar comprometa la impar-
cialidad del magistrado, y se refiere exclusivamente a la relacin del
juez con alguna de las parles, sus mandatarios o letrados 51 .
La expresa manifestacin del j u e z recusado sobre el parentesco
- h e r m a n o - que lo vincula con uno de los mandatarios de la actora
genera la aplicacin de esta norma 5 2 , como tambin el reconocimiento
del juez recusado de la intervencin de su cnyuge como abogada de
una de las partes pone de manifiesto una situacin de incompatibilidad
moral para el entendimiento procesal, aunque va ms all de la causal
en tanto no est contemplado el cnyuge en la norma 53 ,
b) Inciso 2 o : "Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro
del grado expresado en el inciso anterior, inters en el pleito o en otro
semejante, o sociedad o comunidad con alguno de los litigantes, pro-
curadores o abogados, salvo que la sociedad fuese annima".
El inters directo o indirecto de los jueces respecto del pleito u
otro semejante y la sociedad o comunidad con algunos de los litigantes,
procuradores o abogados debe ser actual y se ha de entender como el
provecho, la ventaja, utilidad, ganancia o conveniencia de orden moral
o material que el juez puede tener en relacin con el objeto litigioso
o a causa de su vinculacin jurdica con las partes 5,1
El vnculo matrimonial entre la jueza de primera instancia que
emiti un pronunciamiento apelado y el juez de cmara integrante de
la sala que intervendr en el recurso no hace procedente la recusacin

51
C N C i v , sala C, 11-11-93, "Kamenszein, Viclor c/Goldring, Mauricio", L. L
1994-B-607; D J 1994-2-339; J. A 1995-111, sntesis
52
CSJN, 4-5-93, "Albario SA y otro c/Inchauspe de Ferrari, Maria I ", L. L
I993-E-58; J A 1995-111, sntesis
53
CCCom 8 a Nom de Crdoba, 14-2-87, "Quiroga Maxly, Lanz c/Rufail, Jorge"
(voto del Dr Ortiz Araya), L L C 1987-516
54
C N C i v , sala D, 8-8-97, "Rodrguez Ribas, ngel E c/Ugacari SA", L L
1998-B-926, jurisp a g r u p , caso 12 552

170
RECUSACIN > EXCUSACIN

por no ser una circunstancia reveladora de un inters en el resultado


del pleito que comprometa su imparcialidad 55
c) Inciso 3 o : "Tener el juez pleito pendiente con el recusante".
Esta causa! slo es viable cuando el pleito es anterior al promovido
por el recusante, pues, de otro modo, la parte podria iniciar un pleito
simulado al solo efecto de originar la recusacin 56 .
d) Inciso 4 o : "Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de
las partes, con excepcin de los bancos oficiales".
Esta causal se refiere a aquellas situaciones en que la imparcialidad
del magistrado se pueda ver comprometida ante la existencia de tales
calidades vinculantes con quien o quienes litigan, o bien cuando stas
pudieran provocarle una violencia moral en orden a la tramitacin y
resolucin de la cuestin debatida 57 .
La calidad de deudor o fiador como causa de recusacin de los
jueces, cuando es sobreviniente a la iniciacin del proceso, debe ser
evaluada con el mximo de ponderacin y prudencia, pues puede ser
pergeada ex profeso para desplazar de la causa al magistrado (v, g r ,
adquisicin de un crdito bancario del cual el juez sea deudor o fiador);
debe ser calificada y sancionada esta actitud como recusacin maliciosa
(art, 29, CPCCN).
No configura esta causal la mera existencia de una cuenta corriente
a favor del juez en la institucin bancaria privada que acta como
parte en el proceso, no lo convierte en su acreedor o deudor, ni hace
inferir la posibilidad de que la titularidad de dicha cuenta pueda pro-
ducir en el nimo del magistrado coercin moral que le impida sen-
tenciar con toda libertad de conciencia, y menos aun si el banco
presta numerosos servicios por intermedio de la Asociacin de Ma-
gistrados y Funcionarios de la Justicia, pues se podra dar el caso de
numerosas excusaciones hasta dar con otro magistrado que pudiera

55
C N C i v , sala C, 11-1-93, "Kamenszein, Viclor c/Goldring, Mauricio", L L
I994-B-607; D J. 1994-2-339; I A 1995-111, sntesis
56
C N C i v , sala A. 31-10-85, "Di Filippo c/Trisol SA", L L 1986-C-29.
57
CNCiv , sala A, 10-4-97, "Banco del Buen Ayre c/Gambaro, Roberto E ", L. L
1997-E-798

171
H c i o i t E . LGUISAMN

Existe prejuzgamiento cuando se exterioriza con antelacin a la


sentencia definitiva y sin que exista un requerimiento incidental que
lo determine, una declaracin sobre el mrito de todos o algunos de
los aspectos de la cuestin litigiosa 65 , es decir, la emisin de opiniones
intempestivas respecto de cuestiones pendientes que an no se en-
cuentran en estado de ser resueltas 66 ; pero no se da si se trata de la
intervencin judicial que guarda relacin directa con el cumplimiento
del deber de proveer a las peticiones que se formulan en el transcurso
del proceso 67 , esto es, decisiones tomadas en la oportunidad procesal
correspondiente proveyendo los pedidos formulados y con ajuste a las
cuestiones planteadas 68 , pues las resoluciones tomadas en la oportu-
nidad procesal correspondiente, provedos los pedidos formulados y
ceidos a las cuestiones procesales planteadas, no configuran el caso
previsto en esta causal 6 '; tampoco la decisin adoptada en otro pro-
ceso 70 ,

Uber", L L 1985-B-366, D, J 1985-4-420; CNCom , sala E, 14-5-96, "Roseda SA


s/Quiebra", L L I997-A-231, D J 1997-1-562
65
CNCom , sala B, 23-6-97, "Arena, Juan c/Tcrminal Portuaria lnlcfema de Buenos
Aires y otros", L L 1997-E-1044 (39 923-S)
66
CNCom , sala A, 18-8-2005, "Banca Nazionale del Lavoro c/Supapel", L L
2006-A-845 (45 217-S), D J 2006-1-415: "Corresponde admitir la recusacin con
causa toda vez que el juez a quo incurri en la causal de prejuzgamiento -art 17,
inc 7 o , C P C C N - en lanto el rechazo de la defensa de inhabilidad de titulo opuesta
por el demandado sin encontrarse integrada la litis con los fiadores import anticipar
decisin respecto de la habilidad ejecutiva del titulo en forma prematura"
67
C N C i v , sala A, 10-2-97, "Echarte, Delia E c/Echarte, Carlos A " , L L. 1997-
B-792 (39 330-S); CNFed CC, sala I, 14-11-96, "Taboada Roldan, Juan J c/Tele fnica
de Argentina SA", L L 1997-B-794 (39 338-S)
68
CNCom , sala A, 28-8-97, "Arrieti, Carlos c/Lactona SA", L L I998-B-927,
jurisp agrup , caso 12 563; J A 1997-1V, sntesis
M
CNCom , sala E, 23-5-96, "Ackermann, Jorge A c/Central Trmica San Nicols
SA", L L 1997-A-229; D J 1997-1-565; J A 1997-1, sntesis
70
C N C i v , sala I-I, 19-12-90, "Feudo SA e/Fernndez, Susana s/Recusacin con
causa", Lex-Doctor 6 0: "El juicio formulado en ocasin de dictar sentencia en otro
expediente no constituye opinin susceptible de fundar el prejuzgamiento, aunque se
haya planteado en l un caso anlogo, idntico o semejante al del juicio en que se
formula la recusacin con causa, porque cada proceso est constituido por cuestiones
de hecho diferentes que obligan a especiales decisiones y porque el prejuzgamiento
debe referirse a que los jueces hayan emitido opinin acerca del mismo juicio pen-
diente" (e.v CNECC, en pleno, 9-4-73, L L 151-92)"

174
RECUSACIN > EXCUSACIN

Tambin encuadra en esta causal si durante el desarrollo y sustan-


ciacin del proceso, sus especiales circunstancias, que lo tornaron p-
blico, llevaron al juez a exteriorizar manifestaciones incompatibles
con la prudencia que le era exigible para mantener su imparcialidad,
pues si bien tales manifestaciones constituyen un apasionamiento que
resulta comprensible en el hombre juez, al propio tiempo lo inhabilita
para continuar con su misin en la causa 71
h) Inciso 8: "Haber recibido el juez beneficios de importancia de
alguna de las partes"
El dispositivo se refiere a actos tanto de naturaleza material como
moral que hagan al juez perder la debida imparcialidad al sentirse
obligado a brindar una recompensa por lo recibido.
i) Inciso 9": "Tener el juez con alguno de los litigantes amistad
que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia en el trato".
En primer lugar, cabe sealar que no cualquier amistad encuadra
dentro de esta causal de recusacin. Se debe distinguir la amistad que
se manifiesta por la gran familiaridad o la frecuencia en el trato de
la familiaridad o frecuencia en el trato que no es amistad, porque o
bien se trata de actos de vecindad, de simple cortesa, aproximacin
o conocimiento, o bien de actos realizados por individuos confianzu-
dos 72 Se trata pues de la "amistad ntima"
En segundo trmino, la "amistad ntima" como causal de recusacin
con causa slo es procedente cuando se refiere a las partes litigantes
y no a sus apoderados o letrados La amistad debe existir de parte del
juez con "alguno de los litigantes". Esta expresin, litigantes, utilizada
en la norma slo se refiere a las partes en sentido estricto, mas no a
sus letrados7-1, y por tanto excluye la del juez con los asistentes o
consultores tcnicos del litigante, salvo el derecho del juez para ex-
cusarse en los trminos del articulo 30, 2 prrafo, segunda parte 74

" CCCorr de San Isidro, sala I a , 23-10-90, "Patli, Luis A " , D J 1991-1-121
72
C N C i v , sala A, 20-5-96, "Edificadora Pinsur SA c/Conobras SA", L L 1996-
E-209; D J 1996-2-1360; I A 1997-1V, sntesis
73
CCCom de Quilines, sala 2 a , 15-10-96, "Candoni, Aldo c/Vujovieh, Eduardo
C ", L L B A 1997-1313.
74
C N C i v , sala P, 30-7-82, "Fernndez Rey, Carlos M e/Demaco SA", L L
1983-A-570 (36 267-S)

175
Hile ion E. LKGUISAMN

Ha sido resuelto en un interesante caso que la "amistad" con el


curador - n o estrictamente tal, sino reconocimiento por el magistrado
de "las cualidades morales del profesional" quien ha sido "juez honesto
y recto"- no puede justificar la recusacin con causa en virtud del
artculo 17, inciso 9", del CPCCN, puesto que, precisamente, el co-
nocimiento del designado por parte del juez es lo que bonifica la
eleccin 7 5 .
j) Inciso 10: "Tener contra el recusante enemistad, odio o resenti-
miento que se manifieste por hechos conocidos. En ningn caso pro-
ceder la recusacin por ataques u ofensas inferidas al juez despus
que hubiere comenzado a conocer del asunto"
Este inciso prev tres tipos de situaciones o sentimientos suscep-
tibles de generar perturbacin en el nimo del juzgador que pueden
llevarlo a perjudicar al litigante. En sntesis, cuando existe en el juez
un estado de apasionamiento adverso hacia la parte, manifestado a
travs de actos directos y externos 76 , que tengan la suficiente entidad
y trascendencia para reflejar claramente, y sin lugar a dudas, la gra-
vedad del desafecto 77 . No bastan las meras deducciones o conjeturas
La enemistad, definida como "aversin u odio entre dos o ms
personas", ya estaba presente en las Partidas, distinguindose de la
saa, la ira y la malquerencia 78
Para la configuracin de la enemistad manifiesta no son suficientes
la indiferencia, la mala opinin o malquerencia, aunque sea reciproca,
ni una actitud crtica unilateral o recproca. Es, precisamente, una si-
tuacin recproca de aversin u odio que no expresa la simple negacin

75
CNCiv, sala B, 15-2-80, E D 88-795
76
CNCiv, sala B, 16-4-97, "Consorcio de Propietarios Avda Montes de Oca
551/53 c/Marsero, Carlos A ", L L 1997-F-47; sala C, 3-4-97, "Roldan, Ricardo R
c/Servino, Claudia, S ", L L 1998-B-927, jurisp agrup , caso 12 561; J A 1999-11,
sntesis
77
CNFed C A d m , sala IV, 20-5-94, "Caf del Sol c/Corte Suprema de Justicia
de la Nacin", E D 161-614
78
PORZIO, Prensa, enemistad y recusacin cil, p 722: "Asegurando de esta
ltima que equivale a lo que en laln se llama odium y significa 'mala voluntad que
est arraigada en el corazn del hombre', ordenando, adems, que el rey se guarde
de tamao sentimiento (leyes 9 y 12, Ttulo V, Partida 2)", con cita de CH1APP1NI,
Julio, La recusacin con causa. La Rocca, 1994, p 98

176
RECUSACIN > EXCUSACIN

del saludo ni la descortesa, sino que se trata de una mutua animosidad,


real y notoria, no slo por su publicidad, sino particularmente por la
existencia de hechos o antecedentes que la causan Debe ser evaluada
con el mximo de ponderacin y prudencia, sobre todo cuando es
sobreviniente a la iniciacin del proceso, pues no se puede erigir en
un medio para que el recusante cambie la radicacin de la causa en
desmedro de la garanta del j u e z natural y de la correcta administracin
de justicia 7 9
Los supuestos desaciertos en que pudieran incurrir los jueces al
sentenciar o los pronunciamientos injustos, incluidas las correcciones
disciplinarias, no autorizan por s solos a inferir odio ni enemistad ni
resentimiento hacia el litigante, pues deben encontrar remedio a travs
de las vas recursivas legalmente establecidas
La norma no incluye a los letrados de los litigantes"". Sin embargo,
coincido con Porzio en que "siendo que el proceso y la peticin del
justiciable en la mayora de los casos es llevada a cabo por la actividad
del letrado, la causal de enemistad debe comprender a los profesionales
intervinientes, ya que la parcialidad o sospecha de parcialidad, puede
involucrar a la parte en forma directa o indirecta, pues ai ser el juez
hombre al fin, le puede resultar difcil separar la figura del litigante
de la de su abogado, y, de alguna forma, aunque no sea consciente" 1
puede terminar por perjudicar a alguna de las partes, por la actividad
del letrado" 82 Se da, entonces, una situacin anloga a la contemplada
por el inciso l u del mismo artculo 17, en cuanto menciona expresa-
mente a los mandatarios o letrados de las partes, por lo cual cabe

" CNCas P e n , sala I a , 19-11-97, "Cavallo, Domingo P " , L L 1998-B-395


*" CApel de Concepcin del Uruguay, Sala Civ y C o m , 16-7-96, "Clari, Jos
A c/Jurado, Roberlo M y otro", L L Litoral 1997-600; CNE1, 28-6-83, "Fonrouge,
Alberto M ", L L I984-A-127; CCCom de Babia Blanca, sala I a , 25-3-82, "Cam-
petella, Eduardo e/Martnez, Florencio", D J B A 123-220
81
"Al hombre le gusta creer que es dueo de su alma Pero como es incapaz de
dominar sus humores y emociones, o de darse cuenta de la mirlada de formas ocultas
con que los factores inconscientes se insinan en sus disposiciones y decisiones, en
realidad, no es s dueo" (JUNG, Cari G , El hombre y sus smbolos. Biblioteca
Universal Contempornea, Luis de C'arall Editor, Barcelona, 1984, p 80)
PORZIO, Prensa enemistad y recusacin cit, p 722

177
Hcrou E. L.UGUISAMN

concluir que esta causal tambin procede en caso de enemistad con


los letrados de las partes.
Por otro lado, esta causal no procede cuando se hubiere criticado
una resolucin judicial mediante la prensa 83 Bien se ha dicho que "si
las crticas a la funcin pblica se emiten por la prensa, no por ello
pueden hacer nacer odios o rencores a los magistrados a los cuales
stas han sido dirigidas, puesto que 'no pueden ser sancionadas, aunque
estn concebidas en trminos custicos, vehementes, hirientes, exce-
sivamente duros e irritantes, y no quedan exentos ni siquiera los jueces
de la Nacin, siempre que se encuentren ordenadas al justificable fin
de los actos de gobierno' 81 , siendo el lmite para quien las emiti el
principio alienan non Icedere. A la inversa, si la opinin divulgada
por la prensa fuera hecha por un magistrado o un fiscal, no configurara
una causal de recusacin por enemistad o prejuzgamiento, en tanto
no denoten una situacin de odio o animosidad, o incurran en un
adelanto de la sentencia, pues los derechos a la libre expresin y de
publicar libremente sus ideas por la prensa, son reconocidos consti-
tucionalmente a todos los ciudadanos de la Nacin, aunque reconocen
sus lmites" 85 .

50. Oportunidad. Procedimiento

El artculo 18 del CPCCN, establece que la recusacin deber ser


deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas
en el artculo 14 En caso de ser sobreviniente, slo se podr hacer
valer dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recu-
sante y antes de quedar el expediente en estado de ser sentenciado
Prescribe el artculo 19, l sr prrafo, del CPCCN, que cuando se
recusare a uno o ms jueces de la Corte Suprema o de una cmara

3 CNPEcon , sala A, 3-11-99, "Siltrepi SA", L L 2000-D-720: "No procede la


recusacin por enemistad cuando la critica a una resolucin judicial hubiera sido
efectuada en un medio periodstico, toda vez que, aunque sera ajena al ejercicio de
la defensa, la expresin del desacuerdo estara amparada en el resguardo de la libertad
de prensa"
J CSJN, 29-9-98, "Cancela, Ornar 1. c/Artear SA y otros", L L 1998-E-576 y
L. L. 1998-F-511
" s PORZIO, Prensa, enemistad y recusacin c i t , p 723

178
RECUSACIN > EXCUSACIN

de apelaciones conocern los que queden hbiles, y se integrar el


tribunal, si procediere, en la forma prescripta por la Ley Orgnica y
el Reglamento para la Justicia Nacional. Los artculos 22 y 31 del
decreto-ley 1285/58 (modif leyes 23.498, 24.050 y 24.946) disponen
cmo han de estar integradas, respectivamente, la Corte Suprema de
Justicia y las cmaras de apelaciones.
Si la recusacin fuere de jueces de primera instancia, conocer la
cmara de apelaciones que constituye su tribunal jerrquicamente su-
perior (art. 19, 2" prr).
La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Corte
Suprema o cmara de apelaciones, cuando lo fuese de uno de sus
miembros (art 20, 1 er prr).
En el escrito se deben expresar las causas de la recusacin, y se
propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante
intentare valerse (art. 20, 2 prr). Es imprescindible que el recusante
seale concretamente los hechos demostrativos de la existencia de
causales que ponen en peligro la imparcialidad del magistrado, pues,
dado que las causales de recusacin son de interpretacin restrictiva
o taxativa en virtud de la trascendencia y gravedad que trasunta el
acto por el cual se recusa con causa a un magistrado, es necesario
que el escrito mediante el cual se articule el planteo contenga una
argumentacin slida y seria respecto de las causales invocadas 86 y el
aporte de todos los elementos de conviccin 87 .
El artculo 21 del CPCCN (modif ley 22.434) permite el rechazo
in limine cuando: a) no se alegase concretamente alguna de las causas

CNFcd CAdm , sala IV, 20-5-94, "Caf del Sol c/Corlc Suprema de Justicia
de la Nacin", E D 161-614, I J 8 5426; C N C i v , sala P, 15-2-96, "Consorcio de
Propietarios Arenales 1558/60/62 c/Picard, Jorge A " , L L 1996-C-780 (.38 737-S);
sala C, 25-4-96, "Galo, Pelrona c/Edinl SRL", L L I997-A-378, jurisp agrup .
caso 11 281, J A 1997-IV, sntesis; sala B, 16-4-97, "Consorcio de Propietarios Avda
Montes de Oca 551/53 c/Marscro, Carlos A ", L L 1997-F-47; sala 1-1,6-6-97, "Camps
de Blaiotta, Elisa c/Kuzis, Alfredo F y otro", L L 1998-B-927, jurisp agrup , caso
12 565; sala K, 4-4-97, "Krasnoff de Baranchuk, Zulema B c/Snchcz, Nlida E " ,
L L I998-E-839, jurisp a g r u p , caso 13.311
81
C N C i v , s a l a C , 14-11-95,"Stulain,CarlosN c/DiarioClarn",L L 1996-C-782
(38 744-S)

179
H C T O R E . LEGUISAMN

contenidas en el artculo 17; b) la que se invoca fuere manifiestamente


improcedente, y c) fuera presentada extemporneamente.
El CPCCN establece dos trmites diferentes, segn se trate de la
recusacin de un juez de la Corte Suprema o de cmara, o de un juez
de primera instancia.
a) En el primer caso, una vez deducida la recusacin en tiempo y
con causa legal, se le comunica al juez recusado de la Corte Suprema
o de cmara, a fin de que informe sobre las causas alegadas (art. 22,
CPCCN)
El juez recusado se debe limitar a elevar el escrito de la parte con el
informe previsto por el artculo 22; no se puede pronunciar sobre la
recusacin - p o r ser ello materia privativa del tribunal- y no obsta a eso
la circunstancia de que la presentacin encuadre en el artculo 21 88
En caso de que reconozca los hechos, se lo tendr por separado
de la causa. En cambio, si los negase, con lo que exponga se formar
incidente que tramitar por expediente separado (art. 23, CPCCN).
En este ltimo supuesto, la Corte Suprema o cmara de apelaciones,
integradas al efecto si procediere, podr recibir el incidente a prueba
por diez das, si se hubiere de producir dentro de la ciudad donde
tiene su asiento el tribunal El plazo se ampliar en la forma dispuesta
en el artculo 158 del CPCCN, y cada parte no podr ofrecer ms de
tres testigos (art. 24, CPCCN).
De conformidad con lo dispuesto por los artculos 23 y 26 del
CPCCN, con posterioridad al informe producido por el j u e z recusado
no cabe otra actuacin, adems de la facultad reservada al tribunal,
de disponer la apertura a prueba. Lo contrario importara reconocer
al recusante la facultad de introducir nuevas causales a cuyo respecto
el magistrado no ha sido odo, por lo cual las causales sobrevinientes
se deben hacer valer por la va de una nueva recusacin 8 ''.
Se ha resuelto que en el supuesto de la causal del inciso 10 del
artculo 17, del CPCCN si el j u e z manifiesta bajo juramento su total
desconocimiento de los recusantes se debe desestimar la recusacin 1 "'.

"CNCiv., sala L, 10-9-96, "Luciani, Cecilia M e/Acua, Lidia", L L 1998-B-925,


jurisp a g r u p , caso 12 538; J A 1997-IV, sntesis
" g C N C i v , sala A, 4-11-92, "B , H R c/D de B , C ", L L 1993-C-291
C N C i v , sala C, 8-3-83, "L , C, s u c " . L L 198.3-D-464

180
RECUSACIN V EXCUSACIN

Una vez vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas,


se dar vista al juez recusado y se resolver el incidente dentro de
cinco das de contestada aqulla o vencido el plazo para hacerlo (art 25,
CPCCN -modif. ley 22.434-).
b) Si el recusado fuera un juez de primera instancia, dentro de los
cinco das debe remitir a la cmara de apelaciones el escrito de recu-
sacin con un informe sobre las causas alegadas, y pasar el expediente
al juez que sigue en el orden del turno o, donde no lo hubiere, al
subrogante legal para que continu su sustanciacin Igual procedi-
miento se observar en caso de nuevas recusaciones (art . 26, CPCCN
- m o d i f ley 22.434-).
El dispositivo aplica el principio de celeridad procesal en tanto el
procedimiento de la recusacin no suspende el trmite del proceso, el
cual pasa al juez subrogante que resulte "sorteado"
Si del informe elevado por el juez resultare la exactitud de los
hechos, la cmara de apelaciones lo tendr por separado de la causa.
Si, por el contrario, los negare, la cmara podr recibir el incidente a
prueba, y se observar el procedimiento establecido en los artculos 24
y 25 (art. 27, CPCCN)

51. Efectos

En caso de ser desechada la recusacin, la cmara comunica por


oficio la resolucin al juez subrogante a fin de que devuelva los autos
al juez recusado, pero si es admitida, el expediente quedar radicado
ante el juez subrogante con noticia al juez recusado, aunque con pos-
terioridad desaparecieren las causas que la originaron (art, 28, 1er y 2 o
prr., CPCCN).
Cuando el recusado flese uno de los jueces de la Corte Suprema
o de las cmaras de apelaciones, seguirn conociendo en la causa el
o los integrantes o sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente
de recusacin (art. 28, 3" prr ).

52. Recusacin maliciosa

Dispone el artculo 29 del CPCCN, para el caso de ser calificada

181
H C I K I-, I.UGUISAMN

como maliciosa una recusacin con causa por la resolucin que la


desestima, la imposicin de las costas y la aplicacin de una multa
de hasta $ 264,18 (monto segn res 497/91, Corte Sup ) por cada
recusacin
Es maliciosa la recusacin, y ha sido severamente sancionada, cuan-
do se encuentra desprovista de un mnimo de fundamento valedero,
que denota total falta de reflexin por parte del recurrente, mxime
si esa actitud ha sido reiterativa, de modo de incurrir en un proceder
de carcter obstructivo o dilatorio'"; si los fundamentos, adems de
insuficientes, exceden al mareo de defensa de la parte 93 , es notoriamente
improcedente la causal de recusacin, que configura un agravio 9 -'; si
constituye una inequvoca afrenta gratuita a la investidura del magis-
trado interviniente, de quien persiste mediante la recusacin en una
conducta indcil, obstruccionista y dispendiosa de la actividad del r-
gano jurisdiccional, es menester desalentarla drsticamente con recurso
a la imposicin de la mxima sancin permitida por el artculo 299'1

53. Excusacin

La excusacin es la facultad de inhibicin o abstencin del juez


para entender en el proceso; basada fundamentalmente en motivaciones
subjetivas, tiende a respetar todo escrpulo serio que el magistrado
manifieste en orden a una posible sospecha sobre la objetividad de su
actuacin 95 , y responde a la finalidad de aseguramiento de neutralidad
que permita al juez fallar con rectitud 96
Conforme la prescripcin del artculo 30 del CPCCN, constituye
un deber del juez excusarse de entender en un proceso cuando se
01
C N C i v . sala E, 2-4-8!, "Rinaldi, Carlos A. c/V, N E ", L L I981-D-546;
J A. 1982-11, sntesis; sala A, 4-8-97, "B , II. G e/H , A L ", L L 1997-E-674
C N C i v , sala A, 14-2-84, "O de II O, J c/II O, E " , L L I985-A-607
(36 742-S).
91
C N C i v . sala C, 28-10-83, "Scrugli de Di Donato, Antonia c/Leone de Galisleo,
Lucia y otros", L L. 1984-A-476; J A 1984-1, sntesis
^ C N C i v , sala D, 5-2-82, " P , M y otros c / D , A ", E D 98-679
" 5 C N C i v , sala B, 5-8-82, "Frers, Germn J c/Aroz Roca, Mara E y otra",
J A 1983-11-416, E D 102-311
96
CCCom de Rosario, sala I a , 21-4-80, "Arginetti, Martlia T c/Albertengo, Carlos
A ", Z 20-76

182
RECUSACIN > EXCUSACIN

hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin mencio-


nadas en el artculo 17 del CPCCN. Sin perjuicio de ello, tiene la
facultad de hacerlo cuando existan otras causas que le impongan abs-
tenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro
o delicadeza; es decir que se trata de una causal subjetiva de parte
del magistrado
La misma norma aclara que nunca ser motivo de excusacin el
parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento
de sus deberes.
Un criterio de apreciacin para resolver si en un caso concreto existe
o no una legtima causal de excusacin consiste en pensar cules ser an
las consecuencias que sobrevendran s se generalizara la solucin
La ltima parte del primer prrafo del artculo 30 permite a los
jueces excusarse de conocer en el proceso cuando existan otras causas
que les impongan abstenerse de ello. stas se deben fundar en motivos
graves de decoro o delicadeza que acoge la apreciacin subjetiva del
juez Esta causal de excusacin ha sido admitida con criterio amplio,
toda vez que se debe hacer honor al escrpulo siempre respetable de
los magistrados frente a circunstancias que puedan dar motivo a que
se dude de la sinceridad e imparcialidad de sus decisiones 97 .
Cuando se trata de excusacin fundada en motivos graves de decoro
y delicadeza, basta su mera invocacin por el magistrado, pues es
quien sabe en qu medida pesan sobre su conciencia; cuando los mo-
tivos son explicitados, stos deben ser apreciados con prudencia y
estrictez, dado el carcter excepcional de la excusacin, pues son inad-
misibles los que traducen un exceso de susceptibilidad o simples ra-
zones de delicadeza personal 98 No obstante, se ha sostenido que si
bien el artculo 30 no impone la exigencia de una explicacin detallada
de los hechos o antecedentes que motivan la excusacin del magistrado,
es necesaria una mnima expresin de la causa o la individualizacin
de los sentimientos y motivaciones graves de decoro o delicadeza que
lo llevan a excusarse, pues se debe tener la certeza de que no media

5,7
CFed de Crdoba, sala B, 22-5-96, "Aguila, Eduardo E y otro c/Dircccin
Oral Impositiva", L L C 1996-1045
C N C i v , sala C, 1 -4-97, "Algodonera San Nicols c/Ciudad Autnoma de Buenos
Aires", L L I997-F-228, 1. J 10 2221.

183
HXTOIt E. LtOUlSAMN

en el juez un exceso de susceptibilidad que lo conduce a separarse


del proceso, privando a las partes del juez natural de la causa 9 ''
La formulacin de ataques u ofensas al juez, despus de haber ste
comenzado a conocer en el asunto, hace inadmisible su excusacin
por razones de decoro y delicadeza. Es que tal conducta es pasible
de las correspondientes sanciones legales, porque el CPCCN ha tomado
abundantes previsiones para asegurar la lealtad en el debate judicial 1 0 0
Las partes no pueden crear motivos de excusacin, de manera que las
expresiones de un litigante que hayan afectado moralmente al juez no
la tornan admisible 101
La excusacin no procede cuando el inters que pudiera tener el
magistrado es de carcter general y no directo respecto a los resultados
del juicio, y supeditado a una hipottica situacin futura (v. gr.., que
el juez excusado acceda a los beneficios de la jubilacin y se encuentre
en situacin idntica a la planteada en el pleito) 102 .
Tampoco constituye motivo de excusacin el hecho de ser el juez
usuario de tarjeta de crdito de pagos diferidos en un plazo que no
excede los treinta das, por cuanto ello no configura la calificacin de
"deudor" sino, ms especficamente, la de "cliente" 1 0 1
El solo hecho de haber sido pedido el juicio poltico del juez re-
cusado no basta para configurar la causal prevista por el artculo 17,
inciso 6, del CPCCN, si no se ha demostrado que se hubiera dispuesto
darle curso a la denuncia Tampoco puede servir ese hecho para fun-
damentar la excusacin, argumentando la existencia de motivos graves
de decoro delicadeza 10,1 .

" C N C i v , sala A, 14-4-97, "Conflitli, Mario C c/Almada Massey", L. L 1997-


D-29.
I0U
C N C i v , sala H, 5-9-96, "Rabuftetti, O c/Cerrutti, M H ", L L 1998-C-937
(40 430-S)
101
CNCiv., sala E, 8-8-97, "Jarmoluck de Michelena, Mara R e/Cid, Juan",
L L 1997-F-934 (39 961-S)
lu2
CNFed CAdm , sala I, 16-6-86, "Garca Berro, Marcelo c/Corlc Suprema de
Justicia de la Nacin", L L 1986-E-203
C N C o m , sala B, 31-8-83, "Diners Club Argentina SA e/Vzquez, Osvaldo
J " , L L 1983-D-370
k CECC, en pleno, 26-6-87, "Costelo de Schmidl, Mara E, suc c/Martinez,
Jos M " , L L. 1987-E-480 (37 829-S).

184
R E C U S A C I N > E X C U S A C I N

Para que la formulacin de una denuncia criminal contra un ma-


gistrado pueda dar fundamento a su excusacin, se requiere que aqulla
haya sido formulada con anterioridad al comienzo del proceso en el
cual dicho juez interviene, pues de lo contrario resultara fcil al liti-
gante de mala fe apartar indebidamente al magistrado del conocimiento
de la causa 105

54. Oposicin y efectos

Las partes carecen de la facultad de oponerse a la excusacin y


de dispensar las causales invocadas.. Si el juez que sigue en el orden
del turno ("sorteo") entendiese que la excusacin no procede - l a de-
cisin del inhibido no lo vincula-, se debe formar incidente y remitirlo
sin ms trmite al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la
sustanciacin de la causa (art 31, CPCCN)
En caso de ser aceptada la excusacin, el proceso queda definitiva-
mente radicado en el juzgado al cual fue enviado el expediente, aunque
posteriormente desaparecieren las causas que la originaron De lo con-
trario, se aplica por analoga lo establecido en el artculo 28 del CPCCN
Al igual que en la recusacin con causa, la regla hace mrito del
principio de celeridad procesal, pues el incidente de excusacin no
suspende la tramitacin del proceso.

55. Falta de excusacin

Establece el artculo 32 del CPCCN, que incurrir en la causal de


"mal desempeo" en los trminos de la ley de enjuiciamiento de ma-
gistrados (actualmente arts. 53 y 115 de la Constitucin Nacional de
1994), el juez a quien se probare que estaba impedido de entender en
el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no sea de
mero trmite
La norma contiene dos presupuestos: a) que el magistrado se hallase
impedido para entender por alguna causal expresamente contemplada
en el ordenamiento y ello resultase acreditado, y b) que lo hiciera a
sabiendas.

I0S
C N C i v , sala F, 30-6-97, " C , N c/C , C R " , L L 1998-A-142

185
Hile ron E. LEGUISAMN

56. Ministerio Pblico

Establece el articulo 33 del CPCCN que los funcionarios del Mi-


nisterio Pblico no podrn ser recusados, pero si tuviesen algn motivo
legitimo de excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y stos
podrn separarlos de la causa y dar intervencin a quien deba subro-
garlos.
De acuerdo a la manda del artculo 120 de la Constitucin Nacional
de 1994, que estableci la autonoma funcional y autarqua financiera
del Ministerio Pblico, se dict la Ley Orgnica del Ministerio P-
blico, 24.946, que fija su organizacin e integracin, administracin
general y financiera, funciones, equiparacin, etctera
Este cuerpo normativo, adems de los casos de licencia, impedi-
mento o vacancia, establece en distintos artculos la atribucin para
ciertos funcionarios de sustituir o reemplazar al principal en caso de
excusacin o recusacin. As, el artculo 35, inciso c, los procuradores
fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al procurador
general; el artculo 38, inciso a, los fiscales generales adjuntos ante
los tribunales colegiados de casacin, segunda instancia o instancia
nica, al fiscal general; el artculo 42, inciso a, los fiscales auxiliares
ante los tribunales de primera instancia, al fiscal titular; el artculo 53,
inciso a, los defensores oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, al defensor general; el artculo 62, inciso a, los defensores
pblicos adjuntos de menores e incapaces y pblicos oficiales adjuntos
ante los tribunales colegiados de casacin, segunda instancia, al de-
fensor pblico titular
En esta inteligencia, cabe concluir que en virtud de la ley 24.946,
resulta procedente la recusacin de los funcionarios del Ministerio
Pblico, ya que de lo contrario no se alcanza a comprender quin
podra recusarlos.

57. Recusacin de los secretarios

El articulo 39 del CPCCN, contempla nicamente la recusacin


de los secretarios de primera instancia cuando se den las causas pre-
vistas en el artculo 17. Aclara, asimismo, que los secretarios de la

186
RECUSACIN > EXCUSACIN

Corte Suprema y los de las cmaras de apelaciones, si bien no sern


recusables, deben, empero, manifestar toda causa de impedimento que
tuvieren, a fin de que el tribunal lo considere y resuelva lo que juzgare
procedente.
Deducida la recusacin del secretario de primera instancia, ste
debe informar al juez sobre el hecho en que se funde la recusacin,
y sin ms trmite dictar resolucin, que ser inapelable
Como el ltimo prrafo estatuye que en todos los casos sern apli-
cables, en lo pertinente, las reglas establecidas para la recusacin y
excusacin de los jueces, se debe entender que en caso de negativa
del secretario en su informe de las razones de recusacin alegadas,
cabe la apertura a prueba.

187
MODELOS

RECUSACIN SIN CAUSA (Agregado a! final del escrito de demanda luego


de las firmas) (Se puede incoiporar como un captulo particular en la con-
testacin de demanda)

OTROS DIGO: q u e conforme la facultad prescripta por el


art 14 del Cd Procesal, y sin q u e Implique m e n o s c a b a r
su investidura, r e c u s o a VS sin expresin de c a u s a , solici-
tando se p a s e n e s t a s actuaciones al juez q u e sigue en orden
de turno, q u e tambin

SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

RECUSA CON CAUSA


SEOR JUEZ:

por mi propio derecho, con domicilio constituido en ,


y el patrocinio letrado del Dr .., en los autos " ", a VS
digo:
I.-
Q u e en tiempo y forma, de conformidad con lo dispuesto
en los arts 17, inc 7, y 18 del Cd Procesal, vengo a
r e c u s a r a V S . a fin de q u e se Inhiba de seguir entendiendo
en esta c a u s a
II -
La recusacin se b a s a en el hecho de haber prejuzgado
VS en su sentencia interlocutoria de fs , al

188
En tal resolucin V S . se pronunci sobre
Vale decir q u e VS sent su criterio respecto de la c u e s -
tin debatida en e s t o s autos, de lo cual se sigue q u e de
continuar tramitando el proceso ante e s t e J u z g a d o , ya se
c o n o c e de a n t e m a n o cul ser la decisin
III-
Solicito pues, en mrito a lo expuesto:
1 o ) Tenga por formulada la recusacin, inhibindose VS
de seguir entendiendo en esta c a u s a
2 o ) Se remitan los autos al juez q u e sigue en el orden
del turno para continuar con su sustanciacin (art 26, Cd
Procesal)

As provedo
SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

189
CAPTULO V

ACTOS PROCESALES

58. Concepto y requisitos

Acto procesal es todo acto jurdico realizado por las partes, los
agentes de la jurisdiccin o aun los terceros ligados al proceso, sus-
ceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales.
Constituye, entonces, una especie dentro del gnero de los actos
jurdicos.
Segn se desprende del concepto mencionado, pueden realizar actos
procesales tanto las partes como el tribunal -mediante resoluciones
judiciales (infra, N 321)-, pero tambin aquellos terceros que se hallan
vinculados al proceso de alguna manera, como, por ejemplo, los ter-
ceros propiamente dichos (terceros voluntarios y terceros obligados),
los terceristas (quienes promueven terceras - d e dominio o de mejor
derecho-), los testigos, peritos, intrpretes, martilieros, depositarios,
etctera.
Son requisitos de los actos procesales', a) generales: la voluntad,
expresa o tcita, manifiesta o presumida por la ley; la aptitud de rea-
lizacin, esto es, la legitimacin y la oportunidad procesal de realiza-
cin. Adems, su idoneidad, que hace a la eficacia del acto por ser
til al fin perseguido y, finalmente, su posibilidad jurdica, es decir,
que est permitido por la ley; b) especiales: ciertos actos requieren
elementos especiales para su validez o eficacia; as, los actos del juez
requieren la competencia de l, tratndose de las partes, la capacidad
procesal; los de los restantes intervinientes procesales requieren atri-

191
HCTOK E. LEOUISAMN

buciones (que pueden surgir de la ley o de una resolucin judicial),


etctera, y c) formalidades: entre ellas se destacan el idioma nacional,
tinta y firma, el modo de encabezamiento e indicaciones (infra, N u 74
y 75)'
Por otro lado, existen los hechos procesales, que pueden producir
efectos dentro del proceso. Verbigracia, el fallecimiento de alguna de
las partes, la amnesia de un testigo; son hechos que no dependen de
la voluntad de nadie, pero que, sin embargo, producen efectos dentro
de la esfera del proceso.

59. Cargas procesales

La carga procesal es una situacin jurdica instituida en la ley,


consistente en el requerimiento de una conducta de realizacin facul- ^
tatiya, normalmente establecida en inters del propio sujeto, y cuya
omisin trae aparejada una consecuencia gravosa para l.
En este sentido, el litigante tiene la facultad de realizar el acto
procesal que dispone la ley, pero si no lo cumple en tiempo oportuno
no slo pierde la posibilidad de ejecutarlo, sino que adems deriva
un efecto perjudicial Es un imperativo del propio inters
Se diferencia de las obligaciones en que stas pueden ser exigidas
cuando son incumplidas porque acarrea un perjuicio para el acree-
dor; en cambio, la inobservancia de las cargas procesales no permite
exigir su cumplimiento toda vez que el perjuicio lo sufre el propio
incumplidor, mientras su contrario, casi con seguridad, obtendr una
ventaja.
Por ejemplo, el actor tiene la carga de impulsar el proceso hasta
el dictado de la sentencia; esto implica que si bien tiene la facultad
para hacer lo, si no lo cumple se podr poner fin al proceso mediante
la declaracin de la caducidad de la instancia (art. 310, CPCCN). El
demandado tiene la caiga de contestar la demanda, y si bien tiene la
facultad para hacerlo, si no lo hace pierde la oportunidad y adems
el actor se ver beneficiado, porque los documentos acompaados con

1
FALCON, Enrique M , Tratado de Derecho Procesal Civil v Comercial, Ru-
binzal-Culzoni, 2006, I I, p 535

192
A c i o s i'itoci;sALs

la demanda se tendrn por reconocidos y los hechos alegados podrn


serlo tambin (art 356, inc. I o , CPCCN), como asimismo proceder
la declaracin de rebelda (art. 59, CPCCN).
En general, el CPCCN establece cargas procesales, no obligacio-
nes. Hay, sin embargo, obligaciones procesales c o m o las multas
(arts. 45; 130; 431, 4" prr.; 551, 2 U prr.); las condenas en costas
(arts, 68 a 77, 558), las sanciones conminatorias (arts. 37; 398, 2
prr.; 403, 3 er prr.; 513, 2 prr) -aunque su naturaleza jurdica se
pueda discutir en virtud de lo dispuesto por el artculo 666 bis, Cdigo
Civil-; la obligacin de notificarse personalmente de. las resoluciones
en ocasin de examinar el expediente (art. 143).

60. Lugar de los actos procesales

Los actos procesales se pueden llevar a cabo dentro o fuera de la


sede del juzgado o tribunal. Como regla general, se desarrollarn en
el mbito espacial del juzgado o tribunal, aunque gran nmero de
diligencias que se practican fuera de l. Podemos mencionar, a titulo
ejemplificad vo de estas ltimas, la declaracin de alguna de las partes
o de un testigo que se encuentren impedidos de comparecer ante el
tribunal (arts 418 y 436, CPCCN); el reconocimiento judicial de lu-
gares; la prctica de exmenes periciales; distintas diligencias cum-
plidas por oficiales de justicia, como embargos, secuestros, lanzamien-
tos. Finalmente, el caso tpico de esta clase de actos lo tenemos en
las notificaciones por cdula, que se deben efectuar en el domicilio
de quien deba ser anoticiado de una resolucin judicial, actos stos
ejecutados por los oficiales notificadores.

61. Domicilio. Concepto y clases

El domicilio es el lugar donde deben ser cumplidas las notifica-


ciones por cdula, Se puede tratar del domicilio real o del procesal.
El domicilio real es el lugar donde la persona tiene el asiento
principal de su residencia y de sus negocios (art. 89, Cd. Civ.). Tam-
bin lo llamaremos domicilio denunciado, porque el domicilio real
debe ser denunciado, conforme lo dispone el articulo 40 del CPCCN,

193
HCTOR E. LliOUlSAMN

en concordancia con el articulo 330 del CPCCN, en el primer escrito


que ei litigante presente o audiencia a que concurra si es la primera
diligencia en la cual interviene
El domicilio procesal es un domicilio especial que se constituye
a los efectos del juicio y en el cual se realizarn todas aquellas noti-
ficaciones que no deban ser realizadas en el domicilio real El artcu-
lo 40 del CPCCN, dispone que todo aquel que litigue por su propio
derecho o en representacin de un tercero (normalmente el procurador
o abogado que acta como apoderado) debe constituir domicilio legal
(procesal) dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del res-
pectivo juzgado o tribunal, tambin en el primer escrito que presente
o audiencia a que concurra si sta es la primera diligencia en la cual
participa.
Se lo denomina as, domicilio procesal, constituido o ad liteiu,
descartando la denominacin de "legal", como reza el artculo 40, a
fin de evitar confusiones con el domicilio "legal" establecido en el
artculo 90 del Cdigo Civil. El domicilio procesal responde a los
principios de economa y celeridad procesal, en tanto en cuanto evita
las demoras y gastos que demanda el diligenciamiento de notificaciones
fuera del radio del juzgado (por costumbre -aunque incorrectamente-
llamadas en "extraa jurisdiccin").

62. Falta de constitucin y de denuncia de domicilio

Tanto la constitucin como la denuncia de domicilio son cargas-


procesales. De all que su falta de cumplimiento slo traiga aparejada
una consecuencia gravosa para quien omiti observarla.
El articulo 41, I er prrafo, del CPCCN, prescribe que si no se
constituye domicilio procesal, las sucesivas notificaciones se tendrn
por notificadas por ministerio de la ley (art 133, CPCCN), a excepcin
de la audiencia para absolver posiciones y la sentencia; mientras,
el 2" prrafo del mismo artculo establece que si no se denuncia do-
micilio real, o su cambio, las notificaciones que se deban notificar
en dicho domicilio se cumplirn en el domicilio constituido, y en
defecto tambin de ste, se tendrn por notificadas por ministerio de
la ley

194
A C I O S PROCESALES

Sintetizando, tenemos que si no se denuncia el domicilio real, las


notificaciones que deban ser remitidas a ste lo sern en el domicilio
constituido. Si no se constituy domicilio procesa!, las notificaciones
se cumplirn por ministerio de la ley
Lo expresado, que a primera vista parece una simpleza, no es una
nimiedad En la prctica trae ms de una grave complicacin, y las
ms de las veces motivada por una desafortunada desatencin o inad-
vertida omisin que aparecer a la luz transcurrido el tiempo y luego
de producido el infortunado desenlace perjudicial
De aqu que resulte aconsejable poner suma atencin al constituir
o denunciar domicilio Tengase presente en este sentido que no slo
la grosera y grave omisin implicar el incumplimiento de esta carga
procesal, sino tambin hasta la simple consignacin errnea de un
dgito en el nmero individualizador del inmueble, o del piso o del
departamento de que se trate
Es del caso recalcar que expresamente el 2 prrafo del artculo 42,
del CPCCN, dispone: "Cuando no existieren los edificios, quedaren
deshabitados o desaparecieren, o se alterare o suprimiere su nume-
racin, y no se hubiere constituido o denunciado un nuevo domicilio,
con el informe del notificador se observar lo dispuesto en la primera
o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente,
del domicilio legal [procesal] o del real". Esto quiere decir que si se
comete un error al consignar el nmero del inmueble, o del piso o
del departamento, el domicilio no existir, y, en consecuencia, si se
trata de un domicilio constituido, las sucesivas notificaciones operarn
por ministerio de la ley, o bien si se trata de un domicilio denunciado,
se practicar la notificacin en el domicilio constituido,
Algunos casos nos harn apreciar la importancia de lo dicho. To-
memos, por ejemplo, la notificacin de la audiencia para absolver
posiciones. Si la parte acta por representante (apoderado), debe ser
citada en el domicilio real (art. 409, 3 er prr, CPCCN, a contrario
sensu). Si este domicilio fue denunciado en forma errnea en su opor-
tunidad, corresponder que tal notificacin se practique en el domicilio
constituido, que ser, por lo general -aunque no necesariamente-, el
del estudio del procurador o abogado que lo est representando, de lo
cual se sigue que la parte podra no ser efectivamente notificada y,

195
HCTOR E. I.KGUISAMN

por tanto, no comparecer a absolver posiciones y ser tenida por


confesa (art. 417, CPCCN) (infra, N 264) Si, en cambio, el equivocado
fue el domicilio constituido, las consecuencias sern todava ms fu-
nestas, puesto que si el edificio, piso o departamento en realidad no
existe, entonces se tendrn por notificadas las resoluciones por minis-
terio de la ley, con lo cual quiz no llegue a tener conocimiento en
el momento adecuado; pero si por casualidad en realidad existe el
edificio, piso o departamento, las notificaciones all cursadas sern
vlidas y la parte no tendr un conocimiento efectivo; casi con segu-
ridad perder las oportunidades para cumplir los actos procesales per-
tinentes por imperio del principio de preclusin
De aqu que se deba poner especial atencin al consignar los do-
micilios y evitar cualquier error de tipeo. Pero la atencin luego debe
continuar para tratar de estar al corriente de cualquier modificacin
que se produzca (que sean deshabitados o desaparezcan los edificios,
o se altere o suprima su numeracin); siendo aconsejable y de buena
prctica alertar al cliente para que ponga en conocimiento a su abogado
de inmediato.

63. Subsistencia de los domicilios

Segn el artculo 42, lur prrafo, del CPCCN, tanto el domicilio


constituido como el denunciado subsisten hasta la terminacin del
juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros, en
cuyo caso se deber notificar por cdula a la otra parte el cambio de
domicilio de que se trate. El dispositivo recogi una antigua doctrina
y jurisprudencia elaborada en torno del artculo 12 del Cdigo de
Procedimiento anterior; radicaba su fundamento en la inconveniencia
de extender las consecuencias legales ms all de lo razonable con el
consiguiente riesgo de que se viera afectado el derecho de defensa,
que tiene jerarqua constitucional.
Resulta prudente y de buena prctica notificar de inmediato el
nuevo domicilio procesal o denunciado y tener presente que hasta
tanto ello no ocurra, son vlidas las notificaciones que se practiquen
en el anterior
Ello significa que hasta tanto no se cambie el domicilio constituido

196
ACTOS PROCESALES

o se denuncie un nuevo domicilio real, y stos sean notificados a la


parte contraria, seguirn rigiendo los anteriores hasta que el juicio
termine o se lo archive.
Pero esta limitacin temporal resulta un tanto vaga. Tcnicamente,
el juicio puede haber terminado (por su forma normal - q u e es la sen-
tencia definitiva- o por un modo anormal -transaccin, desistimiento,
caducidad-) y, sin embargo, los domicilios seguir en vigor para dili-
gencias ulteriores, como regulaciones de honorarios, daciones en pago,
cuestiones sobre tasa de justicia, etctera, o aun se puede haber dis-
puesto su archivo y no obstante, de haber quedado algunas de tales
cuestiones pendientes, luego de desarchivado, que continen subsis-
tiendo los domicilios. La jurisprudencia ha marcado en algunos casos
el lmite de subsistencia, dado por un plazo demasiado prolongado en
que el expediente haya estado archivado o paralizado -situacin sta
que cabe asimilar al archivo cuando se produce por una inactividad
que dura aos 2 -. As, se ha decidido que "la paralizacin del expediente
durante aproximadamente 6 aos, por inactividad de las partes, provoca
la no subsistencia del domicilio constituido" 3 y "si el trmite estuvo
paralizado durante un tiempo prolongado, esa inactividad es razn
suficiente para considerar extinguido el domicilio oportunamente cons-
tituido por la demandada, pues no cabe extender la ficcin legal ms
all de lo razonable" 4 ; correspondiendo "si el expediente estuvo pa-
ralizado un prolongado lapso, el traslado dispuesto en autos ha debido
ser notificado en el domicilio real de la actora (arts. 135, inc 7, y 42,
CPCCN)" 5
Tambin cesa la subsistencia del domicilio constituido cuando se

- CCCom de Mar del Plata, sala I a , 23-5-95, "M , M del C' y C , R E s/Divoreio
vincular por presentacin conjunta", elDial W7E0F; C T C C o m de La Plata, sala 2",
14-11-89, " T , R y otro s/Divorcio"; dem, 2-6-94, " P , E L y otro s/Divorcio por
mutuo consentimiento", elDial W44CF.
3
C N C i v , sala C, 3-3-81, "Ncubach de Tssi, Lilly c/Balayan, Eduardo", E D
93-488
4
C N C i \ , sala E, 30-3-96, "Partnoy, Marisa L y otro c/Santa Fe 2564 SA", L L
I997-B-90, D I 1997-1-1005
5
C N C o m , sala C, 3-11-78, "Blubana SA c/Yudasin de Lipsic, Ana", L L
I979-A-2I, I J 1122047

197
H c r o n E. LUOUISAMN

extingue el mandato otorgado al procurador o abogado, sea por renuncia


de ste, por revocacin de su cliente o por fallecimiento de cualquiera
de los dos.
Distinto es el caso en que la parte acte por derecho propio y
hubiese constituido domicilio procesal en el estudio de su abogado
patrocinante El domicilio constituido sigue subsistiendo aunque se
produzca una desvinculacin entre el letrado y su cliente 6 . De aqui
que sean vlidas las notificaciones que continen llegando al estudio
del abogado porque fue la parte quien, por s misma, constituy tal
domicilio Es improcedente, por tanto, que el letrado requiera al juez
que intime al cliente a constituir nuevo domicilio procesal. Sin em-
bargo, a fin de salvar eventuales responsabilidades ulteriores, es acon-
sejable comunicar al cliente de manera extrajudicial y por medio feha-
ciente (v gr., carta documento) la necesidad y conveniencia de fijar
un nuevo domicilio constituido

64. El tiempo de los actos procesales

Dispone el artculo 152 del CPCCN, que las actuaciones y dili-


gencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles, bajo pena de
nulidad.
Esto significa que los actos deben ser cumplidos en das y horas
especficamente dispuestos para que as lo sean, fuera de los cuales
no se reputarn vlidos.
Debemos sealar primero que hablaremos, de aqu en ms, de das
y horas hbiles judiciales, que son diferentes y no necesariamente
coinciden con los das y horas hbiles administrativos, los cuales im-
peran en el procedimiento administrativo (ley 19.549).
En cuanto a los das hbiles judiciales son los comprendidos de
lunes a viernes, con excepcin de la Semana Santa, los das no labo-
rables por disposicin del Congreso o del Poder Ejecutivo y los que
la Corte Suprema declare feriados judiciales, la feria del mes de enero
y la del mes de julio -llamadas feria "grande" y "chica", respectiva-
mente- (art. 2 del Reglamento para la Justicia Nacional - R J N - ) .

' CNCiv., sala B, 15-10-93, "F de L , A M y otros c/L , D E " (voto del Dr
Sans), L L 1994-B-231, D J 1994-1-951.

198
Acros p r o c e s a l e s

En lo referente a las horas hbiles judiciales, cabe diferenciar segn


se trate de actos procesales que se deban realizar dentro de la sede
del tribunal o fuera de ella. Para los primeros, el horario hbil est
comprendido actualmente entre las 7:30 y las 13:30 (establecido por
la Corte Suprema por disposicin del art 152, CPCCN); para los actos
a efectuar fuera del tribunal, son horas hbiles las que median entre
las 7:00 y las 20:00

65. Habilitacin expresa y tcita

Ahora bien, existen ocasiones en que los actos procesales no pueden


ser cumplidos en das y horas hbiles. Las razones son muchas y muy
variadas, y dependern de las circunstancias del caso
Cuando ello ocurre, se debe peticionar al juez y ste disponer que
determinado acto procesal sea cumplido fuera de esos horarios o en
das inhbiles Esto se denomina habilitacin expresa de das y horas,
y est contemplada en el artculo 153 del CPCCN.
Esta situacin normalmente se presenta con actos a realizar fuera
del tribunal Por ejemplo, una diligencia (notificacin, embargo, lan-
zamiento, etc.) en un domicilio que permanece cerrado durante el da
o que abra slo los fines de semana (lugar de diversin nocturno) o
cuyo morador nicamente se encuentre en l durante la noche.
Sin embargo, se puede tratar excepcionalmente de actos a cumplir
dentro del tribunal, pero son supuestos difciles de producir en la prc-
tica. Si bien el artculo 153 del CPCCN, prescribe como deber del
juez -considerado su incumplimiento como falta grave, segn el 2
prrafo-, habilitar das y horas cuando no fuere posible sealar las
audiencias dentro del plazo establecido por el propio Cdigo, la praxis
forense nos demuestra que ello, cuando ocurre, es una rara avis, porque
de hecho nunca las audiencias son fijadas, por ejemplo, las de prueba,
dentro del perodo probatorio, lo cual reconoce por un lado la impo-
sibilidad material de cursar las notificaciones con la antelacin debida,
y, por el otro, las agendas de los juzgados, que parecieran ser de una
jerarqua superior al mismo Cdigo; todo lo cual est hablando de
una falta de adecuacin del Cdigo y de un congestionamiento de
tareas sobre los tribunales que es conveniente solucionar.

199
HICIOK E. LIGUISAMN

Como habitualmente sucede, a algo expreso se contrapone algo


tcito. Asi, tenemos la habilitacin tcita de das y horas inhbiles.
Esto quiere decir que no es necesario ya un pedido y una resolucin
judicial que disponga expresamente la habilitacin de da y hora para
un acto determinado, sino que la habilitacin se produce por imperio
de la ley.
Esta situacin se da cuando una diligencia se inicia en da y hora
hbil, pero no termina dentro del horario o da hbil (art. 154, CPCCN).
El caso ms habitual acontece con las audiencias: iniciadas dentro del
horario hbil no terminan una vez cumplido el mismo. En virtud de
lo dispuesto por el artculo 154, la audiencia que no finaliza dentro
del horario hbil se puede llevar hasta su fin sin necesidad de que se
decrete la habilitacin Sin embargo, en la prctica cotidiana los juz-
gados son reticentes en aplicar este precepto y normalmente se procura
suspender el acto - s i no media insistencia del litigante para continuar-
lo-, aunque no medie el supuesto de imposibilidad material previsto
en el artculo 450 del CPCCN No se advierte que la importancia de
la terminacin de la audiencia es capital para 1a suerte del pleito, Por
ejemplo: no es lo mismo que un testigo que est esperando fuera de
la sala de audiencias, mientras declara otro, ingrese inmediatamente
despus que ste concluy su declaracin, a que se haga al da siguiente
En el primer caso es obvio que no existe posibilidad de que tome
conocimiento de lo que sucedi dentro y qu preguntas le formularon
al anterior; en el segundo todo lo contrario Esto trat de remediar la
ley 25.488 al modificar el artculo 431, 2 prrafo, del CPCCN (modif
ley 25.488), prescribiendo que corresponde habilitar hora cuando el
nmero de testigos ofrecidos por las partes haga suponer que no podrn
declarar todos el mismo da; sin embargo, esta reforma ha cado en
saco roto, pues no se cumple en la praxis forense
Tambin puede suceder con diligencias practicadas fuera del tri-
bunal, cuya prctica se suele prolongar, como un embargo o un lan-
zamiento en los procesos de desalojo.

66. Plazos procesales

Los plazos procesales (o trminos) son los lapsos dentro de los

200
A C T O S I'KOCUSALKS

cuales deben ser realizados los actos procesales, es decir, el margen


de tiempo dado para practicarlos. Si el acto procesal no st? cumple
dentro de ese intervalo, opera la preclusin (supra, N 11) toda vez
que su vencimiento trae aparejada la prdida del derecho que la parte
ha dejado de usar.
Existen doctrinalmente varias clasificaciones de plazos procesales.
Segn su origen, a la posibilidad de extenderlos o no, a la forma en
que surte efectos y a los sujetos que afecten.

67. Plazos legales, judiciales y convencionales

Segn su origen los plazos pueden ser legales, judiciales y con-


vencionales
a) Los plazos legales son los que estn fijados por la misma ley.
El artculo 150 del CPCCN (modif ley 25 488) establece el plazo de
cinco das para contestar vistas o traslados, salvo disposicin en con-
trario de la ley, como, por ejemplo, los plazos para contestar la de-
manda, para oponer excepciones, para la interposicin de recursos,
etctera.
Estos plazos quedan ampliados para aquellas diligencias que deban
ser practicadas dentro de la Repblica y fuera del lugar del asiento
del juzgado, a razn de un da por cada doscientos kilmetros o fraccin
que no baje de cien -ampliacin en virtud de la distancia- (art. 158,
CPCCN). Es decir que si, por ejemplo, un demandado vive en la
ciudad de Mar del Plata, tendr diecisiete das para contestar la demanda
en un proceso ordinario - d o s das ms de los quince fijados por el
artculo 338, 1er prrafo- (art. 342, 1" prr., CPCCN) Este dispositivo
tiende a garantizar el pleno ejercicio del derecho de defensa en juicio,
en directa relacin con las dificultades propias de quien reside a con-
siderable distancia del lugar donde tramita el proceso, como el traslado
y bsqueda de un profesional que lo patrocine,
b) Los plazos judiciales son los que establece el juez cuando el
CPCCN as lo autoriza sin predeterminarle alguno. En otras palabras,
los que fija el juez arbitrariamente de acuerdo a la naturaleza del
proceso y la importancia de la diligencia, porque as lo manda la ley
(art. 155,2 o pr r., CPCCN) Por ejemplo, el plazo de prueba lo establece

201
H l i c i n E. LKOUISAMN

el juez porque as lo prescribe el artculo 367 del CPCCN (modif.


ley 25.488) Debe quedar en Claro que si bien es el juez el que en un
proceso ordinario el que fija el plazo de quince das para que sea
contestada la demanda, lo es porque la ley dispone tal lapso; no puede
modificarlo el juez segn su criterio, a diferencia de lo que ocurre
con los judiciales, para los del CPCCN expresamente establece que
ser el juez quien los fije por no estar contemplados en la ley
c) Los plazos convencionales son aquellos que las partes acuerdan
- p o r aplicacin del principio dispositivo (supra, N 7)-; se puede tratar
de una prrroga o ampliacin (art. 155, 1" prr., CPCCN - m o d i f
ley 22.434-), abreviacin o suspensin (art 157, CPCCN). Cabe acla-
rar que estos acuerdos deben ser formulados por escrito en el expe-
diente. Dispone asimismo el artculo 157, 1" prrafo, una limitacin
para los apoderados, quienes no podrn acordar una suspensin mayor
de veinte das sin acreditar la conformidad de sus mandantes. Cumplida
la suspensin, el plazo se reanuda automticamente sin necesidad de
que se requiera resolucin expresa que as lo disponga.

68. Plazos prorrogables e improrrogables

Conforme a la posibilidad de extenderlos o no, los plazos pueden


ser prorrogables o improrrogables.
La regla es la improrrogabilidad. Sin embargo, las partes pueden
acordar la prrroga con relacin a actos procesales deter minados me-
diante una manifestacin expresa presentada en el expediente, se-
gn vimos en el pargrafo anterior. Esto quiere decir que una parte
no puede pretender unilateralmente que se le conceda una prrroga
para cumplir determinado acto procesal. Debe tener la conformidad
de su contrario y ser puesta de manifiesto en el expediente con an-
telacin.

69. Plazos perentorios y no perentorios

Segn la forma en que surte efectos, pueden ser plazos perentorios


o no perentorios.
Los plazos perentorios (preclusivos o fatales) son aquellos que,

202
ACTOS I'KOCUSALKS

una vez cumplidos, producen automticamente la caducidad o extincin


del derecho, la prdida de la posibilidad de realizar el acto, sin nece-
sidad de manifestacin especial del juez o actividad de las partes, es
decir, sin que medie una declaracin expresa o pedido de la contraparte
en ese sentido.
En cambio, los no perentorios son aquellos que dejan abierta la
puerta para la realizacin del acto hasta tanto la parte contraria des-
pliegue una actividad tendiente a impedir que ese acto se realice fuera
del plazo fijado; concretamente, pedir que se tenga por no cumplido
el acto de que se trate.
El artculo 155, 1" prrafo, del CPCCN, establece la perentoriedad
de los plazos legales o judiciales. De aqu se sigue que no resulta
necesario, por ejemplo, que si el demandado no contesta la demanda
el actor deba pedir que se tenga por no contestada. Al juez incumbe
controlar si la contestacin de demanda se efecta dentro o fuera del
plazo fijado al efecto, y si tal acto es producido vencido el plazo, por
imperio de la perentoriedad de los plazos -vinculada con la preclu-
sin-, debe tener por contestada extemporneamente la demanda y
mandar desglosar el escrito del expediente, previa constancia de quin
se present y el domicilio procesal que constituy, sin que sea menester
que la parte actora deba efectuar peticin alguna en tal sentido. Sin
embargo, esto se hace en la prctica, en la mayora de los casos, por
desconocimiento de lo explicado

No obstante lo expuesto, en ocasiones en las cuales se encuentra


en juego una circunstancia importante, resulta conveniente pedir que
se tenga por no cumplido determinado acto procesal del adversario a
fin de evitar complicaciones ulteriores, como el caso de que por inad-
vertencia del juzgado (error en el cmputo del plazo) se tuviera por
contestada en tiempo una demanda que realmente fue presentada ya
vencido el trmino, lo cual producir, de no recurrirse la resolucin
o plantearse su nulidad, que sta quede firme y, en consecuencia, que
se mantenga la contestacin de demanda Es decir que aunque inne-
cesario, porque los plazos son perentorios, el pedido hace las veces
de aviso de que la demanda no ha sido contestada en trmino

203
HCI0I1 E. LEGUISAMN

70. Plazos individuales y comunes

Segn a quin afecte, los plazos pueden clasificarse en individuales


y comunes.
Los plazos individuales (o particulares) son los que corren en forma
separada o independiente para cada una de las partes, como, por ejem-
plo, el plazo para apelar, o para contestar la demanda si hay ms de
un demandado
Los plazos comunes son aquellos que empiezan y finalizan en un
mismo momento para todas las partes aunque hubiesen tenido cono-
cimiento del acto en oportunidades distintas. Su cmputo comienza
desde la ltima notificacin. sta es una solucin lgica, desde que
resulta preferible que quien fue notificado en primer trmino goce de
algn da ms que quien lo fue en ltimo trmino tenga una desventaja
de algn da menos.
El principio general es el de los plazos individuales, mientras que
la excepcin son los plazos comunes. De all que nicamente sern
comunes cuando el CPCCN as lo disponga. Por ejemplo, el plazo de
prueba (art. 367 -modif. ley 25.488-) o el plazo para alegar de bien
probado (art. 482, 3 er prr).

71. C m p u t o de los plazos procesales

Establece el artculo 156, 1" prrafo, del CPCCN, que el cmputo


del plazo comienza desde la notificacin, y, si fuese comn, desde la
ltima (pargrafo anterior); aclara el 2 o prrafo que el da en que se
realiza la notificacin no se cuenta, como tampoco los das inhbiles.
Esto significa que el plazo, en realidad, empieza a correr a partir
del da siguiente al de la notificacin. sta es una solucin del todo
lgica y saludable, porque de lo contrario habra que estar a la hora
en que la notificacin se efectu para tener cabalmente conocimiento
de si el da de la notificacin resulta til o no a los efectos de ir
preparando el acto procesal que se deba cumplir. Evidentemente, si
una notificacin por cdula se realiz a las 19:30, ese da no ser til,
y no sera lgico que se lo computara como comprendido dentro del
plazo En cambio, si la notificacin se hubiese realizado a las 7:30,

204
ACTOS I'KOCUSALKS

tal vez se lo podra considerar til; pero no siempre es as, ya que la


persona notificada quiz no se encuentre en el domicilio cuando la
cdula es recibida, con lo cual recin tendr plena nocin del acto,
de su contenido y su objeto durante el curso del da, y tampoco resultar
til. De manera tal que parece razonable que el cmputo comience a
partir del siguiente da hbil en que es realizada la notificacin.
Interesa sealar, en este sentido, que en virtud de lo dispuesto por
el artculo 29 del Cdigo Civil, los das se cuentan de medianoche a
medianoche, y los plazos de das, desde la medianoche en que termina
el da de su fecha (art. 24, Cd. Civ.), A su vez-, los plazos de meses
terminarn el da en que los respectivos meses tengan el mismo nmero
de das de su fecha, de manera que si un plazo principia el 15 de un
mes, terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera sea el nmero
de das que tengan los meses (art. 25, Cd. Civ.). Empero, si el plazo
comienza en un mes que consta de ms das que el mes en que ha
de terminar, o corre desde alguno de los das en que el primero de
dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo
da de este segundo mes (art. 26, Cd Civ.) Los plazos terminan en
la medianoche del ltimo da (art. 27, Cd Civ ).

72. Plazo de gracia

Un plazo procesal termina el da que opera su vencimiento. De


all que si el acto procesal (contestacin de demanda, impugnacin a
una peritacin, alegato, apelacin, etc.) no fue cumplido dentro del
plazo, no podr serlo en el futuro (por la perentoriedad de los plazos
y el principio de preclusin),
Pero hemos visto que los das se cuentan como lo seala el Cdigo
Civil, y adems que los actos procesales que se llevan a cabo dentro
de la sede del tribunal deben ser efectuados en el horario hbil de 7:30
a 13:30.
Lo anterior significa que si la confeccin de un acto procesal es
finalizada despus de las 13:30, aun hallndose dentro del plazo - p o r -
que ste vence a la medianoche-, el litigante se ve ante la imposibilidad
material de presentar el acto procesal de que se trate por cuanto el
tribunal est cerrado

205
HCTOR E. I.KGUISAMN

Por ello, el articulo 124, 3" prrafo, del CPCCN, establece: "El
escrito no presentado dentro del horario judicial del da en que venciere
un plazo, slo podr ser entregado vlidamente en la secretara que
corresponda, el da hbil inmediato y dentro de las dos primeras horas
del despacho".
A esta posibilidad se la denomina plazo de gracia y constituye
una solucin razonable a la imposibilidad material de presentar un
escrito; adems, responde al principio de economa procesal, porque
no encarece el proceso.
Distinto era el remedio del artculo 45 del RJN - q u e permanece
sin ser modificado- en cuanto dice: "Los cargos de los escritos pre-
sentados fuera de hora debern ser suscritos por un secretario del tri-
bunal de la causa o de un tribunal nacional de igual grado que l y
cuando no se lo encontrare, por un escribano publico de registro, quie-
nes los entregarn personalmente en la oficina respectiva dentro de la
primera hora de abierto el tribunal".
Tal norma no slo tornaba ms oneroso el proceso - p o r los gastos
de escribano-, sino que en realidad se converta en una verdadera
corruptela, porque en realidad un escrito terminado a altas horas de
la noche o en la madrugada no era verdaderamente entregado al es-
cribano sino hasta el da siguiente, quien, con la atestacin de que lo
haba recibido el da anterior, lo presentaba en las primeras horas de
despacho.
Pues bien, el dispositivo del artculo 124, 3" prrafo, del CPCCN
ha economizado el proceso y lo moraliz saneando la corruptela men-
cionada. En la Exposicin de Motivos de la ley 17 454 se lee: "Con
relacin a los escritos presentados friera del horario judicial se ha
credo conveniente reemplazar el actual sistema, proclive a actitudes
ficticias y a problemticos deslindes de responsabilidad, por la habi-
litacin, a los efectos del cargo, de las dos primeras horas del despacho
del da hbil inmediato al del vencimiento del plazo correspondiente
(art 124)".
Debo sealar que el plazo de giacia no implica que el vencimiento
del plazo se "extienda" hasta las dos primeras horas del da hbil
siguiente, como se dice vulgarmente (vence las dos primeras horas
del ) El plazo sigue venciendo el da en que se cumple (quince das,

206
A c ros p r o c e s a l e s

el decimoquinto dia; cinco das, el quinto da, etc.) Las dos primeras
horas del da siguiente son una gracia, la posibilidad de presentar el
escrito al dia siguiente como si lo hubiera sido el da de su vencimiento
antes de la medianoche.
Se requiere especialmente cuidado con este aspecto, y es aconse-
jable que el plazo de gracia sea empleado como tal y no como una
habitualidad, puesto que un escrito presentado a las 9:30 estar dentro
del plazo, pero uno presentado a las 9:31 quedar fuera; en conse-
cuencia, el acto habr sido cumplido extemporneamente, por lo cual
se lo tendr como no cumplido y se ordenar su desglose del expediente
Un solo minuto representa la diferencia para que una demanda sea
contestada o no, una apelacin sea fundada o no, etctera.
As lo entendi la Corte Suprema de Justicia de la Nacin al rechazar
un recurso de queja por denegacin del recurso extraordinar io: "3 o ) Que
de acuerdo con el carcter perentorio y fatal que tienen los plazos
procesales (art 155, CPCCN) y con la interpretacin estricta que, por
su naturaleza, debe atribuirse al plazo 'de gracia' previsto en el ar-
tculo 124 del citado cdigo, esta Corte ha resuelto, en casos que guar-
dan analoga con el presente, que razones de seguridad jurdica obligan
a poner un momento final para el ejercicio de ciertos derechos, pasado
el cual, y sin extenderlo ms, deben darse por perdidos, sin que pueda
a ello obstar la circunstancia de que el particular haya cumplido, aun
instantes despus, con la carga correspondiente (Fallos: 289:196;
296:251; 307:1016; 316:246 y 2180). 4 o ) Que el legislador ha instituido
el llamado plazo de gracia a fin de habilitar la presentacin de escritos
dentro de las dos primeras horas hbiles del da siguiente al del ven-
cimiento del plazo para hacerlo, precisamente a fin de impedir los
perjuicios que para las partes pudieran derivar de razones de fuerza
mayor que les impidiesen hacerlo en tiempo oportuno, motivo por lo
cual resulta inadmisible que pretendan invocarse motivos de la misma
ndole para no cumplir puntualmente con la presentacin en el tiempo
suplementario que graciosamente la ley otorga'".
Sin embargo, en el mismo proceso, con posterioridad y ante un

' CSJN, 30-9-2003, "Recurso de hecho deducido por Susana Lelia Bonetli en la
causa Cantera Timoteo SA c/Mybis Sierra Chica S A y otros", elDial AA1D72

207
Hcrcm E. LEGUISAMN

recurso de reposicin, la Corte Suprema con distinta composicin y


de manera muy cuestionable revoc su anterior decisin y consider
al escrito presentado temporneamente: "3) Que, en efecto, luego de
un nuevo anlisis resultando a la luz de la prueba aportada y con
carcter de excepcin, las razones de fuerza mayor expresadas por la
peticionaria para justificar el retardo de un minuto en la presentacin
del recurso de hecho ante este tribunal, circunstancia que autoriza a
hacer excepcin a los principios de perentoriedad de los plazos pro-
cesales y a aplicar lo dispuesto por el artculo 157 del CPCCN, de
conformidad con lo resuelto en Fallos: 303:1532 y 306:485 4) Que
ello es as pues al margen de que una conclusin diferente importa-
ra dejar de lado los evidentes motivos de justicia y equidad que me-
dian en autos y que hacen que deba darse prioridad al derecho de
defensa, se frustrara, por un excesivo rigor formal en la interpretacin
de las normas en juego, una va eventualmente apta para obtener el
reconocimiento del derecho invocado con mengua de la verdad jur dica
objetiva. 5) Que, por lo dems, la solucin del pronunciamiento de
fs. 590/592, lejos de armonizar el sentido que inspira a los artculos 124
y 157 del CPCCN, deja sin mbito de aplicacin lo dispuesto por esta
ltima norma al desatender el hecho de fuerza mayor que se ha invocado
y acreditado de manera suficiente, por lo que aun cuando se interpretase
con criterio restrictivo el alcance de dichas disposiciones, la solucin
jurdica ms acorde con la garanta constitucional de la defensa en
juicio lleva al acogimiento del remedio intentado" 8 .
En el mbito bonaerense, actualmente los escritos pueden ser en-
tregados dentro de las cuatro primeras horas del da hbil siguiente
al del vencimiento (arl. 124, 3 er prr, CPCCBA - m o d i f ley provin-
cial 13.708-)

73. Extensin a los funcionarios pblicos

Dispone el artculo 159 del CPCCN, que "el Ministerio Pblico y


los funcionarios que a cualquier ttulo intervinieren en el proceso es-

!
CSJN, 3-3-2005, "Cantera Timoteo SA c/Mybs Sierra Chica SA y otros", eIDial
AA297I

208
Ac tos I'Iiocesalks

tarn sometidos a las reglas precedentes, debiendo expedirse o ejercer


sus derechos dentro de los plazos fijados".
Este precepto hace aplicable todo lo analizado tambin a los inte-
grantes del Ministerio Pblico y dems funcionarios que pudieren in-
tervenir de cualquier manera en un proceso (agente fiscal, defensor
de menores e incapaces, defensor de pobres y ausentes, representante
del fisco - A F I P - ) .
Es lgico que as sea, porque de lo contrario se establecera una
desigualdad intolerable respecto de las partes, violatoria de la garanta
constitucional de igualdad ante la ley (art 16, Const. Nac.).
Suficiente resulta, y tambin lgico, que los funcionarios que in-
tervienen en un proceso sean notificados en su despacho (art 135,
dos ltimos prrafos CPCCN -modif. ley 25.488-), a diferencia de
las partes, como para que tengan una prerrogativa adicional en el cum-
plimiento del plazo
A fin de verificar la temporaneidad de los actos procesales cum-
plidos por estos funcionarios y la forma en que los expedientes son
devueltos al tribunal, cabe estar en principio a la fecha que figura en
ellos -generalmente manuscrita- y que antecede a su firma, puesto
que dada una considerable e injustificada demora en reintegrar el ex-
pediente al tribunal se puede declarar no cumplido el acto aun cuando
las actuaciones no hubiesen sido devueltas

74. La forma de los actos procesales

Dispone el artculo 115 del CPCCN que se utilizar el idioma


nacional en todos los actos procesales. Esta disposicin procesal cons-
tituye una aplicacin del principio del Cdigo Civil segn el cual las
escrituras pblicas deben ser hechas en idioma nacional (art. 999), por
cuanto los actos procesales, conforme a la doctrina del artculo 979,
inciso 4", del Cdigo Civil, son instrumentos pblicos. La prohibicin
de este dispositivo no excluye la posibilidad de insertar citas en idioma
extranjero - l a s cuales no requerirn traduccin cuando sean suficien-
temente conocidas-, o bien locuciones latinas de uso habitual, que
son las ms comunes en materia de citas
Cuando la persona que deba prestar declaracin no conozca el idio-

209
H i k r o i t E. LEC.UISAMN

ma, el juez o tribunal designar un traductor pblico por sorteo. Tam-


bin nombrar un intrprete cuando se trate de sordos, mudos o sor-
domudos que slo se pueden darse a entender por lenguaje especia-
lizado En sentido similar, cuando se requiera la presentacin de do-
cumentos en idioma extranjero -dispone el artculo 123 del C P C C N -
se deber acompaar su traduccin realizada por traductor pblico
matriculado
Segn fuera expuesto anteriormente, rige en el proceso civil na-
cional el principio de escritura (supra, N 9)
Imaginar que una demanda se hace por escrito y una contestacin
de demanda tambin no es problema. A nadie se le ocurrira presentarse
en el despacho del juez a contarle los hechos que dan motivo a su
reclamo y pedirle que dicte una sentencia en su favor. Tampoco a
nadie se le ocurrira ir a expresarle al juez las consideraciones por las
cuales no tiene razn quien lo demanda.
El problema se presenta con las simples peticiones o, inclusive,
algunas que no lo son tanto. Se ven a diario en las mesas de entradas
de los tribunales abogados que realizan peticiones verbalmente, en el
intento de lograr que se acceda a ellas, y que son rechazados obvia
e invariablemente, muchas veces con un consabido "presente dos l-
neas"
Pues bien: cada vez que una parte debe efectuar un pedido (en-
tindase: el abogado que la patrocina o la representa), debe imaginar
que abre la puerta del despacho del juez y le formula la peticin
verbalmente. Es decir que, como rige el principio de escritura, en
lugar de formular la peticin verbalmente se la debe redactar, de manera
que lo mismo que se le dira al juez en persona se debe volcar en la
hoja de papel

75. Escritos

a) Los principales atributos de un escrito judicial son, sin lugar a


dudas, su claridad, plenitud y congruencia interna, asi como su razonada
fundabilidad 5 . Se debe observar moderacin en el lenguaje y en el

9
CNCiv., sala D, 30-11-80, E D 88-376

210
A c i o s I'UOCUSALBS

estilo La exigencia de una defensa no autoriza a utilizar ninguna pa-


labra impropia o violencia intil, pues hay que considerar que la ju-
risdiccin gira en tomo de la idea de paz, no obstante la estructura
de lucha que configura el proceso 1 " Los litigantes pueden desarrollar
una amplia gama de argumentos, incluso una enrgica respuesta a las
pretensiones del contrario o una severa crtica de las partes de una
resolucin judicial que consideran equivocadas, pero la tarea abogadil
se debe realizar en trminos decorosos y dignos; resulta inaceptable
el uso de una terminologa que slo apunta o produce un menoscabo
al recproco respeto que se deben magistrados y litigantes.
b) Establece el artculo 118 del CPCCN (modif. ley 25.488) que-
para la redaccin y presentacin de los escritos rigen las normas
del RJN.
La ley 25.488 modific el artculo 118 disponiendo innecesaria-
mente que el RJN se aplica tambin a la presentacin de escritos La
reforma pasar inadvertida pues, como seala Palacio, fue siempre
obvio que dicho reglamento se aplica a la redaccin y a la presentacin
de escritos".
Ntese que, a pesar del establecimiento del plazo de gracia para
la presentacin de escritos (art. 124, CPCCN), inusitadamente el ar-
tculo 45 del mencionado reglamento sigue previendo la presentacin
de escritos fuera del horario hbil o en las ferias de enero o julio ante
el secretario judicial o un escribano publico 13 .
As, el artculo 46 del RJN, dice:

Tinta y firma de los escritos En todos los escritos d e b e r e m p l e a r s e


e x c l u s i v a m e n t e tinta negra En ningn caso las llrmas podrn estar
totalmenie c o m p r e n d i d a s d e n t r o de las estampillas fiscales y s i e m -
pre debern ser aclaradas al pie. Los a b o g a d o s y p r o c u r a d o r e s

10
CNECC, sala V, 11-9-80, E D 90-627
11
PALACIO, Lino E , Anotaciones para una explicacin de la reforma procesal
civil y comercial (ley 25 488), en L L 2002-A-I178, sec doctrina, y La reforma
procesal civil, LexisNcxis Abeledo-Perrot, 2002, p 117
12
L E G U I S A M O N , Hctor Eduardo, Reflexiones sobre las reformas de la
lev 25 488 al Cdigo Procesa! Civil y Comercial de la Nacin, en L L. 2002-B-1070,
sec doctrina, y Comentario a las reformas deI Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin y otras normas complementarias, La Ley, 2005, p 57

211
H C i O l t E. LEGUISAMN

indicarn a d e m s , el t o m o y folio o el n m e r o de la matrcula de su


inscripcin
Ser admisible la presentacin de escritos f o r m u l a r i o s i m p r e s o s o
f o t o e o p i a d o s m e d i a n t e p r o c e d i m i e n t o s q u e permitan su fcil lectu-
ra Dichos escritos - s u s c r i t o s en f o r m a c o r r i e n t e - debern tener
f o n d o blanco y caracteres negros s u f i c i e n t e m e n t e indelebles

Del primer prrafo slo se aplica lo referente a la tinta negra, y


algunos tribunales lo hacen de manera tan rigurosa que, si un escrito
es confeccionado con tinta azul (lo cual muchas veces sucede cuando
se lo hace manuscrito en la mesa de entradas y slo se cuenta con
una lapicera o bolgraf o con tinta de tal color), destacan tal circunstancia
disponiendo que en lo sucesivo se debe dar estricto cumplimiento a
dicho artculo 46 del RJN.
La disposicin apunta a guardar cierta formalidad para impedir
que los litigantes usen distintos colores de tintas que hagan perder la
seriedad que debe tener un proceso judicial. De all que no resulte
inadecuado el uso de tinta azul, generalmente aceptado en todos los
actos de la vida diaria, siguiendo las costumbres escolares.
La otra parte del prrafo que sigue aplicndose es la relativa a la
aclaracin de la firma del abogado o procurador con la indicacin de
su inscripcin, que se realiza habitualmente con un sello La aclaracin
de la firma del litigante no es necesaria ya que su nombre est al
comienzo del escrito, segn veremos seguidamente. Por otro lado, re-
sulta indistinto que el litigante estampe su firma al pie del escrito a
la izquierda o a la derecha, y que su letrado lo haga a un lado o al
otro.
La mencin del artculo 46 del RJN, a las "estampillas fiscales"
se refiere a que antiguamente cada escrito deba ser presentado con
tales sellos fiscales; han perdido vigencia porque actualmente no se
requiere de estampillado, pero la firma del litigante es un requisito
formal para la validez del escrito. Sin ella, ste carece de valor y no
produce ningn efecto,
c) El escrito sin firma constituye un acto procesal inexistente, no
precisando de una declaracin judicial que as lo establezca (infra,
N 107). Se considera que el escrito sin firma es una "apariencia de

2)2
A C T O S CHOCESALIS

acto procesa] vlido"; puede la declaracin tener lugar sin limite tem-
poral 13 . El escr ito sin firma no queda convalidado con la rbrica puesta
por el interesado con posterioridad al vencimiento del plazo14..
En el mbito bonaerense, la ley 13.419 modific la ley 5177 de
Ejercicio y Reglamentacin de la Profesin de Abogado y Procurador
(t. o. dec 2885/2001) incorporando el inciso c, a su artculo 56 referido
a las funciones del abogado, mediante el cual se asigna a los abogados
la funcin de presentar escritos de mero trmite con su sola firma.
Esta modificacin ha sido recibida con beneplcito entre los colegas
que ejercen la profesin en el mbito bonaerense por su aspecto prctico
en tanto permite al abogado patrocinante presentar escritos de mero
trmite con su sola firma. Es decir, que en los casos en los cuales el
cliente acta por su propio derecho, no es necesario ahora que ste
suscriba los escritos de mero trmite, los cuales pueden ser presentados
firmados solamente por los letrados. Sin embargo, cabe reparar que
esta modificacin legislativa, como un efecto no deseado, ha venido
tambin a alterar las obligaciones de la relacin contractual cliente-
abogado, y, ms concretamente, el mbito de responsabilidad del pro-
fesional, pues ahora es funcin del abogado patrocinante que, por ende,
est obligado a ejercer, presentar con su sola firma los escritos de
mero trmite,
Asi, existen un sinnmero de peticiones de mero trmite cuya omi-
sin acarrear responsabilidad profesional del letrado patrocinante - q u e
con anterioridad no las provocaba- como ser, por ejemplo, las relativas
a la produccin de los medios de prueba. De esta manera, por mencionar
algunas, implican peticiones de mero trmite la solicitud de que el
testigo que injustificadamente no compareci a la audiencia principal
sea trado por la fuerza pblica a la audiencia supletoria o el pedido
de nueva audiencia si fracas la audiencia supletoria por motivos no im-
putables a la parte (art. 430, incs. 2 U y 3U, CPCCBA; art. 432, incs. 2"
y 3U, CPCCN), la solicitud de reiteracin de un pedido de informe no
contestado temporneamente (art. 400, CPCCBA; art. 402, CPCCN),

" C N C i v , salo F, 13-10-80, E D 92-575; Idem, 1-9-81, "Delgado, lun c/C


Lpez, Hctor A " , Rep. E D 15-379, sum 5
14
C N C i v , sala F, 13-10-80, E D 92-575

213
HCIOH H. LEGUISAMN

supuestos stos que ocasionan la prdida del medio de prueba Tambin


se puede mencionar el caso del recurso de apelacin que se debe in-
terponer sin fundar en virtud del articulo 245 del CPCCBA (art. 245,
CPCCN) 1 5 .
d) Distinto es el caso de falsificacin de la firma del litigante. Los
escritos con firma falsa no son actos procesales, en tanto stos cons-
tituyen una especie de los actos jurdicos; tampoco se considera que
sean actos voluntarios susceptibles de producir efectos procesales 16 .
La comprobacin de la falsificacin de las firmas en los escritos ju-
diciales pone de manifiesto: a) que se ha cubierto con meras apariencias
el cumplimiento de los requisitos subjetivos y objetivos esenciales del
proceso; b) que no ha existido un sujeto que instara la intervencin
del rgano jurisdiccional en un caso concreto, y c) que no se ha per-
seguido la obtencin de una decisin con fuerza vinculante respecto
del objeto de una pretensin procesal. En sntesis, no ha habido otra
cosa que una apariencia de proceso 17 . Esto puede aparejar, adems de
una investigacin de ndole penal por tratarse de un instrumento pblico
al ser agregado a un proceso judicial, otra en un tribunal de disciplina,
y la aplicacin de una multa por conducta temeraria, en tanto en cuanto
al lado de la firma falsa aparece la de un letrado que lo est patrocinando
y que de alguna manera certifica que la firma le corresponde al cliente 18 .

15
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, La reforma de ta ley 5177 de la Provincia
de Buenos Aires sobre ejercicio )' reglamentacin de la profesin de abogado y pro-
curador. Un arma de doble filo, en eIDial DC8C8, y revista La Toga del Colegio de
Abogados de San Martn, N 72, mayo-junio de 2006, ps. 34-37
16
CNCom , sala B, 6-5-81, E D 94-222
17
C N C o m , sala C, 2-12-80, E D 92-178
18
C N C o m , sala C, 2-12-80, E. D 92-178: "Resulta temeraria la conducta del
letrado cuando ha hecho posible con su firma un proceso ficticio, interviniendo como
letrado patrocinante de un proceso imaginario, actuando con grave negligencia al no
poder ignorar las disimilitudes de la firma de su seudopatrocinada, y no adoptar las
medidas conducentes para esclarecer las causas de su anomala"
CCCom de Azul, 22-9-98, "I , A C ". L. L B A. 1999-322: "Resulta temeraria
la conducta del letrado en tanto no hubo adoptado las precauciones y controlado en
debida forma si la rbrica de los escritos que patrocinaba pertenecan realmente a
su patrocinado, instando de este modo a la formacin de un proceso carente de
validez"

214
ACTOS I'KOCBSAI.US

e) El artculo 47 del RJN, prescribe:

Todo escrito debe encabezarse con la expresin de su objeto, el


nombre de quien lo presenta, su domicilio constituido y la enuncia-
cin precisa de la cartula del expediente Las personas que acten
por terceros debern expresar, adems, en cada escrito el nombre
completo de todos sus representados y del letrado patrocinante si
lo hubiera

Se sigue, pues, que cada escrito se debe encabezar con la expresin


de su objeto (sumario o ttulo), el nombre de quien lo suscribe (porque
presentarlo materialmente puede ser cualquier persona), su domicilio
constituido (sin embargo, en la prctica incorrectamente solamente se
menciona "manteniendo el domicilio constituido") y la consignacin
exacta de la cartula del expediente, dato este ltimo de suma impor-
tancia, porque es la indicacin del proceso en el cual se est cumpliendo
el acto procesal, de manera que si no se mencion correctamente se
puede agregar a otro expediente (v g r , suele suceder con los incidentes
que llevan la misma cartula que el expediente principal -apellido y
nombres de las partes- y difieren slo en cuanto a su objeto), o, peor
an, no agregarse a ningn expediente si directamente no se mencion,
con lo cual ni siquiera se podr luego alegar que determinado escrito
tuvo por finalidad ser presentado en un expediente determinado
La resolucin 132/2005 del Consejo de la Magistratura estableci
que en el encabezamiento de cada escrito se debe consignar el nmero
de zona de notificacin judicial que corresponda al domicilio consti-
tuido, como, asimismo, con carcter de recomendacin a los letrados,
que en los escritos constitutivos del proceso -o en la primera presen-
tacin- se consigne el nmero de telfono del estudio jurdico o de
aquel en el cual puedan ser ubicados.
En la praxis las personas que actan representando a terceros (v. gr
abogados y procuradores) slo mencionan la posicin procesal de la
parte representada (actor a o demandada), o, aunque es conveniente en
caso de procesos con sujetos mltiples (ms de un actor o ms de un
demandado) aclarar expresamente, adems de la calidad que reviste
en el proceso, el nombre completo de todos los representados.
La mencin en el encabezamiento del letrado patrocinante - c u a n d o

215
HCTOR E. I.KGUISAMN

lo hubiere- resulta una exigencia suplida por la suscripcin del escrito


con el sello aclaratorio.
f) Dispone complementariamente el artculo 119 del CPCCN, como
arbitrio tendiente a salvar impedimentos fsicos, que cuando un escrito
o diligencia fuere firmado a ruego del interesado, el secretario o el
prosecretario administrativo debern certificar que el firmante, cuyo
nombre expresarn, ha sido autorizado para ello en su presencia o que
la autorizacin ha sido ratificada ante l, lo cual harn previa verifi-
cacin de la identidad de ambos
Ello significa que no slo un escrito puede ser firmado a ruego,
sino cualquier diligencia, como una audiencia en la cual comparece
quien no sabe firmar o est impedido de hacerlo (art. 125, inc 5, 2 o
p r r , CPCCN - m o d i f ley 25.488-)
g) Importa finalmente sealar que los escritos judiciales se deben
presentar dentro de los horarios correspondientes ante el juzgado y
secretaria donde tramita la causa, toda vez que el escrito presentado
ante un juzgado y secretaria distintos de los que corresponda carece
de validez 19 ; no puede ser subsanado posteriormente y configura un
error inexcusable la presentacin de un escrito en otra secretara ajena
al tribunal donde tramite la causa; carece dicha actuacin de todo
valor, pues las consecuencias del error no pueden reoaer sino sobre
quien lo cometi, nico culpable de la situacin, impidiendo que se
les puedan otorgar validez y tienen por efecto que no se tomen en
cuenta los cargos puestos en ellos 20 , pues tal conducta no releva al
presentante de los efectos de su descuido en un acto que debe contar
con la imprescindible atencin que requiere su trascendencia.
Sin embargo, se ha resuelto que no corresponde establecer criterios
rgidos en cuanto a la validez del cargo, por cuanto las singularidades
que presenta cada caso asumen gravitacin cuando median circuns-
tancias excepcionales o un error manifiestamente justificado, porque
en esta especie se explica la aplicacin de un criterio amplio en la

" C N C i v , sala A, 13-3-95, "Belin, Michel Jean J c/Aguas Argenlinas SA y


otro", L L I995-D-609, J A 1995-111, sntesis
20
CNPed CAdm , sala IV, 7-12-90, "Compaa Gral Fabril Financiera c/Encotel",
L L 1991-C-133, D J. 1991-2-259

216
Acrros l'ROCi-SAl.iiS

apreciacin de la excusabilidad del eiror, en virtud de que aparece


comprometido el derecho de defensa en juicio, cuyo resguardo tiene
jerarqua constitucional 21

76. Anotacin de peticiones en el expediente

Cabe acotar que el artculo 117 del CPCCN dispone que se podr
solicitar la reiteracin de oficios o exhortos, desglose de poderes o
documentos, agregacin de pruebas, entrega de edictos, y en general
el dictado de resoluciones de mero trmite, mediante.simple anotacin
en el expediente firmada por el solicitante.
Es decir, que no se requiere ya la presentacin de un escrito para
ser agregado al expediente, sino slo una nota en el expediente, la
cual deber ir seguida del cargo o suscrita por el secretario o prose-
cretario administrativo. Mediante acordada reglamentaria del 20 de
diciembre de 1967, la Corte Suprema dispuso que el secretar io u oficial
primero deben poner cargo a dichas peticiones, o suscribirlas junto
con el solicitante (E D. 21-40), y por su parte, la Cmara Nacional
Comercial, por acordada del 2 de febrero de 1968, estableci adems
que aqullas se deben formular en forma concreta, con clara indicacin
de su fecha (E. D. 22-102).

77. Cargo de los escritos

El cargo es el acto formal que indica fecha y hora de presentacin


de un escrito, esto es, darle fecha cierta en tanto fija el tiempo en que
la peticin ha sido formulada, como asimismo si ha sido acompaado
con copias (acordadas del 20-12-67 de la CSJN - E . D. 21-40- y del
2-2-68 de la CNCom. - E . D. 22-102-) y si se encuentra firmado por
letrado, y slo se comprueba en la forma en que est dicho acto re-
glamentado.
Dispone el artculo 124 del CPCCN, en sus dos primeros prrafos:
"El cargo puesto al pie de los escritos ser autorizado por el oficial
primero. Si la Corte Suprema o las cmaras hubieren dispuesto que

21
CNFedCC, sala II, 4-6-91, "Shell SA c/Capitn y otros Buque Luisito G ",
L L I991-D-373, D J 1991-2-732.

217
HCIOK E. LIGUISAMN

la fecha y hora de presentacin de los escritos se registre con fechador


mecnico, el cargo quedar integrado con la firma del oficial primero,
a continuacin de la constancia del fechador". El articulo 222 del
Reglamento pata la Justicia Nacional en lo Civil (RJNC) (t. o. al
21-12-99) prescribe que el cargo manual se puede usar en casos de
fuerza mayor, pero se debe dejar constancia circunstanciada de los
motivos.
Las constancias del cargo colocado en un escrito judicial consti-
tuyen, pues, un instrumento publico en los trminos del artculo 979,
inciso 2 o , del Cdigo Civil, pues han sido asentadas por un oficial
pblico obrando en el marco de su competencia funcional; hacen, por
tanto, plena fe mientras no sean redargidas de falsedad".
En consecuencia, los errores que se imputen a los cargos colocados
en los escritos judiciales slo se pueden considerar (lindados si se
plantean por va de la querella de falsedad (doctr. arts. 992 y 993,
Cd, Civ.), toda vez que dichas constancias gozan de la autenticidad
conferida por el funcionario pblico 23 , aun referidas a las copias del
escrito presentado 24 .
Es sumamente conveniente verificar la hora que es marcada por
el fechador mecnico o consignada por el empleado de mesa de entradas
que recibe el escrito si se trata de un cargo manual, mxime si el
escrito es presentado dentro del plazo de gracia -recurdese que la
diferencia de un minuto puede ser fatal- (supra, N 72). Es beneficioso
tambin solicitar que en la copia que del escrito, que debe ser firmada,
sellada y datada como recibo de la presentacin del escrito conforme
la acordada 51 del 23 de octubre de 1989 de la Corte Suprema, se
deje constancia de la hora en la cual fue presentado.
Si se da el caso de error en la hora del cargo, es aconsejable previo
a todo requerir de inmediato la consulta telefnica a la "hora oficial"
por personal del juzgado o, si se tiene a disposicin, desde un telfono

32
C N C i v , sala H, 9-9-97, "Banco Ro de la Plata e/Gonzlez, Hugo A ", L L
1998-B-689
23
CNCom , sala A, 21-2-96, "Fierro, Claudio A s/Ped de quiebra por Mapfrc
Aconcagua Ca de Seguros", L L I 9 9 6 - C - 6 9 7 ; J A 2000-1, sntesis
24
C N C o m , sala A, 14-11-96, "Banco Florencia c/Argenlron SA", L L 1997-
C-856
A d O S PltOCESALUS

celular, para comprobar la hora real; recin a partir de este momento


pedir ser atendido por personal jerrquico - i n c l u s i v e llegar hasta el
j u e z si es n e c e s a r i o - para que sea rectificada la hora del cargo en el
escrito
En este sentido ha sido decidido que "las diferencias horarias entre
el reloj integrado al cargo mecnico y el que en la oportunidad llevaba
el letrado carecen de toda trascendencia en si, que no sea la de crear
en ste dudas sobre la regularidad del aparato de secretaria, imponin-
dose entonces, que, en funcin de ello y en forma inmediata requiera,
el control del cargo con constancia escrita y judicial del resultado.
Por la prdida de la oportunidad de comprobacin, su alusin das
despus resulta intrascendente. Otro tanto, con su lgica adaptacin,
ocurre respecto a la demora en ser atendido en secretaria El hecho
debi ser constatado en su oportunidad para poder tenerlo por sucedido
y valorar su incidencia en la cuestin" 2 5 .

Cargos mecnicos:

JU2G. CIVIL 7 9 - S E C 1 0 9

ISFEBOI 09 12
FIRH.'. v. LETRAS'j,
FIRMADEIETRAOO"
.(:?: Vi 'C I.'iSJ.S;
. . - C O P I A S - CONSTE

Cargos manuales:

P R E 8 E N T A D O E N S E C R E T A R I A HOY D E
DE 20 SIENDO LAS H3 FIRMA DE LETRADO
Y COPIAS 6E UTILIZA EL P R E S E N T E P O R D E S -
P E R F E C T O S DEL C A R G O MECANICO, QQNST6,-

25
C N C o m , sala C, 12-3-81, "Prado, Juan B y otros c/Munich Constitucin",
BCNCom 1981-17-411, J A 1981-1-2

219
HCFOK E. LEGUISAMN

J U Z G A D O E N L O CIVIL
N ' 7 8 S E C . UNICA

14 FEB 2001
ri*M* i j
c o f i II

78. Copias de los escritos

a) Dispone el articulo 120, l c ' prrafo, del CPCCN (modif ley


22.434) que "De todo escrito de que deba darse traslado y de sus
contestaciones, de los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover
incidentes o constituir nuevo domicilio, y de los documentos con ellos
agregados, debern acompaarse tantas copias firmadas como partes
intervengan, salvo que hayan unificado la representacin".
Se procura que cada una de las partes disponga de un duplicado
de las principales piezas del proceso, con las ventajas que ello impiica
en cuanto a comodidad y ahorro de tiempo, tendiente a un mejor y
pleno ejercicio del derecho de defensa, porque permite contar prcti-
camente con una rplica del expediente a fin de preparar mediadamente
las alegaciones o rebatir la de los adversarios.
Se debe poner especial atencin en el cumplimiento de esta carga
procesal, puesto que su inobservancia trae aparejada una fatal conse-
cuencia conforme lo prev el 2" prrafo de dicha norma -morigerando
la gravedad de su versin anterior que sigue vigente en el CPCCBA 2 6 -,
al establecer que "Se tendr por no presentado el escrito o el docu-
mento, segn el caso, y se devolver al presentante, sin ms trmite
ni recurso, salvo la peticin ante el juez que autoriza el artculo 38,
si dentro de los dos das siguientes a los de la notificacin, por mi-
nisterio de la ley, de la providencia que exige el cumplimiento del
requisito establecido en el prrafo anterior, no fuere suplida la omisin"
(cabe aclarar que, por haber omitido la ley 25.488 modificar este ar-

26
El art 120, CPCCBA, establece un da para subsanar la omisin, sin que se
requiera intimacin previa, que cabe contarlo a partir de la notificacin por ministerio
de la ley, por aplicacin del principio general, que dispone el cumplimiento del re-
quisito

220
A C T O S I'KOCI-SALIS

ticulo, se debe entender actualmente efectuada la remisin al art. 38


ter, CPCCN -segn ley 25.488-).
Se sigue, pues, que adems de los casos especficamente contem-
plados en la norma, en caso de duda ser aconsejable adjuntar una
copia para el supuesto de que el tribunal entienda que corresponde
conferir traslado a la contraria.
Se debe tener especialmente en cuenta que la norma dice concre-
tamente "tantas copias firmadas como partes intervengan", y, en con-
secuencia, de intervenir varias partes en el litigio, no ser suficiente
acompaar una sola copia para tener por cumplido el requisito, sino
la cantidad de ejemplares que corresponda como para que cada
una de las partes pueda contar con un ejemplar. En la prctica es
frecuente que no se acompae copia del escrito que se presenta o
que no se lo haga con la cantidad pertinente, lo cual provoca casi
con seguridad -ante la notificacin por ministerio de la ley (infra,
N 86) de la resolucin que dispone el cumplimiento de la carga
procesal- no se tome efectivo conocimiento y se ordene el desglose
del escrito.
Si se trata, por ejemplo, de una contestacin de demanda, de una
excepcin de prescripcin, o de una expresin de agravios fundando
la apelacin interpuesta contra una sentencia adversa, se reparar en
la capital importancia que deviene del cuidado que hay que adoptar
en este aspecto
Sin embargo, se ha resuelto que "inadvertida en su momento la
carencia de copias y despachados los respectivos escritos, no resulta
idnea la intimacin practicada casi cinco meses despus, sin haber-
se notificado por cdula con arreglo a la doctrina del articulo 135,
incisos 6 o , 12 y 18, CPCCN" 2 7 .
b) Establece el articulo 120, 3ut prrafo, del CPCCN (modif.
ley 22.434) que "las copias podrn ser firmadas, indistintamente, por
las partes, sus apoderados o letrados que intervengan en el juicio.
Debern glosarse al expediente, salvo que por su volumen, formato u
otras caractersticas resultare dificultoso o inconveniente, en cuyo caso

11
CNCom , sala C, 18-7-97, "Rodrguez. Juan C c/Deulsche Bank A G ", L L
1998-B-876 (40 200-S)

ni
HCTOR E. I.KGUISAMN

se conservarn ordenadamente en la secretara Slo sern entregadas


a la parte interesada, su apoderado o letrado que intervengan en el
juicio, con nota de recibo".
La modificacin introducida por la ley 22 434 zanj las distinciones
interpretativas sobre la posibilidad de que los apoderados o letrados
pudieran firmar las copias, ante el silencio de la versin anterior - q u e
se mantiene, por ejemplo, en el CPCCBA-, de manera que actualmente
en el mbito nacional no existe duda al respecto
La firma de las copias constituye un requisito esencial Sin ella,
las copias carecen de validez, porque autentica el contenido de stas,
garantiza su identidad con el original y responsabiliza al firmante
(art 34, inc 5 o , ap d, CPCCN - m o d i f ley 25 488-). Es decir, que
las copias hacen plena fe de la autenticidad del contenido de los ori-
ginales que reproducen Tal es el efecto que se les atribuye a las firmas
de las partes o sus letrados, lo cual posibilita que la parte contraria
se atenga a las copias sin necesidad de acudir a la compulsa del ex-
pediente para verificar su autenticidad 28 .
c) Cuando las copias se deban agregar a cdulas, oficios o exhortos,
dispone el 4 o prrafo del artculo 120 que se desglosarn dejando cons-
tancia de esa circunstancia
Finaliza el artculo 120 en su ltimo prrafo disponiendo que la
reglamentacin de superintendencia establecer los plazos durante los
cuales se deben conservar las copias glosadas al expediente o reservadas
en la secretara; ha sido fijado en dos meses conforme acordadas del
20 de diciembre de 1967 de la Corte Suprema; del 18 de diciembre
de 1967 de la Cmara Nacional Civil, Comercial y Federal, y del 2
de febrero de 1968 de la Cmara Nacional Comercial
d) Exencin de copias. El artculo 121 del CPCCN, establece que
"no ser obligatorio acompaar la copia de documentos cuya repro-
duccin fuese dificultosa por su nmero, extensin, o cualquier otra
razn atendible, siempre que as lo resolviere el juez, a pedido for-
mulado en el mismo escrito En tal caso el juez arbitrar las medidas
necesarias para obviar a la otra u otras partes los inconvenientes de-
rivados de la falta de copias. Cuando con una cuenta se acompaaren

21
CNCom , sala B, L L 134-1029 (19 964-S)

222
A C I OS I'KOCUSALKS

libros, recibos o comprobantes, bastar que stos se presenten nume-


rados y se depositen en la secretara para que la parte o partes inte-
resadas puedan consultarlos".
Se trata de una norma de excepcin a la regla general, de modo
que su interpretacin debe ser restrictiva; el juez debe, al decretar la
exencin, valorar la atendibilidad de las razones de la parte que pretende
eximirse de la carga La mencin de los casos es meramente enun-
ciativa. En aquellos en que el motivo fuese el nmero o extensin de
los documentos, la reproduccin, ms que dificultosa, en realidad sera
onerosa Sin embargo, hay otros casos de reproduccin verdaderamente
dificultosa, como, por ejemplo, cuando el estado del documento no la
permite, o se trata de planos, libros de comercio, extensas constancias
de computadoras, que son tcnicamente difciles de reproducir Las
fotografas, citadas habitualmente como ejemplo, han dejado de serlo
ante el advenimiento de las fotocopias, y ms actualmente con la tec-
nologa "lser", cuando no mediante el novedoso "escner", aunque
resulta peligroso porque es posible lograr la modificacin de la imagen
copiada. Las grabaciones en casetes, videograbaciones, CD - c o m p a c t
discs-, disquetes, DVD y otros medios informticos o de grabacin
modernos, si bien se pueden copiar, siendo imposible firmarlos, la
dificultad radica en constatar a simple vista que su copia se corresponde
con el original presentado.
Exencin similar se encuentra prevista en el artculo 122 del
CPCCN, para el caso de acompaar expedientes administrativos - a u n -
que stos normalmente llegan al proceso por va de requerimiento
mediante oficio-; difiere en cuanto no incumbe al j u e z ponderar la
viabilidad del pedido, sino que el mismo dispositivo ordena su agre-
gacin sin el requisito de acompaar copias
En estos supuestos el juez tiene facultad para disponer las medidas
que obvien a la contraria los inconvenientes derivados de la falta de
copias. As, puede permitir la compulsa dentro del recinto de la se-
cretara y no en la mesa de entradas como ocurre habitualmente, fa-
cilitando las comodidades necesarias e inclusive ampliando el plazo
si la documentacin es muy extensa, o aun permitiendo al interesado
la extraccin de fotocopias, lo cual no supone necesariamente la entrega
de la documentacin - l o que devendra obviamente muy riesgoso, ha-

216
HKCTOK E. LEGUISAMN

N 70, e infra, N 315), el plazo de seis das para retirarlo y devolverlo,


es individual; queda claro el orden en que se lo debe efectuar en un
proceso de estructura bsica (un actor y un demandado), ya que el
artculo 480, 2" prrafo, del CPCCBA (al igual que el art. 482, 2"
prr., CPCCN) prescribe que se entregar el expediente a los letrados
por su orden, es decir, primero al actor y luego al demandado Peto
existe un vaco legal cuando se trata de un proceso con sujetos ml-
tiples, pues si existen varios demandados no se sabe a ciencia cierta
quin debe, o a cul de ellos le corresponde, retirarlo primero
En verdad, la Cmara de Apelaciones Civil y Comercial del De-
partamento Judicial de Morn, sin duda advirtiendo la situacin, dict
prestamente el Acuerdo Extraordinario 443 del 13 de agosto de 1998,
disponiendo que el prstamo se efectuar por cinco o diez das segn
el trmite del proceso, y aclara que en todos los casos el trmino del
prstamo fenecer juntamente con el plazo de gracia acordado para
la presentacin de la respectiva expresin de agravios o contestacin;
la sala de trmite debe establecer en cada caso el orden en que los
recurrentes sern llamados a fundar sus apelaciones, como asimismo
la oportunidad y orden en que se corrern los traslados pertinentes;
dispone tambin que la falta de devolucin en trmino del expediente,
a ms de activar el procedimiento y sanciones previstos por los ar-
tculos 128 y 130, del CPCCBA, acarrear como consecuencia la de-
sercin del recurso o la prdida del derecho a contestar los agravios
en su caso (arg. art 480),
d) Devolucin. Prev el artculo 128, del CPCCN: "Si vencido el
plazo no se devolviese el expediente, quien lo retir ser pasible de
una multa de [australes veintitrs mil cuatrocientos setenta y nueve
con sesenta y nueve centavos a australes ochocientos veinte mil tres-
cientos ochenta y cuatro con sesenta centavos] 29 por cada da de re-
tardo, salvo que manifestase haberlo perdido, en cuyo caso adems
se aplicar lo dispuesto en el artculo 130, si correspondiere. El se-
cretario deber intimar su inmediata devolucin a quien lo retenga,
y si sta no se cumpliere el juez mandar secuestrar el expediente

Conf; resolucin 497/91 Corte S u p , equivale a % 2,34 y S 82,03, respectiva-


mente
A c t o s i'uoct-sauS

con el auxilio de la fuerza publica, sin perjuicio de remitir los ante-


cedentes a la justicia penal", y el articulo 130: "Si se comprobase
que la prdida del expediente fuere imputable a alguna de las parles
o a un profesional, stos sern pasibles de una multa entre [australes
doscientos treinta y cuatro mil ochocientos treinta y uno con sesenta
centavos y australes veintitrs millones cuatrocientos ochenta y tres
mil trescientos treinta y cinco con nueve centavos] 3 " sin perjuicio de
su responsabilidad civil o penal".
A fin de recuperar el expediente, se libra mandamiento encomen-
dando el secuestro al oficial de justicia, o bien se puede constituir,
segn el caso, el juez o personal del juzgado a quien ste le delegue
la diligencia. La denuncia con las debidas constancias (v g r , la cdula
de notificacin de la intimacin), se deben remitir a la justicia penal
cuando aparezca prima fcie delictuosa la conducta de quien retir el
expediente (art 177, inc. 8, Cd Pen.)

80. Reconstruccin del expediente

La prdida o extravo de un proceso es una circunstancia desafor-


tunada porque implica una demora considerable, segn el estado en
que se halla el procedimiento, cuando no la dificultad insuperable de
no haberse adoptado las precauciones adecuadas -pedir que la docu-
mentacin original sea reservada en secretaria y formar una rplica
del expediente mediante recopilacin de las copias dispuestas por el
artculo 120 del CPCCN, de las actas de las audiencias y de las re-
soluciones dictadas-, y mucho ms para el litigante que por las secuelas
del proceso est en una posicin ms favorable; y puede ocurrir por
las eventualidades apuntadas en el pargrafo anterior, por haber sido
paralizado o archivado equivocadamente por el juzgado, por circuns-
tancias fortuitas (incendio, inundacin, o, inclusive, deteriorado gra-
vemente por roedores donde se encontraba guardado), o bien deberse
directamente a una sustraccin, lo cual, aunque suponga un descuido
del personal judicial en la debida custodia y acarree las inherentes

1U
Conf resolucin 497/91 Corte S u p , equivale a S 23,48 y $ 2 348,33, respec-
tivamente

227
HI-croR E. LEGUISAMN

responsabilidades administrativas y hasta penales, lo cierto es que el


expediente desapareci.
De aqu que sea aconsejable, dadas determinadas circunstancias,
pedir que el expediente sea reservado en secretaria, de manera que
para ser consultado, necesariamente, se lo efecte dentro del recinto
de ella y no en mesa de entradas. Esto es realmente conveniente cuando
se trata de ejecuciones forzadas de crditos al adentrarse en la etapa
del cumplimiento de la sentencia.
La reconstruccin de un expediente no implica instrumentar un
nuevo expediente, sino la recoleccin de los instrumentos que reflejen
los actos procesales esenciales ya ejecutados en expedientes extraviados
o destruidos 31 .
El artculo 129 del CPCCN, establece, en cinco incisos que sinte-
tizan los pasos lgicos, el procedimiento para proceder a la recons-
truccin del expediente Dispone que comprobada la prdida de un
expediente, el juez ordenar su reconstruccin. Esto presupone que
previamente se debi haber ordenado y realizado la bsqueda - s i no
se trata de la manifestacin de extravo de quien lo retir a la cual
se refiere el artculo 128 ya visto- Ante el resultado infructuoso de
esto, el juez or dena la r econstruccin, providencia con la cual se iniciar
el nuevo expediente (inc l u ).
El inciso 2 o manda al juez intimar a la parte actora, o iniciadora
de las actuaciones, en su caso, para que dentro del plazo de cinco
das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que
se encontraren en su poder y correspondieren a actuaciones cumpli-
das en el expediente perdido Esto puede ser suplido con la agrega-
cin de todas esas piezas al mismo escrito en el cual se pide se
decrete la reconstruccin. De ellas se dar traslado a la otra u otras
partes, por el mismo plazo, a fin de que se expidan acerca de su
autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren en su poder. En
este ltimo supuesto tambin se dar traslado a las dems partes por
igual plazo.
Este emplazamiento, amn de imponer la carga de adjuntar las
copias y dems elementos de conviccin que obren en poder de las

31
C N C C o r r , sala II, 4-4-90, "Valenzuela, Gustavo E " , L L I990-D-530

228
a c ios p r o c e s a l e s

parles, confiere tambin la oportunidad para impugnar los agregados


por la contraria. Sin embargo, como este trmite es de naturaleza in-
cidental, quien controvierta la autenticidad de las piezas arrimadas ai
proceso de reconstruccin debe ofrecer y producir la prueba que avale
su derecho; no es suficiente el simple y categrico desconocimiento
de los elementos aportados por una de las partes sin presentar prueba
alguna para desvirtuar dichas constancias, por cuanto ello se contrapone
con el deber de lealtad, probidad y buena fe procesales 32 ; resulta ne-
cesario aportar pruebas por lo menos equivalentes, pues de lo contrario
la actitud reticente de una de las partes conducira al fracaso de la
mayora de las reconstrucciones 33 .
El secretario deber agregar copia de todas las resoluciones co-
rrespondientes al expediente extraviado que obren en los libros del
juzgado o tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que
se pudieren obtener de las oficinas o archivos pblicos (inc. 3 o ). Las
copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente
por orden cronolgico (inc. 4).
El procedimiento de reconstruccin de expedientes ha sido previsto
para contribuir, en la medida de lo posible, a que se reproduzcan
exactamente las constancias del expediente desaparecido, mas no para
que sea utilizado como medio para alterar la situacin jurdica existente
valindose de una circunstancia fortuita 34 .
Una vez cumplimentados los trmites mencionados, corresponde
dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente, toda vez
que el procedimiento de reconstruccin comprende como presupuesto
necesario la comprobacin de su prdida Cumplida la tramitacin
establecida por dicha norma, el juez tiene slo dos alternativas: ordenar
medidas que considere necesarias a la reconstruccin, o tenerlo por
reconstruido (inc 5 o ) 35 .

32
C N C i v , sala A, 25-9-95, "Giardino, Vicente c/Rlos, Norberto R ", L L 1996-
A-l 53, elDial AECBF, I i 10 7641
33
C P C C o m La Plata, sala 2", 20-3-90, "Aranciaga, Norma Beatriz c/Di Plcido,
Daniel Hctor s/llomologacin de convenio", elDial W3A08, I. 1 14 10389
34
CNCiv , sala A, 25-9-95, "Giardino, Vicente c/Rios, Norberto R ", L L 1996-
A-153; 1 J 10 7641
35
CCCom de San Isidro, sala 1", 28-11-89, "M B y G de M M s/Divorcio
art 67 bis - bsqueda de expediente", elDial W6DA9

229
HfiCrOu E. LKGUISAMN

El mecanismo previsto alcanza incluso a la documentacin acom-


paada Dicho procedimiento, que contempla la prdida total de las
actuaciones, es tambin de aplicacin, sin duda alguna, cuando lo que
se extravia es una parte de las mismas o ios documentos que agregaron
las partes para dar sustento a sus derechos En esta materia, lo que
es aplicable al todo resulta igualmente aplicable a una porcin del
mismo, en tanto el fin perseguido es que lo que se perdi pueda ser
rehecho para que la causa siga su trmite y alcance su fin natural que
es la sentencia 36
Interesa destacar que no es imprescindible reproducir todos los
trmites e incidentes del proceso, sino slo las constancias necesa-
rias para que el proceso retome su marcha a partir del estado procesal
que haba alcanzado 37 . Si el pleito finaliza en todas sus instancias
mediante sentencia firme, no es necesaria la reconstruccin del expe-
diente extraviado; basta a tal fin testimoniar las sentencias de primera
y segunda instancia y proceder sin demora a su cumplimiento si co-
rrespondiere 38 .

81. Audiencias

Las audiencias son los actos procesales -orales por excelencia-,


en los cuales el rgano judicial recibe argumentaciones o declaraciones
de las partes o de terceros (testigos, peritos, etc.), expresadas en forma
verbal, y eventualmente dicta alguna resolucin; se llevan a cabo en
el tribunal (excepcionalmente se puede fijar en otro lugar -v g r , ab-
solucin de posiciones o declaracin de testigos en sus domicilios o
lugares de internacin-).
Pueden tener distintas finalidades, como la de recepcionar la prueba
testimonial o la absolucin de posiciones, las explicaciones que deba
dar el perito acerca de su dictamen, intentar una conciliacin, fijar

36
C C C o m de San Martn, sala 2 a , 31-3-98, " I c x s h u SA c/Saecomanno, lose y
otros s/Cobro de australes", eIDial W 1 2 6 6 3
37
C N F e d C A d m , sala V, 20-2-97, " F o n d o Nacional de las Artes c/Prop y/o resp
del multicine salas 1, II, III, IV y V s/Ejecucin fiscal", eIDial A M I 8 F 2
3
" C N C i v , sala A, 6-7-93, "Leiva, Alonso c/Sainz, Jorge", L L I993-D-450;
J A 1995-111, sntesis

230
A c r o s I'KOCISALI-S

-segn modificacin introducida al artculo 360 del CPCCN, por la


ley 24.573 y reformado por la ley 25.488- los hechos sobre los cuales
debe versar la prueba como, tambin, declarar la admisibilidad de los
distintos medios ofrecidos, y algunas cuestiones ms que trataremos
oportunamente (infra, N 204). De todo lo acontecido se deja constancia
por escrito en el expediente mediante actas, que son el instrumento
pblico, formal, donde se da cuenta dei acto procesal realizado -sistema
de oralidad actuada (supra, N 9)-.
Establece el articulo 125, inciso I o , del CPCCN (modif ley 25 .488)
que las audiencias sern pblicas, bajo pena de nulidad, pero el tribunal,
aun de oficio, podr disponer mediante resolucin fundada, que total
o parcialmente se realicen a puertas cerradas cuando la publicidad
afecte la moral, el orden pblico, la seguridad o el derecho a la inti-
midad (v. g r , asuntos de familia, cuestiones de incapacidad por de-
mencia, problemas que conciernen a menores, temas en los que se
encuentren afectados la moral y las buenas costumbres, etc.) Desa-
parecida la causa de la clausura, se deber permitir el acceso al pblico
La modificacin introducida al inciso I o por la ley 25.488 intenta
acentuar el principio de publicidad de las audiencias al incluir la sancin
de nulidad de no ser respetada tal directriz 3 ".
A pesar de hallarse prevista expresamente la publicidad de las au-
diencias y la facultad del juez para disponer lo contrario en la versin
anterior del artculo, la prctica cotidiana muestra que nadie ms que
las partes concurre a las audiencias, como ya vimos (supra, N u 10);
la realidad es que, en la generalidad de los casos, son tomadas en
recintos que frecuentemente carecen de asientos y hasta de lugar para
albergar a la totalidad de los interesados. De manera que la reforma
era innecesaria; adems, su texto fue prcticamente copiado de otros

39
Luis A Rodrguez Saiach apunta que habr que demostrar el perjuicio y el
inters en la declaracin para que prospere una nulidad por "secreto" o falta de pu-
blicidad, pues no hay nulidad por la nulidad misma o en el solo beneficio de la ley
(Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Ley 25 '188 y concor-
dantes, Gowa, 2002, p 149); Mario E Kaminkcr entiende que la sola infraccin es
suficiente causal de nulidad (Noticiay breve anlisis de la reforma del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin por la ley 25 488, en Revista de Derecho Procesal,
N" 2002-1, Derecho Procesal de Familia, p 624)

231
HC'lOlt E. LliC.UISA.M0N

preparados para un sistema procesal que prev el juicio oral 40 " 41 . En


este sentido, con inclemencia y acierto, puntualiza Palacio que la norma
parece redactada para regir en otro pas, pues ms all del escaso o
nulo inters que puede despertar una audiencia celebrada en juicio
civil, es sabido que las instalaciones que al efecto poseen los edificios
judiciales apenas permiten, con mnima comodidad, la presencia de
las partes, de sus auxiliares, del declarante y del empleado encargado
de documentar la audiencia (el llamado "audiencista") 4 2 .
Deben ser sealadas con anticipacin no menor de tres das, salvo
por razones especiales que exigieren mayor brevedad, lo cual deber
ser expresado en la resolucin (inc. 2 o ) En la prctica, las audiencias
se designan con un lapso mucho mayor -aproximadamente un m e s - ,
justificado para contar con tiempo material para notificarla por cdula
y evitar que se frustre, lo cual conllevarla una dilacin del procedi-
miento. Sin embargo, se llega en algunos casos a fijar las audiencias

Los arls 125, inc 1, del Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, de Morello, Eisner, Arazi y Kaminker, y
del Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos
Aires, de Morello, Arazi y Kaminker dicen:
"Las audiencias sern orales y pblicas, bajo pena de nulidad, pero el tribunal
podi resolver, aun de oficio, que total o parcialmente, se realicen a puertas cerradas
cuando la publicidad afecte la mota!, el orden pblico o la seguridad (o el derecho
a la intimidad). La resolucin que sei fundada, se har constar en el acta Desa-
parecida la causa de la clausura, se deber permitir el acceso a! pblico
"No tendrn acceso a la sala de audiencias los menores de dieciocho aos, los
condenados y procesados por delitos reprimidos con pena corporal, los dementes y
los ebrios Por razones de orden, higiene, moralidad o decoro, el tribunal podr ordenar
tambin el alejamiento de toda persona cuya presencia no sea necesaria, o limitar la
admisin a un determinado nmero"
El segmento indicado en bastardillas concuerda con el art 125, inc 1, del CPCCN,
modificado por la ley 25 488, mientras que la frase entre parntesis no consta en el
Anteproyecto
L E G U I S A M N , Hctor Eduardo, Reflexiones sobre las reformas de la
ley 25 488 al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en L L. 2002-B-l 070/1,
sec doctrina, y Comentario a as reformas del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin y otras normas complementarias, La Ley, 2005, ps 59-60.
PALACIO, Lino E , Anotaciones para una explicacin de la reforma procesal
civil y comercial (ley 25 4S8), en L L 2002-A-l 179, sec doctrina, y La reforma
procesal civil, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2002, p 122

232
A c IOS PROCESALES

con una antelacin excesiva -absurdamente de tres o cuatro meses, y


a veces ms, en virtud de las agendas de los juzgados (supra, N 65)-.
Las convocatorias se consideran hechas bajo apercibimiento de
celebrar las audiencias con cualquiera de las partes que concurra dice
el inciso 3 o , y el inciso 4 o manda que empiecen a la hora designada.
La praxis cotidiana nos muestra que, salvo casos excepcionales, esta
norma no se cumple aunque est presente la totalidad de quienes
deben intervenir en el acto; se sostiene infundadamente que el tribunal
cuenta con una prerrogativa de media hora de tolerancia En la prctica
esta corruptela est tan generalizada que se puede advertir, en la mesa
de entradas de los juzgados que respetan la regla, carteles con aviso
de que las audiencias se toman a la hora sealada -salvedad hecha
de la destinada a la absolucin de posiciones, que tiene en el artcu-
lo 417 del CPCCN, un dispositivo especfico segn veremos (infra,
N 253)-.
Si la audiencia fue fijada por el juez y la audiencia se celebra en
el juzgado, y el mismo CPCCN establece que empezar a la hora
sealada, no se alcanza a comprender por qu se debe tolerar que no
se encuentren listos el recinto donde se llevar a cabo y el personal
que habr de "protagonizar" el papel del tribunal -enseguida veremos
que el juez puede delegar nicamente en el secretario la presidencia
del acto- Adems de la norma, un elemental principio social de respeto
as lo impone Esto provoca que frecuentemente haya que reclamar
con insistencia que se proceda al "llamado" de la audiencia en los
pasillos del tribunal para que sea celebrada
La ley 22 434 introdujo en este aspecto una saludable y refrescante
modificacin al inciso 4", por la cual los citados slo tienen obligacin
de esperar treinta minutos, transcurridos los cuales se podrn retirar
dejando constancia en el libro de asistencia - u n a aplicacin adicional
al uso especfico relativo a la notificacin por ministerio de la ley
(infra, N 86)- sin importar obviamente que se trate de cualquier da
de la semana. El requerimiento del libro de asistencia para la aplicacin
de esta norma en la prctica funciona como una varita mgica, solu-
cionadora de todos los inconvenientes que impiden que el tribunal
tome la audiencia.
Por su lado, la ley 25.488 aadi un segundo prrafo al inciso 2 o

233
HCTOR E. I.KGUISAMN

mediante el cual se establece expresamente que cuando se suspenda


una audiencia, en el mismo acto se debe fijar la fecha de la reanu-
dacin. Si bien esto es de toda lgica, y as se hace corrientemente
en la prctica, la inclusin, como imposicin, aparece conveniente.
No obstante, es de sealar que cuando la audiencia no se pueda ce-
lebrar por no hallarse presente el j u e z cuando ste debe presidirla
(v. gr., la audiencia preliminar; art 360, CPCCN - m o d i f ley 25 488-),
no se podr fijar en el mismo acto la fecha en que se celebrar, pues,
precisamente, se encuentra ausente el juez, quien necesariamente lo
debe decidir y firmar la resolucin. En consecuencia, a pesar de la
norma, en estos casos, en la prctica se lo deber realizar en un acto
posterior.
Termina estableciendo el inciso 5" que el secrelario levantar acta
haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido y de lo expresado por
las partes - l o cual supone la previa identificacin al abrirse el acto-,
que ser firmada por el secretario y las partes, salvo cuando alguna
de ellas no hubiera querido o podido firmar - d e lo cual se deber
dejar constancia-, como tambin por el juez cuando hubiere presidido
la audiencia, situacin sta que es de rigor - b a j o sancin de nulidad-
en la audiencia preliminar y en la de absolucin de posiciones (art 360,
CPCCN - m o d i f . ley 25.488-). Antes de su cierre ser leda a las
partes, las cuales se ratificarn, o, en su caso, rectificarn de su con-
tenido.
De la modificacin del artculo 360, inciso 5, por la ley 25.488
en tanto establece que nicamente el juez puede delegar en el secretario
o el prosecretario letrado - c a r g o an no c r e a d o - la recepcin de la
prueba testimonial, queda en claro que ningn otro auxiliar del tribunal
puede "representar" al juez en el acto de una audiencia como frecuen-
temente manifiestan los "audiencistas" -denominacin que reciben los
empleados "encargados" de tomar las audiencias-,
La ley 25,488 suprimi del artculo 125, inciso 2U, la facultad de
las partes de requerir la presencia del juez el da de la audiencia cuando
fuere fijada sin la antelacin prevista - l a cual se mantiene en el mismo
artculo del C P C C B A - . No era necesaria esta eliminacin -igual que
en el caso del artculo 34, inciso I o -, toda vez que si un litigante

234
A C I O S L'KOCI-SAU-S

solicita su presencia, el juez no se puede negar, pues importarla dejar


de lado el principio de inmediacin' ,:, " , ' , -
Si, como vimos, ello prcticamente no se da en la experiencia
diaria, tendramos que concluir que el juez estarla habilitado para no
estar nunca en una audiencia a menos que la ley disponga expresamente
su presencia Esto no comporta una interpretacin armnica de la nor-
mativa vigente Adems, en las audiencias de prueba se producen in-
cidentes que necesariamente deben ser resueltos por el juez - n o por
el secretario, aunque se le hubiera encomendado tomar la audiencia-;
conviene la presencia del juez a fin de invitar a las partes a reajustar
sus posiciones o refrmular las preguntas antes de resolver (art 34,
inc. 5", ap. e, CPCCN), lo cual justifica pedir la presencia del juez
en el mismo acto de la audiencia y el deber de ste de hacerse presente,
aunque haya sido suprimida la facultad de solicitarlo y en la prctica
forense esto no se d habitualmente.
La ley 25.488 derog el artculo 126 del CPCCN, y sustancialmente
traslad lo que prescriba a los incisos 6" y T del artculo 125. As,
el actual inciso 6 contempla la fonograbacin - a u n q u e no sea de los
ms actualizados- como forma adicional de documentar las audiencias
sustituyendo la antigua y ms onerosa versin taquigrfica que prevea
el derogado artculo 126, especificando que se har en doble ejemplar
uno certificado quedar reservado hasta que la sentencia quede firme
y, el otro, para consulta de las partes, pudiendo stas aportar su propio
material. En este ltimo supuesto, las partes que hagan tal apone
tienen derecho a constancias similares en la forma y condiciones de
seguridad que establezca el tribunal de superintendencia, pero esu'i
constancias carecen de fuerza probatoria. Adems, prev que la cmain
de apelaciones, para resolver los recursos que hubiesen sido inter
puestos, puede requerir la trascripcin y presentacin de la fonogra

43
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, p 1071,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p. 61
** Roland Arazi y Jorge Rojas concluyen que la presencia del juez, convalidando
lo que habitualmente sucede en la realidad, no se considera esencial, salvo supues-
tos en que la norma la imponga expresamente (Cdigo Procesal Civil y Comer-
cial de la Nacin Anlisis exegtico de la refoima, 2a e d , Rubinzal-Culzoni, 2002,
ps .38-39)

235
HCTOR E. I.KGUISAMN

bacin, dentro del plazo que fije al oferente o a cualquiera de las


partes si la prueba fuere comn.
Coincido en que no se advierte cmo puede aparecer la necesidad
de la desgrabacin, cuando es suficiente la audicin de lo fonograbado,
como no sea un tributo a los hbitos de los tribunales de alzada, no
debindose perder de vista, sin embargo, la evidente superioridad de
or lo actuado sobre su lectura 45 .
Con acierto se dijo que este artculo "en realidad est mal redactado
y conlleva contradiccin atento que, si por un lado la fonograbacin
ser conservada hasta que la sentencia quede firme, y por otro, si el
superior considera necesaria su trascripcin o desgrabacin el csete
debe tenerlo en su poder y exigir la desgrabacin cuando el original
ha quedado en custodia del tribunal y el otro ejemplar para la consulta,
la operatoria del acercamiento y facilitacin al tribunal de esa prueba
la han hecho complicada Adems de extenso, el inciso 6 del artculo
125 es confuso, ya que ms adelante normativiza que los tribunales
de alzada en los casos de considerarlo necesario para la resolucin de
los recursos sometidos a su decisin podrn requerir la trascripcin y
presentacin de la fonograbacin dentro del plazo que fijen al efecto
a la parte que propuso el medio de prueba de que se trate o a la que
el propio tribunal decida, si la prueba fuere comn Si la prueba do-
cumental queda incorporada en el expediente, la que est reservada
se libera al sentenciar y debe ser remitida junto al expediente al superior
para el tratamiento de los recursos, el prrafo aludido no tiene sentido
ni razn de ser ya que hubo de tenerlo a la vista o escuchado el juez
a quo para su decisin definitiva" 46
Mencionando el nuevo inciso 7, cualquier otro medio tcnico
- c o m o lo haca el derogado artculo 126-, tambin se podr realizar
una videograbacin (inclusive mediante las nuevas cmaras digitales)
en las mismas condiciones que prev el inciso 6 Cabe reparar que
si el artculo 126 rara vez fue empleado cuando dependa del pedido
de parte y a su costa, considerando los magros recursos econmicos

45
KAMINKER, Noticia y breve anlisis de la reforma, c i t , p 627
46
S1RKIN, H Eduardo, Las audiencias, en FALCN, Enrique M (coord ). Re-
formas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Rubinzal-Culzoni, 2002,
p 97

236
ACTOS IWOCBSALUS

con que cuenta el Poder Judicial - l o s profesionales deben suministrar


hojas para obtener copia de las actas y, adems, por falta de recursos
aun para adquirir los cartuchos de tinta para las impresoras-, legislar
que sea a impulso del tribunal y a su cargo, aparece como una inge-
nuidad y no le augura mayor aplicacin".
A este respecto se seal que, como ha dicho la Corte Suprema
al autorizar la videofilmacin de las audiencias de prueba sin dejar
constancia escrita de las declaraciones, el medio apunta a asegurar la
fidelidad del registro, la inmediacin y la celeridad, y tambin a la
disminucin de la promocin de incidentes a favor de la seguridad
que deriva de la doble grabacin simultnea 48 " 49
Por otra parte, la disposicin del inciso 6 de que las audiencias
de prueba deben ser documentadas por el tribunal resulta sobreabun-
dante, pues tal documentacin ya estaba prevista genricamente en el
inciso 5 U del mismo artculo 125 al disponer que el secretario debe
levantar acta de las audiencias.
Resulta interesante destacar que al derogarse el artculo 126, se
elimin la facultad de las partes de pedir copia del acta que prevea
su parte final. Esto no puede deberse ms que a una desatencin del
legislador, pues no se puede pensar que fue su intencin eliminar tal
facultad Si de alguna manera traslad el articulo 126 con versin
actualizada a los adelantos tecnolgicos a dos incisos del artculo 125,
bien se podra haber transportado la ltima frase de aqul al segundo
prrafo del inciso 2 o de este ltimo

J7
LEGUISAMON, Reflexione* sobre las reformas de la ley 25 488. c i t . ps 1071,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 62
48
CSJN, 28-2-97, "'Crdenas, Eduardo - j u e z - " , Fallos: 320-253
4
KIELMANOVICH, Jorge L , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
comentado y anotado, LexisNexis Abeledo-Perrot, 2003, I I, p 172

237
MODELOS DE ESCRITOS SIMPLES

CONSTITUYE NUEVO DOMICILIO


SEOR JUEZ:
, por mi propio derecho, con el patrocinio letrado del Dr
.... en los autos " ..", a VS digo:
Que vengo a constituir nuevo domicilio procesal en la
calle , piso , oficina , de la Capital Federal (zona ),
solicitando se tenga por constituido
As provedo
SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

AUTORIZA
SEOR JUEZ:
, abogado, por la actora, con domicilio constituido en
(zona ), en los autos " . " , a VS digo:
Que vengo a autorizar a los Dres y/o Sres. a exa-
minar el presente expediente en mesa de entradas, retirar
copias, dejar nota en el libro de asistencia, diligenciar cdulas,
oficios, e t c , extraer fotocopias y efectuar desgloses (arts
133 y 134, C P C C N -modif 2 5 4 8 8 - )
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

238
PIDE BSQUEDA
SEOR JUEZ:

. , abogado, por la actora, con domicilio constituido en .


(zona ), en los autos " a VS digo:
Que vengo a solicitar se practique la bsqueda del ex-
pediente del rtulo, ya que habiendo concurrido en reiteradas
oportunidades no se lo ha podido examinar

Asi provedo

SER JUSTICIA.

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

SOLICITA RECONSTRUCCIN DE EXPEDIENTE


SEOR JUEZ:

.., por mi propio derecho, con domicilio constituido en ...


(zona .), y el patrocinio letrado del Dr , en los autos " ",
a VS. digo:
Que habiendo resultado infructuosa la bsqueda ordenada
de estos autos a pesar del tiempo transcurrido, vengo a so-
licitar se ordene su reconstruccin de conformidad con lo
dispuesto por el art 129 del Cd Procesal, a cuyo efecto
a c o m p a o fotocopia de las siguientes piezas procesales:
(enumeracin de las piezas procesales de que se disponga)

Asi provedo

SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio
C A P T U L O VI

ACTOS PROCESALES
(continuacin)

82. Actos de transmisin o comunicacin

Son actos procesales de comunicacin o transmisin aquellos que


tienen por finalidad poner en conocimiento de las partes, de los terceros
o de funcionarios judiciales o administrativos una peticin de alguna
de las partes o una resolucin judicial
En el primer caso se trata de resoluciones que disponen traslados
o vistas (tendientes a sustanciar el pedido para permitir a quien co-
rresponda ser escuchado -principio de bilateralidad o contradiccin-),
mientras que en el segundo se trata de las notificaciones o medios de
comunicacin con que se pone efectivamente en conocimiento de las
partes las resoluciones judiciales. Tambin encuadran en el segundo
supuesto los oficios y los exhortas (infra, N" 99).
Debemos sealar, sin embargo, para evitar confusiones, que las
vistas y traslados son actos de comunicacin; cuando se trata de re-
soluciones judiciales, deben ser, a su vez, comunicadas por otros actos
de comunicacin o transmisin: las notificaciones.

83. Vistas y traslados

Antes de la sancin de la ley 22.434 se utilizaban indistintamente


los trminos vistas y traslados (en el CPCCBA, la situacin permanece
igual).
Segn su Exposicin de Motivos, la ley 22 434 modific el CPCCN
estableciendo la distincin entre vistas y traslados con un criter io sub-
HfiCrOu E. LKGUISAMN

jetivo sobre la base de la persona a quien se le diera intervencin,


quedando reservada la vista para la conferida a magistrados y funcio-
narios, mientras que el traslado a la otorgada a las partes
Aunque las desatenciones en que incurre en ste y otros aspectos
no permiten asegurarlo, la ley 25.488 parece haberse alejado de tal
deslinde y seguir un criterio objetivo segn la naturaleza de la peticin
o del derecho que tenga quien deba responderlos (v gr., de defensa,
de vigilancia, de control), que no resulta nada prctico y, adems de
confusiones, da lugar a estriles discusiones, cuando en realidad ambos
tienen la misma finalidad: poner un acto o peticin en conocimiento
de las partes, de los terceros o de funcionarios judiciales o adminis-
trativos 1 ' 1 .

1
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, Reflexiones sobre las reformas de la ley 2.5 488
al Cdigo Procesa! Civil y Comercial de la Nacin, en L L 2002-B-I072, sec
doctrina
2
Dice Enrique M Falcn que ciertamente no existe un consenso en ta doctrina
que establezca el concepto de vistas y traslados, pues lano se refiere a la resolucin
que ordena poner en conocimiento determinada orden o aclo, cuanto al hecho mismo
de la comunicacin y que con buen criterio la ley 22 434 distingui sobre la base de
la persona a quien se debe notificar la resolucin y que la reforma en este y otros
artculos ha confundido este concepto (arts 135, inc 9 o , 459 y 460) (Las reformas
de redaccin o pequeos acomodamientos legales, en Reformas a! Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, Rubinzal-Cutzoni, 2002, ps 72-73; Tratado de Derecho
Procesal Civil y Comercial, Rubinzal-Culzoni, 2006, t I, p 633)
Roland Arazi y Jorge A Rojas explican que en los usos forenses, tanto el trmino
traslado como el trmino vista son utilizados con idntico sentido y finalidad, ins
all de que la jurisprudencia haya tratado de esbozar alguna distincin entre ambos,
sealando que el trmino vista importaba cierto contralor para los rganos de la ju-
risdiccin sobre el desarrollo del proceso, lo cicrlo es que habitualmente se los utiliza
con sentido univoco (Cdigo Procesal Civil V Comercial de la Nacin Anlisis exe-
gtico de la reforma, 2" e d , Rubinzal-Culzoni, 2002, ps 68-69; Cdigo Procesa!
Civil y Comercial de la Nacin Comentado, anotado y concordado con los Cdigos
Provinciales, 2" ed a c t , Rubinzal-Culzoni, 2007, I 1, p 613)
Por su lado, Lino E Palacio sostiene que la ley 25 488 abandon la discutible
distincin entre vistas y traslados formuladas por la ley 22.434 sobre la base de que
se confirieran, respectivamente, a funcionario del Minislerio Pblico o a las partes,
y se atuvo, al menos aparentemente, al criterio tradicional en cuya virtud mientras
las vistas se utilizaban cuando un acto de parte se hallaba supeditado a la conformidad
de la contraria o ambas partes debian expedirse acerca de un acto procesal ejecutado
por un tercero, se consideraba traslados a las providencias mediante las cuales se

242
A C I O S PROCESALES (CON I I N U A C I N )

Asi, ei vocablo traslado fue reemplazado por el de vista en los


artculos 135, inciso 9, cuando las liquidaciones implican una pre-
tensin concreta de percibir una suma de dinero y la consecuente actitud
defensiva del adversario impugnando los clculos efectuados; 459,
2 prrafo, a pesar de que se puede impugnar la procedencia de la
pericia misma y observar los puntos de pericia, y 460 adecundolo al
anterior; mientras que, por otro lado, se lo mantiene, por ejemplo, en
los artculos 459, 3" prrafo, que permite limitarse a proponer otros
puntos de pericia y, en consecuencia, correspondera correr vista al
contrincante; 81, l ur prrafo -modificado justamente por la ley 2 5 . 4 8 8 -
cuando opera como una suerte de alegato de la prueba diligenciada
en el beneficio de litigar sin gastos; 129, 1" prrafo - q u e en su anterior
redaccin (segn ley 17 454) deca "vista", reemplazada luego por la
ley 22.434-, cuya finalidad es la de simplemente controlar si las copias
acompaadas para la reconstruccin del expediente se corresponden
a las actuaciones cumplidas en el perdido y presentar las que se posean,
y 304, I" prrafo, a pesar que la facultad del demandado se agota
meramente con aceptar o no el desistimiento del proceso formulado
por el actor.
Pero el cambio en el artculo 135, inciso 9", marca la incongruencia
de la ley reformadora o su descuido, de haber sido su intencin, en
mudar el criterio diferenciado! con pureza doctrinal, pues los artcu-
los 503, 2 o prrafo, 561, 2 o prrafo, y 591, 1" prrafo, no fueron al-
terados y, por ende, continan disponiendo que se debe conferir traslado
de las liquidaciones, al mismo tiempo que el artculo 504, 1er prrafo,
habla de la contestacin del traslado de la liquidacin De entenderse
que, por tratarse de una omisin legislativa la de modificar estos l-
timos, corresponder conferir vista de las liquidaciones, entonces ab-

ponia en eonocimienlo de las parles o de los terceros peticiones susceptibles de afectar


sus derechos (La reforma procesa! civil, LcxisNexis Abelcdo-Peirot, 2002, p 126)
Desde la ptica de Osvaldo A Gozaini, siguiendo el uso forense tradicional, la
vista es el pase a otra oficina judicial o la comunicacin ministerio tegis, que se
efecta en el expediente para que el funcionario o las parles, respectivamente, se
informen y pronuncien respecto del acto procesal que se da a conocer En cambio el
traslado supone la carga de expedirse, porque responde a los principios de bilateralidad
y contradiccin (Cdigo ProcesaI Civil y Comercial de la Nacin, comentado y ano-
tado, en L L 2002-1-378)

243
H f i c r o u E. LKGUISAMN

surdamente no se debera acompaar copia de ellas porque tampoco


fue concordado a la mutacin el texto del artculo 120 - d e cuya versin
original la ley 22.434 suprimi el trmino vista-, pero, si forzndose
su tenor se exigiera la anexin de copia, entonces el retiro de sta no
producira la notificacin tcita de la liquidacin habida cuenta de que
el artculo 134, 2" prrafo -reformado inclusive por la ley 25.488-,
slo prev la del t> oslado que se hubiere conferido del contenido de
escritos. Como ha quedado el espectro normativo, habra sido ms
saludable que el legislador se hubiera abstenido de introducir estas
modificaciones 3
Sin embargo, tal cual aconteca antes de la modificacin de la
ley 25.488, en la praxis forense se sigue denominando traslado cuando,
ante el pedido de una parte, le corresponde contestar a la parte contraria,
mientras que si quien se debe manifestar es un funcionario, se llama
vista.
Dispone el artculo 150 del CPCCN (modif. ley 25.488), que el
plazo para contestar vistas o traslados es de cinco das si no existe
otra norma que establezca un plazo distinto
Esta norma tambin establece que todo traslado se considerar de-
cretado en calidad de autos. Esto significa que una vez contestado el
traslado o vencido el plazo respectivo, no procede el llamamiento de
autos para dictar resolucin, sino que sta debe dictarse sin ms trmite
como termina prescribiendo la norma.
La ley 25.488 ftilmente suprimi la palabra vista de la segunda
parte del 1" prrafo del artculo 150; con ello, cuando se confiera
vista, al no considerarse decretada en calidad de autos, se deber so-
licitar previamente el llamado de autos para dictar resolucin, lo que
no se apega en nada al principio de celeridad.
Conforme a la modificacin introducida por la ley 22.434 en el
artculo 150, 2 o prrafo, del CPCCN, "la falta de contestacin del
traslado no importa consentimiento a las pretensiones de la contraria",

3
LEGUISAMON, Hctor Eduardu, Comentario a las reformas del Cdigo Pro-
cesal Civil y Comercial de la Nacin y olas normas complementarias. La Ley, 2005,
ps 95-97

244
ACTOS PROCESALES ( C O N T I N U A C I N )

es decir, que el mero silencio de la parte no vincula al juez a los trminos


de la peticin de su contrario, que puede resultar improcedente
Por otro lado, al suprimir el texto del anterior 2 D prrafo conforme
la ley 17 454 que deca: "Toda resolucin dictada previa vista o tras-
lado, ser inapelable para la parte que no la haya contestado" - e n el
CPCCBA sigue vigente idntico dispositivo-, vino a permitir la ape-
labilidad de la resolucin, segn corresponda, de acuerdo al tipo de
proceso y la resolucin de que se trate (arts. 242, 498, etc.).

84. Vistas al Ministerio Pblico en los juicios de


divorcio, de nulidad de matrimonio y de filiacin

En los procesos de divorcio y de nulidad de matrimonio, conforme


el articulo 151 del CPCCN, slo se dar vista a los representantes del
Ministerio Pblico en ios siguientes casos: l) luego de contestada la
demanda o la reconvencin, es decir, antes de abrirse a prueba; 2)
una vez vencido el plazo de presentacin de los alegatos, o sea, antes
del llamamiento de autos para sentencia, y 3) cuando se planteare
alguna cuestin vinculada a la representacin que ejercen, supuesto
en el cual la vista ser conferida por resolucin fundada del juez.
La norma se refiere exclusivamente al Ministerio Publico Fiscal,
es decir, al agente fiscal, no al defensor de menores e incapaces ni al
defensor de pobres y ausentes, quienes eventualmente podrn tener par-
ticipacin en tales procesos (arts. 54 y 60, ley 24 946, y 59, Cd Civ.).
En virtud de lo expresamente dispuesto por el artculo 25, inciso e,
de la ley 24.946, corresponde tambin conferir vista al Ministerio P-
blico Fiscal en los procesos de ftliacin y en todos los relativos al
estado civil y al nombre de las personas.
Tambin en los procesos de divorcio por presentacin conjunta es
necesaria la intervencin del Ministerio Pblico Fiscal 4 .

85. Notificaciones

Las notificaciones son los actos mediante los cuales se pone en


conocimiento de las partes, de terceros o de otras autoridades el con-

J
CNCiv , en pleno, 15-7-77, J A 1977-111-468

245
Hlk.'IOtt E. LEGUISAMON

tenido de una resolucin judicial Son una especie del gneio "actos
de comunicacin". No se debe confundir "notificacin" con "traslado",
"emplazamiento" o "citacin", que pueden ser contenido y objeto de
la resolucin.
Las notificaciones aseguran la vigencia del principio de contradic-
cin y establecen el punto de partida para el cmputo de ios plazos.
Lo relativo al comienzo de ios plazos es cuestin sumamente im-
portante, y debe ser aprehendida sin confusiones De ello depender
el cumplimiento temporneo o no de los actos procesales que deba
cumplir el notificado.
Es conveniente reiterar aqui que el da en que se practica la noti-
ficacin no se cuenta, sino que el cmputo del plazo comienza a partir
del da siguiente hbil (art 156, CPCCN) (supra, N" 70). Pues bien:
si determinamos con exactitud cul es el dia en que se produce la
notificacin en cada medio que seguidamente veremos, no existir
ninguna confusin en determinar a partir de cundo se comienza a
contar el plazo.
La eleccin del medio de notificacin corre por cuenta de los le-
trados y no se requiere ninguna peticin al respecto (art. 136, 4" prr,
CPCCN - m o d i f ley 25.488-), como prevea la anterior versin del
articulo 143 para el telegrama o la carta documento.
Si fracasa alguna notificacin, tampoco es necesario pedir su rei-
teracin e inclusive puede ser intentada por otro medio sin solicitud
previa Coincido con Kaminker en que esto no se extiende al cambio
del domicilio donde se debe practicar la notificacin o a las caracte-
rsticas de ste (denunciado, constituido, legal, bajo responsabilidad
de parte) o modalidades de la diligencia a llevarse a cabo (habilitacin
de das y horas) 5 , aunque cabe reconocer que es de prctica en el
fuero comercial de la ciudad de Buenos Aires que se disponga en el
primer despacho que los medios de comunicacin si fracasaron en un
domicilio, se pueden intentar en otro sin previa denuncia y solicitud
Saludables innovaciones de la ley 25.488 que apuntan, con obser-

5
KAMINKER, Mario E , Noticia y breve anlisis Je la reforma Jel Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin por la ley 25 488, en Revista de Derecho
Procesal, N 2002-1, Derecho Procesa! de Familia - I, Rubinzal-Culzoni, p 630

246
Afros I'KOLSALBS (CON IINUAC1N)

vancia del principio de celeridad procesal, a agilizar el procedimiento


y sin duda lo logran. Basta mencionar que desde que se advierte la
frustracin de una notificacin, se pide su reiteracin o se denuncia
otro domicilio donde debe ser diligenciada, se despacha la solicitud,
se toma conocimiento de la resolucin que la ordena y se libra la
nueva cdula, aunque se acte con diligencia, pasan al menos diez
das hbiles (casi medio mes); si sumamos la considerable cantidad
de veces que fallan las notificaciones durante el desarrollo de un pro-
ceso, se puede palpar el enorme ahorro de precioso tiempo y esfuerzo
que provoca la reforma en este aspecto 6 , que ha sido ponderada por
la doctrina 7

86. Notificacin por ministerio de la ley

a) La notificacin por ministerio de la ley -tambin llamada au-


tomtica, ministerio legis o por nota (denominacin, sta, acuada
sobre la base del viejo sistema que motiva la confusin en el actual,
segn veremos)- es una ficcin legal8 - c o n fundamento en el principio

6
LEGUISAMN. Reflexiones sobre las reformas de ta ley 25 488 cit, p 1075
7
PALACIO. La reforma procesal civil cit, p 130; ARAZI y ROJAS, Cdigo
Anlisis exeglico cit , p 55, y Cdigo Comentado cit, t 1, p 584; SIRK1N,
Notificaciones, en FALCN, Reformas al Cdigo Procesal cit, ps 114-115; GO-
ZANI, Cdigo c i t , t I, p 358; OSTROWER, Ricardo A y SORIA, Santiago,
Reforma al Cdigo Procesa! Civil y Comercial de la Nacin Comentarios generales
a la reforma, en L L 2002-A-1093, sec doctrina; RODRGUEZ SAIACII, Luis A ,
Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Ley 25 488 y concor-
dantes, Gowa, 2002, p 192
11
LEGUISAMN, Flector Eduardo, Las presunciones judiciales y los indicios, 23
ed. ampl y act, Rubinzal-Culzoni, 2006, p 66: "La ficcin, como figura jurdica
legal, es explicada de la siguiente manera: La ficcin, a diferencia de las presunciones,
slo puede ser obra del legislador y consiste en suponer existente o inexistente un
hecho o una cosa que no es as, o en trasladar las consecuencias jurdicas de un
estado de cosas a otro diferente, como si fuesen iguales Hay de comn, entre la
ficcin y las presunciones inris el de iure, que no admiten prueba en contrario Pero
la ficcin es un mandato legal que no se basa en ninguna regla general de experiencia,
en lo constante de los fenmenos fsicos o morales y ni siquiera en su carcter ordinario,
sino en la voluntad del legislador que parte de una base absolutamente contraria: el
conocimiento de que la realidad es distinta" (con cita de DEVIS ECHANDA, Her-
nando, Teora generaI de la prueba judicial, Zavalia, 1981, t. II, p 707)

247
HCTOR E. I.KGUISAMN

de economa y celeridad procesal- mediante la cual las resoluciones


judiciales quedan notificadas los dias martes y viernes
Constituye el principio general en materia de notificaciones, no
slo porque as lo menciona el ttulo del artculo 133 del CPCCN
(modif! ley 25.488), sino porque expresamente surge de su texto, al
preceptuar que "salvo los casos en que procede la notificacin por
cdula y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente" (noti-
ficacin tcita). Es decir que a menos que el CPCCN disponga otro
medio de notificacin, sta se practicar ministerio legis
b) Una breve resea de la evolucin del sistema de notificacin
automtica permitir dar una comprensin ms acabada del sistema
impuesto por artculo 133 y del tema que nos ocupa1'.
Sobre la comunicacin de las resoluciones que se dictan en un
proceso, bsicamente dos pueden ser los sistemas a imaginar Uno,
que los litigantes deban asistir personalmente al juzgado para tomar
conocimiento y notificarse formalmente en el expediente. Sin embargo,
cabe descartar este sistema, ya que en el Derecho Procesa! contem-
porneo no se concibe un rgimen de compulsin fsica o sancionadora
para lograr asegurar la concurrencia personal de las partes a la sede
del tribunal, en especial la del demandado En el segundo sistema es
el juzgado el que "concurre" al domicilio del litigante y lo notifica
mediante cdula. Pero este sistema es engorroso, dilatorio, y adems
oneroso cuando las notificaciones se deben efectuar en "extraa ju-
risdiccin" -aunque en la actualidad la ley 22.172 ha venido a facilitar
las cosas-, motivo por el cual se lo reserva para aquellos actos y
resoluciones ms trascendentales y que comprometen gravemente el
derecho de defensa en juicio.
As, aparece como variante compatibilizadora la notificacin au-
tomtica o ministerio legis, que si bien no asegura un conocimiento
real -sino ficto-, establece la certeza de los efectos jurdicos que se
producirn con el advenimiento de los das martes o viernes: resultan
sabidos de antemano por haberlos establecido en la norma, que como
tal no cabe ignorarla, proveyendo as a la celeridad y economa procesal

LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Dos aspectos interesantes sobre la notificacin


ministerio legis , en L L. I998-D-I00

248
A t r i o s PROCESALES ( C O N T I N U A C I N )

al hacer que el proceso se desarrolle con mayor agilidad que la que


naturalmente tendra si se pretendiera notificar todas las resoluciones
por cdula
Se ha sealado acertadamente: "Las partes y las personas autori-
zadas pueden tomar conocimiento de las providencias judiciales revi-
sando el expediente, pero es necesario un mecanismo que permita que
an prescindiendo de la voluntad de la parle quede establecido que la
resolucin pasa a ser de su conocimiento, real o ficto; de otra manera
el proceso no podra avanzar y carecera de base la preclusin" 11 '.
Originalmente, segn los artculos 31 y 32 del anterior Cdigo de
Procedimiento, si en los das sealados por el juez (que tambin eran
dos, pero podan ser distintos en cada juzgado) algn litigante no com-
pareca a anoticiarse personalmente, el secretario deba dejar nota en
el expediente de su inasistencia, y quedaba notificado de igual manera
por el solo hecho de no haber concurrido. De all su denominacin
de notificacin "por nota", que perdura hasta el presente Este sistema,
que obviamente hoy da resultara impracticable, no slo por el gran
volumen de pleitos en trmite ante cada juzgado sino tambin por la
considerable cantidad de edificios donde funcionan tribunales - m s
de una veintena- que imposibilitan la concurrencia personal cada da
de nota, fue poco a poco cambiando; se prescindi de la nota del
secretario y, no obstante su omisin, se le dio validez a la notificacin
La ley 14.237 luego suprimi la nota de incomparecencia en los autos
Llegamos as al establecimiento del sistema que impera actualmente
en el artculo 133 del CPCCN, en el cual no es ms el secretario
-funcionario que interesa, as es preferible, que atienda otras tareas
de mayor importancia debido al caudal de causas-, quien debe dejar
constancia en los autos de la inasistencia de las partes sino que, por
el contrario, incumbe a los interesados dejar la atestacin de que asis-
tieron y que no encontraron el expediente. El deber del secretario se
ha ido desplazando hacia la carga de las partes Su antecedente es el
Proyecto Lascano, en cuya Exposicin de Motivos se lee: "Partimos
de la base de que la necesidad de que las partes tengan conocimiento
real de las resoluciones judiciales no puede ser bice para que el pro-
111
COLOMBO, Carlos J, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Abe-
ledo-Perrot, 1969, l I, p 636

249
H u c i o i t E . LUGUISAMN

cedimiento maiche con la rapidez que sea necesaria. Y con ese criterio
aceptamos como regla la notificacin por ministerio de la ley, que
tiene sus semejanzas con la notificacin por nota. Como sta es presunta
en cuanto se basa en la suposicin de que se ha tenido conocimiento
de las resoluciones, pero se diferencia de ella en que no requiere nota
alguna ni previa designacin por el juez de los das en que la notifi-
cacin debe darse por realizada". "El actor, una vez iniciado el proceso,
y el demandado despus de notificado de la demanda, quedan ligados
al procedimiento Deben estar atentos a la marcha del mismo y no
desatenderlo [.. ] si lo descuidan deben cargar con las consecuencias""
c) La norma del artculo 133 del CPCCN, establece asi la carga
- n o "deber", sino "carga"- impuesta a los litigantes de asistir al tribunal
los das martes y vientes (llamados das de nota) y tomar conocimiento
directo de las actuaciones que se cumplen en l Su propio inters -y
no otra suerte de compulsin- es el que debe velar por la diligencia
que pongan en tal cometido y la falta de conocimiento ser, en todo
caso, consecuencia de su descuido culpable 12 .
De por s, cuando son vinculadas a un proceso, las partes tienen
la carga de comparecer al tribunal y estar al corriente de las contin-
gencias del proceso y, en consecuencia, de los actos y resoluciones
que afectan o puedan afectar sus intereses.
Por su lado, la ley 10.996 (de procuracin) establece en su artcu-
lo 11, inciso 2U, como deberes de los procuradores, asistir por lo menos
en los das designados para las notificaciones (o sea, los martes y
viernes) a la oficina, a los juzgados o tribunales donde tengan pleitos
y con la frecuencia necesaria en los casos urgentes.
De manera que no hace falta que las partes dejen constancia -nota-
que concurrieron a examinar el expediente y que han quedado notifi-
cadas. Esto es absolutamente innecesario La denominacin del sistema
imperante antiguamente - " p o r nota" segn vimos prrafos antes y su
inclusin en el texto del artculo 133 por la ley 25.488- es lo que

11
LASCANO, David, Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial,
Obra del Instituto de Altos Estudios Jurdicos de la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, 1935, ps 99-100
12
EISNER, Isidoro, Las notificaciones judiciales en el "debido proceso' (A pro-
psito de cierta jurisprudencia), en L L 1981 -D-952, sec doctrina

250
A L O S L'KOCIISALLIS ( C O N I I N U A C I N )

provoca la confusin. Justamente, por el contrario, aunque no se deje


constancia, ni siquiera se concurra al juzgado y pese a que el expediente
no se encuentre en mesa de entradas de secretara, la parte quedar
igualmente noticada, salvo que aqul no se encuentre en el tribunal.
d) El 2" prrafo del artculo 13.3, segn la modificacin de la
ley 25.488, contempla dos supuestos en los cuales no se producir la
notificacin automtica: 1) si el expediente no se encuentra en el tri-
bunal, y 2) cuando estando, no puede ser consultado y se deje nota
de ello en el libro de asistencia.
En el primer caso (inc I o ), no se requiere que el interesado deje
ninguna constancia; basta con que el expediente se encuentre fuera
del tribunal, circunstancia que puede surgir del libro de pases (v. gr.,
en vista al defensor de menores o agente fiscal, representante del fisco,
a otro tribunal), de prstamos (v g r , a un perito), etctera, pues resulta
prueba suficiente de que no pudo ser examinado Es una solucin
acertada, toda vez que no es lgico que si el expediente no fue devuelto
al tribunal, adems se lo deba hacer constar1-1
Es importante sealar que en este supuesto se debe estar atento a la
devolucin del expediente para dejar constancia en el libro de asistencia
una vez que el expediente sea recibido, pues simplemente ser despacha-
do "Hgase saber el dictamen que antecede" o provedo similar, que
quedar notificado ministerio legis el primer da de nota y, por consi-
guiente, todas las resoluciones anteriores. En este sentido, de haber
transcurrido un plazo razonable para que el expediente sea devuelto, es
aconsejable dejar asentada la comparecencia en el libro de asistencia
para evitar desagradables sorpresas, Tambin, como marca Rodrguez
Saiach, es conveniente indicar en el escrito por el cual se contesta un
traslado o se interpone un recurso que se ha dejado nota en el libro de
asistencia o que el expediente no se encontraba en el tribunal, principal-
mente por cuanto -para despachar- no se consultan estos libros1'1.
No obstante, entiende Kielmanovich' 5 que aun cuando el expediente

13
LEGUISAMN. Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, p 1072,
y La notificacin "ministerio legis' en los amparos del "corralito", eIDial DC192
RODRGUEZ SAIACH, Reformas al Cdigo Procesal cit, p 160
15
KIELMANOVICH, Jorge L , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
comentado y anotado, LexisNcxis Abeledo-Perrot, 2003, t 1, p 184
H i k r r o i t E. LIGUISAMN

se encontrase en secretara no se podra considerar cumplida la noti-


ficacin automtica si de las propias constancias del expediente se
desprende que, con motivo de presentaciones posteriores a la resolucin
que se deba notificar, las actuaciones han permanecido a despacho 16
Considera Palacio que, en nimo de evitar equvocos, hubiese sido
ms apropiada una redaccin genrica que aludiera al supuesto de que
"el expediente no estuviere disponible para quien lo solicita", pues la
constancia que requiere la norma comprende tanto el caso de que
aqul se encuentre fuera de secretara y el de que se encuentre en
secretaria pero "a despacho'" 7 .
En el inciso 2U del 2 prrafo se mantiene en esencia el sistema
imperante anteriormente, debindose reunir, entonces, dos requisitos:
a) que el expediente no se encuentre disponible para su consulta, y
b) que se haga constar esa circunstancia en el libro de asistencia 18
Dable es poner de relieve que, de la nueva redaccin dada al in-
ciso 2", no queda duda de que la nota en el libro de asistencia slo
podr beneficiar a la parte que cumpli con la carga de concurrir a
compulsar el expediente y asent la imposibilidad de hacerlo en dicho
libro, pues dice "no se exhibiere a quien lo solicita" que, como habi-
litados para dejar la nota, por la remisin a las personas indicadas en
el articulo 134, nicamente pueden ser la parte, su apoderado, su letrado
o "persona autorizada en el expediente", obviamente por ellos Vale
decir, que un litigante no se puede aprovechar de la nota dejada por
el adversario, como haba sido sostenido por alguna jurisprudencia
que tuve la oportunidad de criticar en tal aspecto19'211.

" CNCiv, sala B, 9-3-90, "Cioffi, Waltcr J c/Consorcio Carlos M de D Pao-


lera 299", i. A 1993-1V, sntesis
17
PALACIO, La reforma procesal civil eit, p 127
18
CNCiv, sala C, 13-5-80, "Chymezuk, Evaristo N " , E. D 89-443
" CNCiv , sala E, 14-7-97, "Mardor SA e/Cherniak, Naum y otros", con nota de
Hctor Eduardo Leguisamm L L 1998-D-IOO: "La norma contenida en el art 133,
CPCCN, no impone a ninguna persona en particular la carga de hacer constar en el
libro de asistencia la falta del expediente en secretaria, por lo que cualquiera de los
habilitados para hacerlo que deje la nota produce la prueba requerida y, por ende,
esa constancia es suficiente para que la notificacin no se opere para ninguno de los
litigantes"
:n
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 <MS c i t , p 1073,

252
A C 1 0 . S L'KOCIISAL.US ( C O N I I N U A C I N )

De esta manera, si el expediente est en secretara pero 110 se en-


cuentra disponible para su examen el da de nota, la nica forma de
no quedar notificado automticamente, es dejar constancia -nota en
el lenguaje forense corriente- en el libro de asistencia (comnmente
llamado libro de nota), en el cual, en trminos generales, se asienta:
1) la constancia de que la parte ha asistido a la secretara; 2) la im-
posibilidad de revisar el expediente por no estar en casillero, o sea,
la indisponibilidad para ser consultado; 3) la cartula del expediente; 4)
la fecha de la constancia, y 5) la firma del concurrente autorizada por
el prosecretario administrativo. El asiento debe coincidir con el dia
de nota; la constancia efectuada fuera de este ltimo no tiene ningn
valor (art. 261, Reglamento para la Justicia Nacional Civil - R J N C - ) .
La nota en el libro de asistencia, entonces, es ms que la simple
prueba -empleado este trmino no en el sentido de medio probatorio-
de que el expediente no se hallaba disponible para ser consultado; es
la prueba de que la parte - e n cumplimiento de su carga- concurri
a examinar el expediente para tomar conocimiento de las resoluciones
que se hubiesen dictado y no pudo hacerlo, y que, por ende, no ha
quedado notificada automticamente Si el expediente est en el tri-
bunal, es el nico medio idneo para evitar que se cumpla la ficcin
legal que establece la norma 21 ,
Merced a la modificacin de la ley 25.488 al artculo 134,2 o prrafo,
del CPCCN, y la remisin que a l hace el articulo 133, 2" prrafo,
inciso 2", por un lado, se aclar expresamente quines son las personas
habilitadas para dejar nota en el libro de asistencia y, por el otro, se
incorpor con tal facultad a los "autorizados en el expediente" 22 , aspecto

y Comentarlo a las reformas de! Cdigo Procesa! cit, ps 67-68 De acuerdo tambin
RODRGUEZ SAIACH, Reformas al Cdigo Procesal c i t , ps 160-161
E11 contra: Kielmanovich opina que basta la atestacin de la nota de cualquiera
de los habilitados para ello para que no opere la notificacin para los restantes litigantes
OCdigo c i t . t I, p 184)
31
LEGUISAMON, Dos aspectos interesantes cit En igual sentido, COLOMBO,
Carlos ] ; LVAREZ JULI, Luis; NEUSS, Germn R J y PORCEL, Roberto J ,
Curso de Derecho Procesal Civil, Abeledo-Perrot, 1992, t 1, p 288
~ CNCiv, sala K. 7-3-2003, "Palomo, Durval A J c/Zavalia, Benjamn F ", L L
2003-B-936: "Debe entenderse que la autorizacin para que un lelrado compulse el
expediente, presente escritos, retire copias 'y cuantos actos ms conlleven a un mejor

253
H C I O H E . l-UGUISAMN

ste que haba sido receptado en un precedente anterior a la reforma que


tuve la oportunidad de anotar favorablemente en este aspecto"
Es un dispositivo acorde con la realidad, teniendo en cuenta las
condiciones en las cuales se debe ejercer la abogaca en la ciudad de
Buenos Aires y la considerable cantidad de edificios donde funcionan
tribunales - m s de una veintena- y la distancia existente entre ellos
que imposibilitan la concurrencia personal del letrado cada da de
nota, que si bien no es algo estrictamente juridico, era un problema
a considerar
La nueva norma no distingue si el "autorizado" debe ser letrado
o no Por tanto, el nico requisito que cabe exigirle ser el de estar
autorizado en el expediente con antelacin a dejar la nota 24
Se desprende, entonces, que es la parte, su letrado (apoderado o
patrocinante) o un "autorizado" por ellos en el expediente, quien debe
dejar la constancia en el libro ele asistencia

M O D E L O DE NOTA EN LIURO DE A S I S T E N C I A

En fecha 7 de abril del ao 2009, solicit los autos "Prez,


Rogelio c Lpez, Eduardo si incumplimiento de contrato" y
me fue informado que no se encontraban en el respectivo
casillero Conste

Firma de la parte, su letrado Firma del prosecretario


o autorizado con aclaracin administrativo

desarrollo de estos actuados' comprende la de dejar nota cuando los autos no estn
en letra, para evitar la notificacin ministerio legis -arts 133 y 134, CPCCN, texto
segn ley 25 488-, pues lo contrario importara un excesivo rigor formal con menos-
cabo para el derecho de defensa enjuicio, mxime cuando est e n j u e g o la posibilidad
de revisar una resolucin prcviamenlc cuestionada en la que se rechazan nulidades
interpuestas por el interesado".
:J
CNCiv, sala E, 14-7-97, "Mardor SA c/Cherniak, Naum y otros", con nota de
Hctor Eduardo Leguisamn; L L 1998-D-100
LEGUISAMN, Reflexione* sobre las reformas de la ley 25 -188 cit, p 1073, y
Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, ps 68-69 Comparte esta posicin
RODRGUEZ SAACH, Reformas al Cdigo Procesal cil, p 161, y en sentido
coincidente se pronuncian Ostrowcr y Soria (Reformas al Cdigo ProcesaI cit p 1090)

254
AC1S PROCESALES (CONTINUACIN)

e) Conforme la reforma del 1er prrafo del artculo 133, cuando


un martes o viernes fuere feriado o inhbil, la notificacin se producir
automticamente el siguiente dia de nota, es decir, el prximo martes
o viernes -segn corresponda- y no el siguiente dia hbil como era
antes -situacin que sigue vigente en el mbito bonaerense, ya que
el artculo 133 del CPCCBA mantiene la redaccin que antes tena el
concordante del C P C C N - Esto evitar que existan dos das seguidos
de nota y tres en la semana, como tambin que sea da de nota el
primer dia hbil despus de una feria judicial (de enero o de julio),
lo cual causaba ms de una infeliz y sorpresiva prdida de derechos
Se unifica as el da siguiente de nota tanto para el supuesto de ser
uno de ellos feriado como para cuando la notificacin no se considera
cumplida 25 .
Sin embargo, la reforma fue cuestionada dicindose que no se al-
canza a comprender la utilidad prctica de la innovacin, la que se
puede hallar incluso reida con la deseada celeridad frente a los casos
en que el siguiente da de nota sea tambin feriado 26 , sealndose que
se prolongan los plazos en un claro contrasentido con la celeridad
perseguida 27 ,
f) En cuanto a los plazos establecidos en horas, como ser en la
ley 16.986 - d e amparo-, cuando una providencia se notifica por mi-
nisterio de la ley, tratndose de una notificacin ficta, no consta la
hora en la cual se materializ - d e modo similar a lo que acontece
con las notificaciones personal y tcita, a menos que se asiente la hora
en que el acto se consuma-, de manera que el cmputo no se puede
realizar de la misma forma que en el supuesto de la cdula -excepto
que el oficial notificador omita consignar la hora en el acto de la
notificacin 2 8 - o de los otros medios de comunicacin Asi, en el caso

3i
LEGUISAMON, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 65
36
PALACIO, La reforma procesal civil c i t , p 126
37
GOZANl, Cdigo c i t , t 1, p. 347
38
CNFcd CAdm , sala 1, 3-4-86, "Compaa Azucarera del Norte SA c/Gobierno
nacional -Ministerio de Economa-", L L 1986-D-284: "Si el oficial nolificador
omite consignar en el ejemplar de la cdula entregada a la accionante la hora en que
practic la diligencia de notificacin, el plazo para apelar computable en horas (art 8,
ley 16 986), debe contarse a partir de la hora 24 del dia en que la cdula fue dili-
genciada"

255
HCIOR E. I.BGUISAMN

ste que haba sido receptado en un precedente anterior a la reforma que


tuve la oportunidad de anotar favorablemente en este aspecto2-1
Es un dispositivo acorde con la realidad, teniendo en cuenta las
condiciones en las cuales se debe ejercer la abogaca en la ciudad de
Buenos Aires y la considerable cantidad de edificios donde funcionan
tribunales - m s de una veintena- y la distancia existente entre ellos
que imposibilitan la concurrencia personal del letrado cada da de
nota, que si bien no es algo estrictamente jurdico, era un problema
a considerar
La nueva norma no distingue si el "autorizado" debe ser letrado
o no. Por tanto, el nico requisito que cabe exigirle ser el de estar
autorizado en el expediente con antelacin a dejar la nota 24
Se desprende, entonces, que es la parte, su letrado (apoderado o
patrocinante) o un "autorizado" por ellos en el expediente, quien debe
dejar la constancia en el libro ele asistencia

MODELO DE NOTA EN L I B R O DE ASISTENCIA

En fecha 7 de abril del ao 2009, solicit los autos "Prez,


Rogelio c Lpez, Eduardo si incumplimiento de contrato" y
me fue informado que no se encontraban en el respectivo
casillero Conste

Firma de la parte, su letrado Firma del prosecretario


o autorizado con aclaracin administrativo

desarrollo de estos actuados' comprende la de dejar nota cuando los autos no esln
en letra, para evitar la notificacin ministerio legis -arts 1.33 y 134, CPCCN, texto
segn ley 25 488-, pues lo contrario importara un excesivo rigor formal con menos-
cabo para el derecho de defensa enjuicio, mxime cuando esl e n j u e g o la posibilidad
de revisar una resolucin previamente cuestionada en la que se rechazan nulidades
inlerpucstas por el interesado"
23
C N C i v , sala E, 14-7-97, "Mardor SA c/Cherniak, Naum y otros", con nota de
Hctor Eduardo Leguisamn; L L 1998-D-I00
24
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 4SS cit, p 1073, y
Comentario a las reformas del Cdigo Procesal c i t , p s 68-69 Comparte esta posicin
RODRGUEZ SAACH, Reformas al Cdigo Procesal cit, p 161, y en sentido
coincidenle se pronuncian Ostrowcry Soria (Reformas al Cdigo Pivcesal cil p 1090)
ACI0S l'HOCESALl-S (CONTINUACIN)

e) Conforme la reforma del I a prrafo del artculo 13.3, cuando


un martes o viernes fuere feriado o inhbil, la notificacin se producir
automticamente el siguiente da de nota, es decir, el prximo martes
o viernes -segn corresponda- y no el siguiente da hbil como era
antes -situacin que sigue vigente en el mbito bonaerense, ya que
el artculo 133 del CPCCBA mantiene la redaccin que antes tena el
concordante del CPCCN-, Esto evitar que existan dos das seguidos
de nota y tres en la semana, como tambin que sea da de nota el
primer da hbil despus de una feria judicial (de enero o de julio),
lo cual causaba ms de una infeliz y sorpresiva prdida de derechos
Se unifica as el da siguiente de nota tanto para el supuesto de ser
uno de ellos feriado como para cuando la notificacin no se considera
cumplida 25 .
Sin embargo, la reforma fue cuestionada dicindose que no se al-
canza a comprender la utilidad prctica de la innovacin, la que se
puede hallar incluso reida con la deseada celeridad frente a los casos
en que el siguiente da de nota sea tambin feriado 26 , sealndose que
se prolongan los plazos en un claro contrasentido con la celeridad
perseguida 27 ,
f) En cuanto a los plazos establecidos en horas, como ser en la
ley 16.986 - d e amparo-, cuando una providencia se notifica por mi-
nisterio de la ley, tratndose de una notificacin ficta, no consta la
hora en la cual se materializ - d e modo similar a lo que acontece
con las notificaciones personal y tcita, a menos que se asiente la hora
en que el acto se consuma-, de manera que el cmputo no se puede
realizar de la misma forma que en el supuesto de la cdula -excepto
que el oficial notificador omita consignar la hora en el acto de la
notificacin 2 8 - o de los otros medios de comunicacin As, en el caso

25
LEGUISAMN, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cil, p 65
36
PALACIO, La reforma procesai civil cit, p 126
" GOZAN1, Cdigo cit, l 1, p. 347
28
CNI-cd CAdm , sala 1, 3-4-86, "Compaa Azucarera del Norte SA c/Gobierno
nacional -Ministerio de Economa-", L L 1986-D-284: "Si el oficial notificador
omite consignar en el ejemplar de la cdula entregada a la accionante la hora en que
practic la diligencia de notificacin, el plazo para apelar computable en horas (arl 8,
ley 16 986), debe contarse a partir de la hora 24 del da en que la cdula fue dili-
genciada"

255
HfiCrOu E. LKGUISAMN

de la notificacin automtica, toda vez que no se puede determinar


con certeza la hora en la cual el expediente fue examinado o, en su
caso, de no haber sido efectivamente consultado, para asegurar la de-
fensa en juicio, en mi opinin, se debe considerar cumplida en el
instante final en el cual se pudo materializar, esto es, el ltimo minuto
del horario hbil de atencin al pblico, o sea, a las 13:30, y a partir
de all comenzar a computar el plazo para cumplir con el acto procesal
de que se trate 29 .
g) En resumen, el sistema funciona de la siguiente manera:
1) Una resolucin dictada un dia cualquiera, o aun un da manes
o viernes, queda notificada el primer dia de nota siguiente, no quedando
ninguna constancia en el expediente Si la resolucin es dictada, por
ejemplo, un lunes, se notificar (en la prctica se dice toma nota) el
dia martes-, si lo ha sido un mircoles o jueves, tomar nota el da
viernes; y si es de un martes o viernes quedar notificada el prximo
da de nota (martes o viernes, segn corresponda), al no poder esta-
blecerse con certeza la hora en que habra sido colocado el expediente
en el casillero - s i lo fue-,
2) Las partes deben comparecer a secretara los dias martes y
viernes a compulsar el expediente, y aunque no concurran quedarn
notificadas.
3) Si un martes o viernes es feriado, el prximo dia de nota - e n
el cual deben concurrir- es el siguiente martes o viernes hbiP".
4) Si un martes o viernes el expediente no est "en casillero" - d i s -

2
" LEGUISAMN, Hedor Eduardo, Improcedente dualidad de criterios en los
amparos contra el "corraUto", en revista Abogados del Colegio Pblico de Abogados
de la Capital Federal, N" 57 (junio de 2002), p 30, y Comentario a las reformas del
Cdigo Procesal cit, p 69
il) En el mbito bonaerense sigue siendo el siguiente dia hbil (arl 133, CPCCBA)
Esto puede generar que existan dos dias seguidos de nota y tres en la semana En
electo: si es feriado un viernes, el prximo dia de nota ser el lunes, y el siguiente,
el martes, y luego, el viernes Tambin, se debe tener especialmente en consideracin
que el primer dia hbil despus de una feria judicial (de enero o de julio) es da de
nota, no el primer martes o viernes, porque es el primer da hbil siguiente a los dias
de nota inhbiles incluidos en la feria judicial Se sigue, pues, que el primer dia hbil
de febrero queda notificada una resolucin dictada a lin de ao si no estuvo notificada
el ltimo martes o viernes del ao

256
AC'IOS PROCESALES (CONTINUACIN)

ponible para la consulta-, se debe dejar constancia en el libro de asis-


tencia, y entonces el prximo da nota ser el siguiente martes o
viernes hbil.
h) En la prctica, se puede determinar cundo una resolucin se
notifica por ministerio de la ley o por otro medio Si al final de la
providencia no dice nada, quedar notificada ministerio legis En cam-
bio, si el ltimo vocablo es "notifiquese", o la frase "notiflquese por
cdula o personalmente", corresponder la notificacin personal o por
cdula, o podr quedar notificada tambin por otro medio, segn ve-
remos en los siguientes pargrafos.
Se puede dar el caso de resoluciones que parcialmente quedan no-
tificadas ministerio legis y parcialmente en forma personal o por cdula.
Son aquellas providencias compuestas que despachan distintas peti-
ciones Se ha resuelto as: "Es vlida la notificacin al actor, en forma
automtica o por ministerio de ley de la providencia, en cuanto tuvo
al presentante por parte y por contestada la demanda. No empece a
tal conclusin que la ltima parte de dicho provedo (que corre vista
de la documentacin acompaada) debiera notificarse prsonalmente
o por cdula" 31 .

PROVIDENCIA COMPLEJA (correspondiente a una contesta-


cin de demanda acompaando documentos):
Buenos Aires, 14 de abril de 2009.

De la documentacin acompaada,
traslado Notiflquese } Notifica por c d u l a
o personalmente

31
CNCiv, sala C, 17-4-75, E D 61-341

.257
HAcioit H LI-GUIS&MN

i) Puede ocurrir que el tribunal ordene la notificacin por cdula


de una resolucin que por ley corresponde se notifique mi ni.ta io legis.
La jurisprudencia al respecto no es pacifica Se ha decidido que "debe
prevalecer la notificacin por cdula, en razn que el litigante no debe
sci sorprendido, siendo que cuando el juez ordena una notificacin
por cdula, la parte disconforme, por no corresponder, debe pedir re-
vocatoria, ya que de no hacerlo queda consentida la orden de notificar
por cdula, bastando como expresin de voluntad judicial la enuncia-
cin notiflquese 32 , y que "si el juez comete el error de disponer una
notificacin por cdula no se produce la notificacin por nota mientras
la cdula no se diligencia o no se revoque el auto equivocado" 33 En
sentido opuesto se ha decidido que "si el a quo dispuso solamente
'notiflquese', ello importa ordenar la forma que corresponde segn
ley, por lo que en el caso, si fuera por nota, no se necesita la notificacin
personal o por cdula ni, por supuesto, la reposicin requerida" 34 .
j) Resulta conveniente destacar -a fin de adoptar el pertinente cui-
dado- que aunque una resolucin se deba notificar automticamente,
se puede dar el caso de que la parte quede notificada con anterioridad
al primer da de nota siguiente, si de autos resulta que la parte interesada
tiene conocimiento previo, ya sea en forma expresa o tcita, surtiendo
la notificacin efectos desde entonces 35 , lo cual puede suceder por el
retiro del expediente de la secretara por las partes o sus auxiliares
(art 134, CPCCN), por la presentacin de cdulas por las personas
que la ley habilita para suscribirlas (art 137, CPCCN), y por el cum-
plimiento de actos procesales que no se justifican si se desconoce la
resolucin o actuacin que implica su necesario antecedente 36 .
k) Tambin es del caso tener presente, a fin de evitar sorpresas,

31
C N C i v , sala C, 1 l-l I-S5, "Moreno 2000 SRL c/Hcrrcra, Domingo 1 y otros",
L L 1986-A-599
33
C N C i v , sala C, 24-6-80, "Aronowicz. Norberto c/Frosi, Isaac", E D 89-661
" CCCom de Paran, sala 2", 31-3-78, "Grinovero, Rosendo A ", 7 1979-17-250
" CNCiv, sala I:, 24-11-78 "Mizrahi, Ernesto e/Aleman, Julio y otros". I. L
I979-A-297
C N C i v , sala C, 9-2-84, "lornyai Amcrico c/Dzumim, Ladislao", L L 1984-
C-329, J A 1984-111 sntesis; dem, 17-8-95 "De la Arena de Ricciardi c/Ricciardi",
1. L I996-A-253; J A 1998-111, sntesis

258
ACIOS I'IIOCUSAI.KS (CONIINUACIN)

que ha sido decidido -erradamente, a mi entender- que el litigante


a cuya solicitud se dicta una providencia judicial - a u n q u e sea de las
contempladas en el artculo 135 del C P C C N - queda notificado de
ella en la forma que prescribe el artculo 133, aunque en dicha pro-
videncia se ordene "notifiquese", y entender para ello que quien deja
un escrito tiene el deber de concurrir al tribunal para entelarse de su
provedo 3 7 .
Se advierte as un criterio jurisprudencial contradictorio con el que
ha establecido cierta jurisprudencia, a la cual me refer antes (supra,
este pargrafo, d) ya que se exige a quien dej un escrito concurrir a
anoticiarse del provedo aunque ste deba ser notificado por cdula,
pero, por otro lado, no se exige la comparecencia aun notificndose
la resolucin por imperio de la ley si la contraparte dej nota en el
libro de asistencia. Esto implica una contradiccin No resulta lgico
exigir que se haga algo que la ley no exige, pero del otro lado, no
exigir lo que la ley impone hacer
Este criterio, que ha merecido acertada crtica de Eisner 18 -a la
cual me he adherido- 1 '-, y que no encuentra apoyatura en norma alguna,
afortunadamente ha venido siendo atenuado -y de alli la demostracin
de su falta de asidero j u r d i c o - resolvindose: "Si bien el litigante a
cuya solicitud se dicta una resolucin queda notificado de ella por
ministerio de la ley, aunque sea de las comprendidas en la enumeracin
del articulo 135 del CPCCN, este principio debe limitarse a las pro-
videncias simples que slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del
proceso u ordenan actos de mera ejecucin, pero no a aquellas reso-
luciones que deciden articulo y causan al litigante un gravamen de

37
CNCiv, sala A, 6-8-96, "Pcora, Jos G y otro c/lmpronor SRL y otro", L. L
1997-13-179; sala B, 19-9-79, -Saint Paul de Germain, Victoria J M L e/Segal,
Orlando", F. D 86-306; sala C, 10-4-84. "Carrasco, Claudio y olro e/Martnez, Alberto
D y olio", L L I984-D-I63; sala C. 1-12-92, "Plumian, Zulema 1 c/Gutirrez,
Sandra S ", L L 1993-B-299; sala D, 23-8-85, "Gamarra Benilez de Caballero c/Ra-
ymos", L. L I985-D-533; sala F, 17-5-84, "Rizzo, Gumersindo G c/La Lumina SA",
L L 1984-D-685 (36 730-S); sala A, 15-2-99. "Vergara de Stowasser, Delia, suc
L. L del 8-4-99, lallo 41 347-S, p 7, Sup Mensual Rcp Gral L L (abril), p 79,
sutil 1033
111
liISNF.R. /.as notificaciones judiciales en el "debido proceso cil, ps 948-953
jg
I l-UUISAMN. Dos aspectos interesantes cit

.259
H C I O U E . LI-GUISAMN

imposible reparacin ulterior" 40 , como, tambin, que "no puede hacerse


extensivo a la sentencia definitiva dictada en primera instancia, la que
en manera alguna puede ser interpretada como una 'providencia' dic-
tada a pedido de parte (art 163, CPCCBA), y, por lo tanto debe ser
notificada en la forma prescrita por el articulo 135, inciso 12, mxime
frente a lo dispuesto por el artculo 483, dejando a salvo la situacin
prevista por el articulo 41 del Cdigo citado" 41 .
En realidad, esta atenuacin no hace ms que decir lo que la ley
dice: que nicamente sern notificadas por cdula las resoluciones
mencionadas en el artculo 135 del CPCCN, y las que particularmente
estn dispuestas en otros artculos Como las providencias simples que
slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del proceso u ordenan
actos de mera ejecucin siempre son notificadas por ministerio de la
ley, todas las partes - n o slo aquella que realiz el pedido- quedarn
notificadas por tal medio Pues bien, esta reciente atenuacin pone las
cosas en su lugar, de donde nunca debieron salir 42

87. Notificacin por cdula

Conviene advertir, para evitar confusiones, que aunque el ttulo


del artculo 135 del CPCCN (modif. ley 25,488) dice "notificacin
personal o por cdula", la notificacin personal y la notificacin por
cdula son dos tipos diferentes de notificaciones. Sucede que el men-
cionado articulo 135 prescribe cules son las resoluciones que indis-
tintamente se notifican de una u otra forma, estableciendo as las excep-
ciones - q u e tambin hallaremos en artculos especficos- al principio
general de la notificacin ministerio legis. Ntese que el artculo co-
mienza diciendo: "Slo sern notificadas personalmente o por cdula
las siguientes resoluciones".
La notificacin por cdula es aquella que se realiza en un domicilio

40
CNCiv , sala E, 5-10-95, "Municipalidad de Buenos Aires c/Etapsa", L L
1996-C-780 (38 7.36-S); idem, 19-2-96, "ldiazabal, Maria Carmen y otros c/Vera,
Gertrudis", L L 1996-D-277; J A 1998-11, sntesis
41
SCJBA, 3-8-82, "Corazza, Gelndo A y otro c/Zelada, Agustn C y otra",
D J . B A 123-358, I J. 14 49028
42
LEGUISAMN, Dos aspectos interesantes cit

260
A C I O S L'KOCESALLI ( C O N T I N U A C I N )

determinado (denunciado o constituido) mediante un documento (c-


dula) donde consta la resolucin a notificar, diligencia que se encuentra
a cargo de un oficial notificado! (no de un oficial de justicia).

88. Contenido de la cdula

El contenido de las cdulas est reglado por el articulo 137 del


CPCCN (modif. ley 25.488) y por las acordadas 13/87 y 4/88 de la
Corte Suprema sobre forma y contenido de la cdula de notificacin.
En realidad, los requisitos del artculo 137 responden a una absoluta
lgica, son los que cualquier persona pondra en una carta.
Tenemos, pues, que la cdula debe contener:
1) El nombre y apellido de la persona a notificar o designacin
que corresponda -razn social en caso de personas jurdicas- La men-
cin de la persona a la cual va dirigida la cdula es un requisito de
toda obviedad. Se tendr especialmente presente que los nombres y
apellidos, como las razones sociales, deben ser correctos y completos.
2) El domicilio al cual va dirigida Cabe poner particular atencin
en este dato, no slo porque fracasar el diligenciamiento de haber
sido consignado errneamente, sino que puede suceder que el domi-
cilio errado en efecto exista y la cdula sea diligenciada, pero, evi-
dentemente, ser nula porque se trata de un domicilio equivocado.
3) La indicacin del carcter del domicilio -denunciado o consti-
tuido- ste es un detalle por dems importante; se debe tener especial
cuidado al consignarlo, por cuanto de l depende lo que el oficial
notificador haga cuando efectu la diligencia segn veremos
4) El proceso en que se realiza, o sea, la cartula del expediente.
Tiene que ser exacta, de manera que no induzca a error. Es preciso
sumo cuidado con este requisito, pues pueden estar en trmite varios
expedientes con la misma cartula (autos principales, cuadernos de
pruebas, incidentes)
5) El juzgado y secretaria en que tramita el juicio - l a acordada 13/87
agreg la direccin-. Al igual que el requisito anterior, debe ser exacto,
de manera de no inducir a error.
6) La trascripcin de la parte pertinente de la resolucin, No se
debe tratar de una copia ntegra de la resolucin, sino slo de la parte

.261
H i c r o i t E. LI-GUISAMN

pertinente, dice el artculo. Ello significa que de las que resuelven al-
guna cuestin slo corresponde transcribir la parte resolutiva o deci-
soria Se debe cuidar que la trascripcin de la parte pertinente
sea fiel e ntegra y no fragmentaria; esto Ultimo puede importar la
nulidad
7) El objeto claramente expresado, si no resultare de la resolucin
trascrita. Es posible que de la resolucin no surja su objeto; conse-
cuentemente, se lo debe consignar con claridad. En ocasiones, este
requisito se suele suplir acompaando a la cdula copia del escrito
que dio origen a la resolucin,
8) Si se acompaan copias de escritos o documentos, la cdula
debe contener detalle preciso de aqullas Resulta conveniente, si se
trata de una cantidad considerable de copias, que se las individualice
en la cdula La omisin de adjuntar copia no origina la nulidad de
la notificacin, sino que slo da lugar a pedir la suspensin del plazo
que est corriendo hasta que se subsane la falta 43 .
En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, manda
el artculo 139 del CPCCN (modif ley 25.488) que cuando se deba
realizar la notificacin por cdula las copias de los escritos de demanda,
contestacin, reconvencin, y contestacin de ambas, as como de los
documentos agregados a ellos y de otros escritos cuyo contenido pu-
diere afectar el decoro de quien ha de recibirlas sern entregadas en
sobre cerrado.
Segn la modificacin de la ley 25 488 al 2" prrafo del articulo 139,
el sobre ser cerrado por personal de la oficina -antes decia de se-
cretara-, con constancia de su contenido en cuanto al detalle preciso
de copias, de escrito o documentos acompaados conforme el articu-
lo 137.
Entienden Arazi y Rojas que esta modificacin se debe a que, de
acuerdo a la nueva redaccin del artculo 136, las copias de demanda,
reconvencin, o bien la documentacin anexada a ellas que sean de
contenido reservado, se pueden notificar tambin por va notarial, com-

C N C o m , sala B, 6-9-72, E D -16-136; CNCiv , sala A, 6-8-85, "Rizzo, Gu-


mersindo e/La Lumina SA y olra", L L I986-A-222; sala H, 17-4-97, "C de B,
M B c/B , R G " , I. L 1997-E-605; J A 1984-1, sntesis

262
A n o s T'HOCKSAL.TIS ( C O N H N U A C 1 N )

prendiendo en la frase al personal de la escribana interviniente 44 Si


esto es as, encuentro reparo en este proceder, pues, de acuerdo a la
privacidad del contenido de tales piezas, exclusivamente puede acceder
a su conocimiento el notario actuante, quien es el nico habilitado
ahora por la ley para realizar la notificacin, no su personal 45 .
Por su lado, Gozani interpreta que, en virtud de la reforma, la
obligacin de cierre del sobre se transfiere a los funcionarios de la
oficina de notificaciones 46 Tampoco comparto este criterio, pues no
se justifica que el sobre circule abierto desde las dependencias del
juzgado hasta la oficina de notificaciones. Distinto sera el caso de
que las cdulas pudieran ser llevadas directamente por el letrado a la
oficina de notificaciones.
9) No est previsto que la cdula especifique el lugar y la fecha
de su expedicin Sin embargo, esto se hace frecuentemente, y si asi
se hace se debe poner especial atencin, por cuanto la fecha que con-
tenga la cdula podr sei tenida por fecha de notificacin de la parte
(art. 137, CPCCN).
10) Tambin debe contener el nmero del expediente y la zona de
notificacin que corresponda al domicilio en el cual se debe diligenciar
la cdula Este ltimo requisito, segn la resolucin 389/03 del Consejo
de la Magistratura debe ser consignado por el letrado; incluso puede
ser de manera manuscrita, cosa que no se permite con ningn otro
dato de la cdula.

89. Firma de la cdula

La cdula, segn el articulo 137, 2" prrafo, del CPCCN (modif


ley 25 488), ser suscrita por el letrado patrocinante de la parte que
tenga inters en la notificacin. Se debe entender que el letrado apo-
derado tambin puede hacerlo. En cambio, no puede ser firmada por
la parte en virtud del patrocinio obligatorio (art 56, CPCCN).

44
ARAZI >' ROJAS, Cdigo Anlisis excglico cil, p 61, y Cdigo Co-
mentado cit, I I, p 590
45
LEGUISAMON. Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, ps 86-87
4f
' GOZANI, Cdigo c i t , t 1, p 364

.263
H i c r o i t E. LI-GUISAMN

Tambin pueden firmar cdulas el sindico y el tutor o curador ad


litem
Las firmas deben estar aclaradas con el sello correspondiente, aun-
que esto, toda vez que no es una solemnidad, puede ser suplido me-
diante una aclaracin mecanografiada.
Es de tener en cuenta que la presentacin de la cdula en la secretara
importa la notificacin de la parte patrocinada o representada conforme
expresamente lo prev el artculo 137, 3t-r prrafo.
Esto significa que la entrega en secretara de la cdula confeccio-
nada implica la notificacin de la parte a la cual se patrocina o del
propio letrado apoderado que la suscribi. Aunque no se transcriba la
totalidad de la resolucin, se debe considerar integramente notificada
a la parte cuyo letrado patrocinante suscribi la cdula 47 , no as a la
parte que recibe la cdula con la trascripcin parcial.
Constituye una curiosidad -y hasta un contrasentido- que el letrado
patrocinante no se pueda notificar personalmente de una resolucin
por carecer de facultades representativas (infra, N 92) y, sin embargo,
pueda hacerlo firmando una cdula en la cual se transcribe la reso-
lucin.
Dispone asimismo el articulo 137, 4 U prrafo (modif. ley 25.488)
que debern ser firmadas por el secretario o prosecretario administra-
tivo las cdulas que notifiquen providencias que dispongan sobre me-
didas cautelares o la entrega de bienes y las que correspondan a ac-
tuaciones en que no intervenga letrado patrocinante.
La norma faculta al juez para ordenar que el secretario suscriba
las cdulas cuando fuere conveniente por razones de urgencia o para
el objeto de la providencia.
Conviene advertir que una cosa es quin firma la cdula y otra
quin la confecciona El abogado de la parte interesada es quien debe
confeccionar la cdula, aun en aquellos casos en que deba firmarla el
secretario o prosecretario udministrativo, Si es de las que firma el
letrado, una vez confecciot-tda y firmada la deja en secretara para
su diligenciamiento; si, en caMbio, la firma el secretario o prosecretario

CNCom , sala A, 20-7-72, E D 46-138

264
A c r o s PHCHSALUS ( C O N I I N U A C I N )

administrativo la entrega en secretara para que sea suscripta por alguno


de ellos -previo confronte (control)- y se procede luego a su trami-
tacin
Excepcionalmente el tribunal libra cdulas de oficio, o sea, con-
feccionadas por la secretara y fir madas por el secretario o prosecretario
administrativo. Son notificadas de oficio, por ejemplo, la citacin a
la audiencia preliminar (art. 360 -modif. ley 25.488-) - a u n q u e algunos
juzgados no lo cumplen-, la que dispone medidas instructorias (art, 36,
inc. 4 o - m o d i f ley 25.488-), la que hace saber que el expediente
lleg a la cmara de apelaciones para que las partes expresen agravios
(art. 259 -algunas salas de la Cmara Civil no lo hacen de oficio-)
y la sentencia definitiva (art. 485, que lo dispone expresamente).

90. Trmite

a) Presentacin en secretaria. Las cdulas son presentadas en se-


cretaria por el letrado de la parte interesada en original y duplicado
(llamada ceduln). All se procede a confrontarlas y, si estn correctas
se les estampa el sello oficial del juzgado (acordada 1.3/87, Corte Su-
prema) y se las enva directamente a la oficina de notificaciones me-
diante una planilla de remisin. A pesar de que el artculo 138 del
CPCCN (modif; ley 25.488) establece que la remisin se debe realizar
dentro de las 24 horas, en la prctica ello no ocurre, lo cual habr
que tener presente a fin de diligenciar las cdulas que tienen dispuesta
una determinada antelacin (la que cita a absolver posiciones -art. 409,
2" p r r - y a los testigos - a r t 433-).
En opinin que comparto, se ha entendido que la reforma del ar-
ticulo 138 por la ley 25,488 se qued a mitad de camino, pues lo ms
conveniente sera que directamente pudieran llevar las cdulas a la
oficina de notificaciones las personas autorizadas para suscribirlas 48
Llegada la cdula a la oficina de notificaciones, le es adjudicada
al oficial notificador de la zona que corresponde al domicilio que fue
previamente asignada por el letrado (resolucin 389/2003, Consejo de

ARAZI y ROJAS, Cdigo . Anlisis exeglico cit, p 60; y Cdigo Co-


mentado cit, t I, p 589; RODRGUEZ SAIACH, Reformas al Cdigo Procesa!
cit, p 203; KAMfNKER, Noticia y breve anlisis de la reforma cit, p 631

265
HIKRROU F. LIVOUISAMN

la Magistratura), quien, desde que la recibi, cuenta con dos das,


prorrogable por un da ms, para proceder a su diligenciamiento (arts
129 y 130, acordada 19/80, Corte Suprema - m o d i f resolucin
188/2007, Consejo de la Magistratura). El oficial notificador se dirige
a! domicilio indicado en la cdula y requiere a la persona a notificar
b) Actuacin en el domicilio. Si se le informa que el requerido no
vive all y se trata de domicilio denunciado, devuelve la cdula sin
diligenciar Si, en cambio, el domicilio es constituido, aunque se le
informe que no vive, de todas formas proceder a notificar, dado que
se trata de un domicilio ad litem, es decir, fijado especialmente a los
efectos de realizar all las notificaciones que no deban serlo en el real;
no se concibe, entonces, que se deje de notificar (supra, N" 61),
Si la persona a notificar vive all, el oficial notificador, segn lo
prescribe el artculo 140 del CPCCN (modif ley 25 488), deja al
interesado copia de la cdula -ceduln- y de las copias que se acom-
paan, haciendo constar, con su firma, el da y la hora de la entrega
-normalmente en el margen izquierdo o en el superior-; mientras en
el original - e n general, al dorso-, el oficial notificador labra un acta
en la cual asienta el lugar, da y hora de la diligencia, como de todo
lo actuado (v, g r , si fue atendido, por quin, si se le inform que
el requerido viva, etc.), suscrita por el notificador y el interesado,
salvo que ste se negare o no pudiere firmar, de lo cual dejar cons-
tancia. El acta asentada en el original de la cdula por el oficial
notificador es un instrumento pblico por cuanto fue realizada por
un oficial pblico y, por ende, hace plena fe hasta que sea redargida
de falsa.
En caso de que el oficial notificador no encontrare a la persona a
notificar, conforme al artculo 141 del CPCCN (modif ley 25 488),
debe entregar la cdula, y en el siguiente orden de prelacin: a otra
persona de la casa, departamento u oficina; o al encargado del edificio,
y si no pudiere entregarla, la fijar en la puerta de acceso correspon-
diente a esos lugares
El artculo dice "a otra persona de la casa" sin especificar diferencia
alguna; basta entonces que sea una persona de la casa. Tampoco aclara
que tiene que ser una persona capaz, y es innecesario que lo sea;
suficiente que tenga discernimiento - p o r ejemplo, un menor adulto-.

266
A C I O S I'KOCUSALKS (CON IINUAC1N)

Ello se funda en que si la ley admite, en ltimo caso, que la cdula


sea fijada en la puerta de acceso, resulta indudable que para su des-
tinatario constituye una mayor garanta que la reciba una persona de
la casa, aunque sea incapaz pero con discernimiento, y no que se la
pegue en la puerta' w Sin embargo, la resolucin 188/2007 del Consejo
de la Magistratura (modificatoria del art. 153 de la acordada 19/80 de
la Corte Suprema) estableci que la cdula puede ser entregada a
persona de la casa mayor de dieciocho aos de edad
La cdula as diligenciada es devuelta por el notificador a la oficina
de notificaciones en el da o como mximo en el da hbil siguiente
(art. 132, acordada 19/80, Corte Suprema -modif. resolucin 188/2007,
Consejo de la Magistratura-), la cual a su vez la remite al juzgado y,
finalmente, se agrega al expediente en los plazos que disponga la
reglamentacin de superintendencia, que ha sido fijado en 48 horas
conforme a las acordadas del 18 de diciembre de 1967 de la Cmara
Nacional Federal Civil y Comercial, y del 15 de diciembre de 1967
de la Cmara Nacional Comercial, y artculo 234 del RJNC.
La demora en la agregacin de las cdulas se considerar falta
grave del prosecretario administrativo (art 138, 2 o prr , CPCCN - m o -
dif ley 25.488-).
c) Cdula ley 22 172 Si la notificacin se debiera cumplir en "ex-
traa jurisdiccin", se realizar de acuerdo con la ley 22.172 (art. 6)S
Esto significa que la cdula en lugar de ser dejada en secretara, es
retirada previo sellado; luego ser presentada en la oficina de notifi-
caciones que corresponda por un autorizado al efecto, quien debe ser
abogado o procurador de la matricula local (art 8 o ), siguindose el
mismo trmite referido antes Una vez diligenciada, la cdula es retirada
de la oficina y, finalmente, acompaada al expediente - e n general,
con un escrito-

'" SERAN t ES PEA, Oscar E y PALMA, Jorge F, Cdigo Procasal Civil y


Comercial de la Nacin y normas complementarias, Depalma, 1983, t I, p 358
30
La ley 22 172 derog el sistema que regia anteriormente en virtud de la ley
nacional 17 009, mediante el cual se deba librar exhorto al juez del lugar del domicilio
para que librara la cdula de notificacin, [brmiuJose un expediente, el cual era
devuelto al juez exhortante una vez cumplida la diligencia

.267
HCIOH E. LKGUISAMN

La ley 25 488 aadi un tercer prrafo al articulo 138 del CPCCN,


referido a las cdulas que se deben tramitar en "extraa jurisdiccin"
de acuerdo a la ley 22.172, disponiendo que sean selladas y devueltas
en el acto al letrado o apoderado previa constancia en el expediente.
Se plasm legislativamente asi la prctica tribunalicia, aunque hu-
biera sido conveniente que se contemplara tambin su entrega a las
personas "autorizadas en el expediente" como se hizo en los artcu-
los 133 y 134 (modif. ley 25 488) 51 .
d) Discrepancias entre original y copia Puede ocurrir que existan
diferencias de fechas entre la consignada por el oficial notificador en
el original de la cdula y en la copia -ceduln- que deja al notificado.
En tal supuesto, no cabe otorgar valor anticipadamente a una sobre
la otra, sino estar en definitiva a la fecha ms favorable para el no-
tificado, pues as se posibilita con mayor amplitud la garanta de la
defensa en juicio sin necesidad de declarar la nulidad del acto 52 .
e) Notificacin bajo responsabilidad. Surgen en la prctica innu-
merables ocasiones en que el diligenciamiento de la cdula fracasa
por serle informado al oficial notificador que la persona a notificar
no vive en el domicilio, a pesar de que en la realidad s vive. Esto
slo responde a una maniobra -comnmente del demandado- tendiente
a sustraerse de las cargas que imponen las providencias que deben ser
notificadas.
A fin de salvar tal obstculo, se admite la procedencia de que la
notificacin se lleve a cabo "bajo responsabilidad de la parte actora",
es decir, en el domicilio que ste insista en atribuir a la contraparte 53

51
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cil, p 1075,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 86 De acuerdo tambin
ARAZI y ROJAS, Cdigo Anlisis exegtico cit, p 60, y Cdigo Comentado
c i t , l I, p 589; SIRKIN, Notificaciones, en FALCN, Reformas al Cdigo Procesal
c i t , ps 115-116
C r C C o m de La Plata, sala 2 a , 9-8-66, E D 16-893; CNCiv, sala C, 10-10-67,
E. D 23-219; CCCom de Dolores, 15-10-73, E D, 54-529; CNCiv, sala F, 21-7-76,
"Giorgio de Ayala, N c/Ferrano, Alberto L y otro", E D 69-432; CNFed CAdm ,
sala IV, 26-10-89, E D 140-479; Trib Arbitral Colegio de Abogados, Baha Blanca,
14-8-97, "Van Waarde, Hugo A " , L L 1998-E-392
" CNCiv, sala B, 11-12-78, "Gallo, Juan J c/Malbrn de Carmona, Lacra, suc ",
E D 84-349

268
Atrros CKOCKSALUS ( C O N I I N U A C I N )

y a pesar de las afirmaciones de quien recibe la cdula en el sentido


de que la persona a notificar no vive en el lugar
La notificacin efectuada "bajo la responsabilidad de la parte" pre-
supone que el interesado ha logrado establecer que el adversario tiene
su domicilio en el lugar denunciado y no se exige la demostracin de
las diligencias realizadas a tal efecto, porque se presupone que aqul
es el primer interesado en extremar las precauciones con el objeto de
evitar la nulidad y el pago de las costas5'1

91. Resoluciones que se notifican por cdula o personalmente

a) El artculo 135 del CPCCN (modif ley 25.488), detalla una


serie de resoluciones que deben ser notificadas por cdula o perso-
nalmente Sin embargo, conforme a la anterior reforma por la ley
22.434, la enumeracin del artculo no es taxativa - e n el CPCCBA
se mantiene el carcter taxativo-, A pesar de permanecer en la actual
versin el adverbio "slo", con el cual comienza la norma, lo que
aparecera como abarcando a todos los supuestos mencionados en el
dispositivo, en realidad es enunciativo, porque existen abundantes ar-
tculos que establecen la notificacin por cdula de determinadas re-
soluciones (v. gr., arts. 42, 53, 59, 80, 94, 112, 198, 259, 473, 482,
e t c ) y porque el propio artculo, en su inciso 18, faculta al juez a
ordenarla por resolucin fundada, y si bien dice que ello lo ser excep-
cionalmente, de todas maneras se corre el riesgo de que se ordene
una cantidad de resoluciones que no lo justifican en absoluto, dilatando
de esa manera el proceso.
b) Inciso I o : "la que dispone el traslado de la demanda, de la
reconvencin y de los documentos que se acompaen con sus contes-
taciones". La diligencia del traslado de la demanda tiene asignado
un procedimiento especial que estudiaremos oportunamente (art. 339,
CPCCN) (infra, N 165).
c) Inciso 2 o : "la que dispone correr traslado de las excepciones y

54
CNCiv, sala A, 16-10-79, "Baudrix, Hermelinda I c/Edificio Parque Rojas
SRL", L L I979-D-540 - s e revoc la resolucin por la cual se decret de oficio la
nulidad de una notificacin practicada "bajo responsabilidad del actor"-

269
HICIOR E. LEOUISAMN

la que las resuelva". La ley 25.488 aadi acertadamente las resolu-


ciones que deciden las excepciones, complementando la incorporacin
que la ley 22.434 haba hecho de las que disponen su traslado, evitando
la sorpresa que se pudiera dar de ser notificadas por ministerio de la
ley. Si bien podran ser incluidas dentro del inciso 13 de este artculo,
como sentencias interlocutorias que tienen fuerza de definitivas 55 , en
algunos casos sera discutible porque no impiden la prosecucin de
la causa (v. g r , incompetencia, litispendencia, defensas temporarias) 56
El artculo 135 del CPCCBA no lo dispone de forma que el traslado
se notifica ministerio legis
d) Inciso 3 o : "La que ordena la apertura a prueba y designa au-
diencia preliminar conforme al artculo 360" Salvando la omisin de
la ley 24.573, este inciso ha sido totalmente sustituido por la ley 25 488,
previendo la notificacin de la resolucin que abre a prueba el proceso
y designa la audiencia preliminar, armonizndolo al nuevo texto del
artculo 359 del CPCCN (modif ley 25 488).
Si bien dada su importancia y diciendo el artculo 360 el "juez
citar" - l o cual implica un deber del juez-, entiendo que la cdula
debe ser confeccionada de oficio por el juzgado, hubiera sido conve-
niente que fuera legislado expresamente, solucionando la divergencia
de la prctica en cuanto algunos juzgados lo hacen y otros lo dejan
librado a la paite interesada en el impulso procesal.
El reemplazo del texto que prevea la citacin a absolver posiciones
con exclusin expresa del rebelde segn la modificacin de la
ley 22.434 se justifica por cuanto la forma de notificacin de este
medio probatorio se encuentra contemplada especialmente en el ar-
tculo 409 del CPCCN, y porque previndose ahora la absolucin de
posiciones en la audiencia preliminar (art 360, inc. 4", CPCCN - m o -
dif ley 25 488-), al quedar sta notificada al rebelde por ministerio
de la ley (arts 59, 2 prr., y 62, CPCCN), tambin lo est la con-

" PALACIO, La reforma procesal civil cil , p 128; ARAZI y ROJAS, Cdigo
Anlisis exeglico cit, p. 46; K.IELMANOV1CII, Cdigo cit, t 1. p 190; SIRKIN.
Notificaciones, en FALCON, Reformas al Cdigo Procesal c i t , ps 111-112; RO-
DRGUEZ SAIACH, Reformas al Cdigo Procesal cit, p 167
56
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 3.1 JSS c i l . p 1076,
y Comentarlo a tas reformas del Cdigo Procesal cit, p 73

270
Acras L'HOCL-SAL.US ( C O N I I N U A C I N )

fsional 57 Conviene aclarar que la situacin no es la misma para el


demandado que no ha contestado la demanda y a cuyo respecto no
se ha declarado la rebelda, pues, de acuerdo a los artculos 59, 31-''
prrafo, y 41, 1" prrafo, se lo debe notificar por cdula al domicilio
real
e) Inciso 4 o : "la que declara la cuestin de puro derecho, salvo que
ello ocurra en la audiencia preliminar" La ley 25 488 modific la parte
final trasladndose de la anterior versin la frase relativa a la apertura a
prueba al inciso 3, reemplazndosela por la salvedad de que la declara-
cin de puro derecho se produzca en la audiencia preliminar. Se armo-
niz, as, el texto a la reforma del artculo 359 del CPCCN (modif. ley
25 .488) en cuanto ahora prev -salvando la deficiencia de la ley 24.573-
que la declaracin de puro derecho precede a la audiencia preliminar, sin
perjuicio de que en sta se pueda igualmente efectuar tal declaracin
(art 360, inc 6U, CPCCN - m o d i f ley 25.488-), supuesto en el cual
queda notificada en el mismo acto aunque la parte no comparezca, corno
dispone explcitamente el articulo 135, 2 prrafo. El CPCCBA tiene
similar dispositivo en cuanto dispone la notificacin de la declaracin
de puro derecho (art, 135, inc. 3")
0 Inciso 5": "las que se dicten entre el llamamiento para la sentencia
y sta" Aparece razonable esta regulacin, ya que el llamamiento de
autos para sentencia suspende la carga procesal de los litigantes de
concurrir los martes y viernes a examinar el expediente porque lo tiene el
juez estudindolo a tal fin. Se trata generalmente de medidas instructorias
(art. 36, inc. 4 o -modif. ley 25.488-) debiendo ser notificadas de oficio5"

51
LEGUISAMON. Reflexiones sobre los reformas de ta ley 25 488 c i t . p 1076,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal c i t , p 73 De acuerdo tambin
S1RK1N, Notificaciones, en FALCON, Reformas al Cdigo Procesal cit, p I I I ;
ARAZI y ROJAS, Cdigo Anlisis exeglico cit, p 47, y RODRGUEZ SAIACH,
Reformas al Cdigo Procesal c i t , p 168
58
CNCiv, sala G, 3-5-8.3, "Martnez, Josefina c/Miln, Emilio y oiro", L L
1984-A-145: "A los efectos de la perdicin, si el interesado estaba conforme con el
llamamiento de autos para sentencia, no tena por qu volver a la secretaria a los tres
o cinco das para ver si no haba sido dejado sin efecto De alli pues que cualquier
notificacin de una medida para mejor proveer, dentro o fuera del plazo de 'consen-
timiento'. debera hacrsele saber personalmente"
CNCiv. sala E. 8-3-91, "Inmobiliaria Continente Soc en Com por Accs c/C'on-

.271
HCTOR E. I.EGUISAMN

g) Inciso 6": "las que ordenan intimaciones, o apercibimientos no


establecidos directamente por la ley, hacen saber medidas cautelares
o su modificacin o levantamiento, o disponen la reanudacin de plazos
suspendidos por tiempo indeterminado, o aplican correcciones disci-
plinarias". Se justifica que la reanudacin de plazos sea notificada por
cdula por cuanto su suspensin por tiempo indeterminado gener un
desentendimiento temporal de las partes hacia el expediente.
h) Inciso 7: "la providencia que hace saber la devolucin del ex-
pediente, cuando no haya habido notificacin de la resolucin de Al-
zada o cuando tenga por objeto reanudar plazos suspendidos por tiempo
indeterminado". Cuando un expediente es devuelto de la cmara de
apelaciones se dicta la providencia "por devueltos"; corresponde ser
notificada por cdula en caso de que la Alzada no notificara su propia
resolucin, implicando la notificacin del "por devueltos" la de la
resolucin de la cmara, aunque seria conveniente que estuviera dis-
puesta su notificacin conjunta -algunas salas de las cmaras as lo
ordenan en su propia resolucin-. En este sentido, la ley 25.488 perdi
una buena oportunidad para remediar la falencia. En cambio, si la
cmara notific por cdula la resolucin dictada en segunda instancia,
como las partes saben que el expediente bajar en breve, al "por de-
vueltos" se lo notifica por ministerio de la ley.
i) Inciso 8: "la primera providencia que se dicte despus que un
expediente haya vuelto del archivo de los tribunales, o haya estado
paralizado o fuera de secretara ms de tres meses". Cuando se da
alguna de las circunstancias mencionadas en el precepto, las parles
quedan dispensadas de la carga procesal de vigilar el expediente, porque

sorcio de Propietarios Avda Pte Quintana 478", L L 1991-E-160; D. J. 1991-2-982;


J A 1991-111, sntesis: "La intencin que ha guiado al legislador imponiendo por el
inc 5 o del art. 135, CPCCN, la notificacin personal o por cdula de las providencias
que se dicten entre el llamamiento de autos para sentencia y sta, es no sorprender
a las partes, hacindoles saber que ha renacido la carga de impulsar el procedimiento
para evitar la caducidad de la instancia, poniendo en su conocimiento que se ha
suspendido o dejado sin efecto la convocatoria del juez a dictar sentencia, de lo que
no se sigue, necesariamente, que todas ellas deben ser comunicadas de lal manera
Notificado por cdula el llamado de 'autos' y la medida para mejor proveer dispuesta
por el juzgador, las sucesivas providencias que se dictan quedan sujetas al rgimen
de notificaciones que en cada caso legalmente corresponde"

272
Arios PROCESALES (CON IINUACIN)

supone una suspensin de hecho del procedimiento, de manera que


cuando el motivo cesa, aparece razonable que se comunique fehacien-
temente a los litigantes".
j) Inciso 9": "las que disponen vista de liquidaciones". Las liqui-
daciones son las operaciones matemticas que se hacen para establecer
el importe final de una cuenta -generalmente, de una sentencia de
condena o la de un juicio ejecutivo que incluye capital, intereses y
costas- La ley 25.488 reemplaz el vocablo "traslado" de la versin
anterior por el de "vista" (supra, N u 83), aunque descuidadamente
omiti modificar los artculos 503, 2" prrafo, 561, 2 D prrafo, y 591,
1er y 2 o prrafos, del CPCCN, que permanecen disponiendo que se
debe conferir traslado de las liquidaciones, mientras que el artculo 504,
1" prrafo, se refiere a la contestacin del traslado. De entenderse
que, por tratarse de una omisin legislativa la de modificar estos l-
timos, corresponder conferir "vista" de las liquidaciones, entonces,
absurdamente no se debera acompaar copia de ellas porque tampoco
fue concordado a la mutacin el texto del articulo 120 - d e cuya versin
original, la ley 22.434 suprimi el trmino "vista"-; pero, si forzndose
su tenor, se exigiera la anexin de copia, entonces el retiro de sta
no producira la notificacin tcita de la liquidacin habida cuenta de
que el artculo 134, 2 o prrafo - r e f o r m a d o inclusive por la ley 25.488-,
slo prev la del "traslado" que se hubiere conferido del contenido
de escritos 60 .
Hubiera sido ms provechoso que la ley 25 488 incluyera tambin
a los traslados de las impugnaciones de liquidaciones, para evitar la
disparidad de criterios judiciales existente al respecto, pues mientras
algunos juzgados los hacen notificar por ministerio de la ley, otros
-correctamente- lo ordenan personalmente o por cdula 61 .

39
CCCom de Baha Blanca, en pleno, 23-6-2006, expte 125 879, "Banco de la
Provincia de Buenos Aires c/T'roncoso, Daniel Alberto y otra s/Cobro ejecutivo", elDial
AA32BA: "No queda notificada por ministerio de la ley la primera providencia que
se dicte despus del desarchivo de un expediente, en el que el destinatario de esa
comunicacin tenga su domicilio constituido en los estrados del juzgado"
60
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, p 1072
" LEGUISAMON, Hctor Eduardo, Notificaciones, ponencia presentada al XVI
Congreso Nacional de Derecho Procesal (Buenos Aires, 1991), Libro de Ponencias,
t II, ps 280-281

.273
Hl'.CIOIt E. I.I'.CUISAMN

k) Inciso 10: "la que ordena el traslado del pedido de levantamiento


de embargo sin tercera". Este inciso fue incorporado por la reforma
de la ley 22.434; es lgico que se ponga en conocimiento de las partes
fehacientemente el pedido de levantamiento de embargo formulado por
un ajeno al proceso sin promover incidente de tercera (infra, N" 147)
1) Inciso 11: "la que dispone la citacin de personas extraas al
proceso". Lgico resulta que quienes desconocen la existencia misma
del proceso, como los terceros (arts 89 y 94, CPCCN), testigos y
peritos, deban ser notificados por este medio
m) Inciso 12: "las que se dicten como consecuencia de un acto
procesal realizado antes de la oportunidad que la ley seala para su
cumplimiento". Se refiere a actos efectuados con antelacin a su opor-
tunidad procesal - n o con posterioridad-, tendiente a evitar sorpresas
en los justiciables.
n) Inciso 13: "las sentencias definitivas y las interlocutorias con
fuerza de tales y sus aclaratorias, con excepcin de las que resuelvan
caducidad de la prueba por negligencia". Comprende todas las sen-
tencias definitivas, inclusive al rebelde (art 62, CPCCN) y a quien
no compareci a estar a derecho y no se le pidi la rebelda (art. 41,
CPCCN); y las interlocutorias que tienen fuerza de definitivas, es decir
aquellas que ponen fin a una cuestin impidiendo su prosecucin La
ley 25.488 apropiadamente, incorpor las resoluciones aclaratorias de
las sentencias definitivas o interlocutorias con fuerza de tales Es lgico
que la aclaratoria deba ser notificada por el mismo medio que corres-
ponda a la resolucin aclarada, pues constituye con sta un todo ines-
cindible; en cambio, si el pedido de aclaratoria es desestimado, la
resolucin es notificada por ministerio de la ley (infra, N 362 y ss.)
) Inciso 14: "la providencia que deniega los recursos extraordi-
narios". Este dispositivo iguala el caso de concesin del recurso que
debe ser notificado tambin por cdula (art. 257, CPCCN), Si es asi
en este caso, en que el expediente ser elevado a la Corte Suprema
sin mediar actividad de la parte, cunto ms en caso de denegacin,
en que el litigante deber interponer recurso de queja (art 285, CPCCN)
si pretende mantener vivo su derecho La ley 25.488 pareciera que se
limit a una mera mencin en plural del recurso extraordinario de
inconstitucionalidad - l a versin anterior decia "el recurso extraordi-

.274
A L T O S PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

nario"-; sin embargo, especulando que algn propsito ms significa-


tivo tuvo, da lugar a pensar que se incluye tambin al recurso de
inaplicabilidad de ley 62 , aunque no quepa recurso alguno contra la
resolucin denegatoria (art 293, 2 y 3 er p r r s , CPCCN) 6 - 1
o) Inciso 15: "la providencia que hace saber el juez o tribunal que
va a conocer en caso de recusacin, excusacin o admisin de la
excepcin de incompetencia" Este inciso, introducido por la ley
22.434, debe ser extendido a todos los casos en que medie cambio de
juez (jubilacin o destitucin del titular del juzgado o asignacin a
otro juzgado nicamente para dictar sentencia en caso de licencia pro-
longada del juez).
p) Inciso 16: "la que dispone el traslado del pedido de caducidad de
la instancia" Ha sido acertadamente introducido por la ley 22 434,
atento que la caducidad de la instancia no es una secuela regular del
proceso, pues comporta una facultad de la parte contraria y consecuen-
temente puede resultar sorpresiva. El CPCCBA no contiene este dispo-
sitivo, sin embargo, ha sido establecida una intimacin previa a activar
el procedimiento (art . 3 1 5 - m o d i f . ley 12 .357-), que debe ser notificada
personalmente o por cdula (art. 135, inc, 5") (infra, N u 354)
q) Inciso 17: "la que dispone el traslado de la prescripcin en los
supuestos del artculo 346, prrafos segundo y tercero". La referencia
al artculo 346,2 U y 3 or prrafo, del CPCCN (modif! ley 25 488), puede
ser interpretado como que el traslado de la prescripcin opuesta con
la contestacin de la demanda no debera ser notificado por cdula.
Entiendo que la norma es sobreabundante, ya que el inciso 2 o cubre
tal eventualidad

6:
Asi to consideran ARAZI y ROJAS, Cdigo Anlisis exegtico. cil, p 49
y Cdigo Comentado cit, t I, p 580; PALACIO, La reforma procesal civil cit,
p 128; KIELMANOVICH. Cdigo cil, t I. p 192; RODRGUEZ SA1ACH, Re-
formas al Cdigo Procesal c i t , p 173
En posicin que no comparto, Sirkin (Notificaciones, en IALCN. Reformas
al Cdigo Procesal cil, p 112) y Jorge L Kielmanovich (Comentario sobre la
ley 25 488 de reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en Su-
plemento La Ley -Uol 32/2001-, p 126) incluyen al recurso de queja por denegacin
del extraordinario federal
"3 LEGUISAMON Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 c i t . p. 1077,
y Comentario a las re/imas del Cdigo Procesal cit, p 75

275
H i c r o i t E. LI-GUISAMN

I) Inciso 18: "las dems resoluciones de que se haga mencin ex-


presa en la ley o determine el tribunal excepcionalmente, por resolucin
fundada". Me remito a lo referido en el punto a, de este pargrafo
s) Receptando una prctica judicial que se vena generalizando, la
ley 25.488 reemplaz el segundo prrafo, estableciendo que no se
notifican por cdula las resoluciones dictadas en la audiencia preliminar
"a quienes se hallaren presentes o debieron encontrarse en ella" Es
una solucin lgica en tanto quien concurri toma conocimiento per-
sonal y directo de las decisiones que se adopten, mientras que quien
no lo hizo, habida cuenta de que las audiencias son convocadas bajo
apercibimiento de celebrarse con cualquiera de las partes que asista
(art. 125, inc. 3U, CPCCN - m o d i f ley 25.488-), no podra alegar su
desconocimiento cuando no cumpli con la carga de presentarse 6 ' 1 No
se trata, pues, de una notificacin por ministerio de la ley 65 , al menos
en el sentido que se emplea refirindose a la notificacin automtica
del artculo 133 del CPCCN.
La versin anterior del segundo prrafo exceptuaba de la notifica-
cin por cdula, a las regulaciones de honorarios que estuvieran in-
cluidas o fueran consecuencia de resoluciones no mencionadas en el
artculo 1.35 Se ha dicho que esta supresin no deja ningn resquicio
interpretativo en contra de la notificacin por cdula de todo tipo de
regulacin de honorarios, trtese de letrados, peritos o dems auxiliares
de la jurisdiccin 6 6
En mi maneta de ver, cuando la regulacin estuviera contenida en
una resolucin que no debe ser notificada por cdula (v. gr., sobre
negligencia en la produccin de prueba), tampoco corresponder ha-
cerlo por ser una cuestin accesoria; mas su eliminacin crea alguna
incertidumbre si el autorregulatorio es posterior a la resolucin, incli-
nndome por la afirmativa por razones de seguridad 6 7 .

w
LEGUISAMN, Reflexiones sobre as reformas de la ley 25 488 cil ,
ps 1076-1077
65
OSTROWER y SORIA, Reforma al Cdigo Procesal cil p 1092; KIEL-
MANOVICH, Cdigo c i t , t i , p 193
66
ARAZI y ROIAS, Cdigo Anlisis exegtico cit, ps 49-50
67
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, p 1077,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 76 Participa de esle
criterio RODRGUEZ SAIACH, Reformas a! Cdigo Procesal cit, p 174

276
A c t o s imiocusaus ( c o n u n u a c i n )

En el mbito bonaerense, el 2" prrafo del articulo 135 del CPCCBA


permanece prescribiendo que "no se notificarn por cdula las regu-
laciones de honorarios que estn incluidas o sean consecuencia de
resoluciones no mencionadas en el presente artculo" Esto significa
que las regulaciones de honorarios que corresponden, por ejemplo, a
resoluciones sobre negligencia en la produccin de la prueba no se
notifican por cdula, estn incluidas en la misma interlocutoria o sean
fijados posteriormente
t) Disponen los dos ltimos prrafos: "los funcionarios judiciales
quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su des-
pacho Debern devolverlo dentro del tercer da, bajo apercibimiento
de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar", y "no son aplicables
las disposiciones contenidas en el prrafo precedente al procurador
general de la Nacin, al defensor general de la Nacin, a los procu-
radores fiscales de la Corte Suprema, a los procuradores fiscales de
cmara, y a los defensores generales de cmara, quienes sern notifi-
cados peisonalmente en su despacho".
En mi manera de ver, el precepto se aplica tanto a los agentes
fiscales y defensores de menores e incapaces como a los defensores
oficiales; no advierto razn valedera para diferenciarlos. Lo que hace
el artculo es excluir a los funcionarios judiciales de la notificacin
por cdula - n o de las notificaciones por ministerio de la ley- susti-
tuyndola por una notificacin "personal", de manera que en cierta
forma est beneficiando a quien debiera notificarlo en tanto no necesita
confeccionarle la cdula.
Cabe acotar que se ha decidido que el fiscal de cmara queda
notificado de las resoluciones judiciales el da en que los autos son
recibidos en su despacho por un empleado de su dependencia 6 ".

92. Notificacin personal

La notificacin personal, de acuerdo con el artculo 142 del CPCCN


(modif ley 25 .488), es aquella que se realiza en el expediente, mediante
diligencia extendida por el prosecretario administrativo o jefe de des-

<' CNCiv , en pleno, 15-12-69, L L 138-66

.277
H i c r o i t E. LI-GUISAMN

t) Inciso 18: "las dems resoluciones de que se haga mencin ex-


presa en la ley o determine el tribunal excepcionalmente, por resolucin
fundada". Me remito a lo referido en el punto a, de este pargrafo
s) Receptando una prctica judicial que se vena generalizando, la
ley 25.488 reemplaz el segundo prrafo, estableciendo que no se
notifican por cdula las resoluciones dictadas en la audiencia preliminar
"a quienes se hallaren presentes o debieron encontrarse en ella" Es
una solucin lgica en tanto quien concurri toma conocimiento per-
sonal y directo de las decisiones que se adopten, mientras que quien
no lo hizo, habida cuenta de que las audiencias son convocadas bajo
apercibimiento de celebrarse con cualquiera de las partes que asista
(art. 125, inc. 3 o , CPCCN - m o d i f . ley 25.488-), no podra alegar su
desconocimiento cuando no cumpli con la carga de presentarse'" 1 No
se trata, pues, de una notificacin por ministerio de la ley''5, al menos
en el sentido que se emplea refirindose a la notificacin automtica
del artculo 133 del CPCCN.
La versin anterior del segundo prrafo exceptuaba de la notifica-
cin por cdula, a las regulaciones de honorarios que estuvieran in-
cluidas o fueran consecuencia de resoluciones no mencionadas en el
artculo 135 Se ha dicho que esta supresin no deja ningn resquicio
interpretativo en contra de la notificacin por cdula de todo tipo de
regulacin de honorarios, trtese de letrados, peritos o dems auxiliares
de la jurisdiccin 6 6
En mi manera de ver, cuando la regulacin estuviera contenida en
una resolucin que no debe ser notificada por cduia (v. g r , sobre
negligencia en la produccin de prueba), tampoco corresponder ha-
cerlo por ser una cuestin accesoria; mas su eliminacin crea alguna
ncertidumbre si el autorregulatorio es posterior a la resolucin, incli-
nndome por la afirmativa por razones de seguridad 67 .

w
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cil ,
ps 1076-1077
65
OSTROWER y SORIA, Reforma al Cdigo Procesal cit p 1092; KIEL-
MANOVICH, Cdigo cil , t. 1, p 193
64
ARAZI y ROIAS, Cdigo Anlisis exegtico cit, ps 49-50
67
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, p 1077,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cil, p 76 Participa de esle
criterio RODRGUEZ SAIACH, Reformas al Cdigo Procesal cit, p 174

270
ALTOS PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

En el mbito bonaerense, el 2 prrafo del articulo 135 del CPCCBA


permanece prescribiendo que "no se notificarn por cdula las regu-
laciones de honorarios que estn incluidas o sean consecuencia de
resoluciones no mencionadas en el presente artculo" Esto significa
que las regulaciones de honorarios que corresponden, por ejemplo, a
resoluciones sobre negligencia en la produccin de la prueba no se
notifican por cdula, estn incluidas en la misma interlocutoria o sean
fijados posteriormente
t) Disponen los dos ltimos prrafos: "los funcionarios judiciales
quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su des-
pacho Debern devolverlo dentro del tercer dia, bajo apercibimiento
de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar", y "no son aplicables
las disposiciones contenidas en el prrafo precedente al procurador
general de la Nacin, al defensor general de la Nacin, a los procu-
radores fiscales de la Corte Suprema, a los procuradores fiscales de
cmara, y a los defensores generales de cmara, quienes sern notifi-
cados personalmente en su despacho".
En mi manera de ver, el precepto se aplica tanto a los agentes
fiscales y defensores de menores e incapaces como a los defensores
oficiales; no advierto razn valedera para diferenciarlos Lo que hace
el artculo es excluir a los funcionarios judiciales de la notificacin
por cdula - n o de las notificaciones por ministerio de la ley- susti-
tuyndola por una notificacin "personal", de manera que en cierta
forma est beneficiando a quien debiera notificarlo en tanto no necesita
confeccionarle la cdula.
Cabe acotar que se ha decidido que el fiscal de cmara queda
notificado de las resoluciones judiciales el da en que los autos son
recibidos en su despacho por un empleado de su dependencia 6 ".

92. Notificacin personal

La notificacin personal, de acuerdo con el artculo 142 del CPCCN


(modif. ley 25 .488), es aquella que se realiza en el expediente, mediante
diligencia extendida por el prosecretario administrativo o jefe de des-

M
C N C i v , en pleno. 15-12-69, L L 138-66

271
I-IICTOKE.LIGUISAMN

93. Notificacin tcita

El artculo 134 del CPCCN, luego de la reforma introducida por


la ley 22.434, establece dos tipos de notificaciones tcitas, entendidas
stas como conocimiento implcito de una resolucin judicial, derivado
de hechos o situaciones en que se manifiesta o se presume sin necesidad
de un acto expreso o formal.
a) El primer tipo -previsto en el primer prrafo del articulo- lo
constituye el retiro del expediente, que importa notificacin de todo
lo actuado - d e todas las resoluciones dice la norma-, de manera que
suple a las otras formas de notificaciones 7 -
El retiro del expediente en prstamo hace presumir una completa
lectura del mismo y consiguientemente la adquisicin de un conoci-
miento directo de todos los actos en l cumplidos Si tenindolo a su
exclusiva disposicin no se lo examin acabadamente, luego no se
puede alegar desconocimiento por aquello de que nadie puede alegar
su propia torpeza.
El retiro del expediente queda acreditado con la constancia asentada
en el libro de prstamo, de manera que la fecha en que el expediente
es retirado es la de notificacin
b) No hay duda de que si el expediente es retirado por la parte o
su letrado apoderado, opera el primer apartado del articulo 134 Sin
embargo, la duda se empotra respecto de si lo hace el letrado patro-
cinante
Si bien todo lo referente a las notificaciones tcitas debe ser in-
terpretado en forma restrictiva para evitar que el derecho de las partes
resulte lesionado 73 , tengo para m que el retiro del expediente por su
letrado patrocinante importa notificacin para la parte, dado que la
norma no hace ninguna distincin, sino que adems seala expresa-
mente al artculo 127 del CPCCN, norma sta que no slo menciona
genricamente a los abogados como facultados para retirar expedientes

72
CCCCAdm de San Francisco, 17-12-96, "Rodeiro, Juan M c/Dunhill Holel
y otro", L. L. C 1998-134.
73
C N C i v , sala C, 5-5-85, "Consorcio de Propietarios Juncal 2473/75 c/Munici-
palidad de la Capital". L . L 1986-B-l 1, E. D 115-361; sala G, 28-5-92, E D 149-624;
SCJ de Mendoza, 16-5-90, E D 138-412, con nota de Germn J Bidart Campos

280
A C I O S L'ROCKSALKS (CON I I N U A C I N )

de secretara sino que, a mayor abundamiento, permite hacerlo exclu-


sivamente para alegar de bien probado (supra, N u 79); por otro lado,
en razn de referirse implcitamente el segundo prrafo del mismo
artculo 134 a los letrados patrocinantes -segn veremos en el punto
siguiente-, y, finalmente, si, segn el artculo 137 del CPCCN (modif .
ley 25 .488), la presentacin de la cdula de notificacin en la secretara
suscrita por el letrado patrocinante o apoderado importa la notificacin
del patrocinado o representado, se contrariaran las reglas de herme-
nutica si se limitasen los efectos de la notificacin tcita derivada
del retiro de la causa slo a aquellos casos en que es realizado por
el interesado o su apoderado 7 ' 1 .
c) El segundo tipo se encuentra legislado en el artculo 134, 2
prrafo (introducido por la ley 22.434), que prev la notificacin de
la resolucin que confiri traslado de la peticin contenida en un escrito
en caso de ser retirada la copia que de l debi acompaarse, segn
el artculo 120 del CPCCN. La reforma vino a recoger as la juris-
prudencia imperante en este sentido 75

74
SCJBA, 15-3-94, E. D 163-100; SERAN I E S PEA y PALMA, Cdigo cit.,
r 1, p 340; COLOMBO, Carlos J , Cdigo ProcesoI Civil y ComerciaI de la Nacin,
Abeledo-Perrot, 1975, t. I, p 643; PALACIO, Lino E , Derecho Procesal Civil, Abe-
ledo-Perrot, 1979, t V, p 355; MORELLO, Augusto M.; SOSA, Gualberto L y
BERJZONCE, Roberto O , Cdigos Procesales Civiles y Comerciales de la Provincia
de Buenos Aires y de la Nacin, Abeledo-Perrot, 1986, t II-B, p 718
En contra: CNCiv, sala C, 5-7-85, "Consorcio de Propietarios Juncal 2473/75
c/Municipalidad de la Capital", L L. 1986-B-ll; FALCN, Enrique M , Comentario
a! Cdigo Procesa! Civil y Comercial de la Nacin y leyes complementarias, Abe-
ledo-Perrot, 1998, t 1, N 1343, ps 214-215; FENOCHIEITO, Carlos E y ARAZI,
Roland, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Astrea, 1983, t I, p 517;
FASSI, Santiago C y YNEZ, Csar D , Cdigo Procesal Civil y Comercial de Ia
Nacin, Astrea, 1988, t 1, ps 681-682
75
C N C o m , sala C, 22-8-80, "Compaa Swift de La Plata SA", L L. I981-A-94:
"El retiro por parte del letrado patrocinante de copia del escrito por el cual se practica
liquidacin es suficiente para tener por notificado el auto por el que se ordena el
traslado al patrocinado, en orden a los deberes de igualdad y lealtad en el proceso
(interpretacin armnica de los arts 134, 137 y 149, CPCCN) Tal conclusin es
aplicable al caso en que la parte tenia hasta la presentacin de su apoderado domicilio
constituido en el domicilio del letrado patrocinante, de quien se dice - s i n darle opor-
tunidad de audiencia- que no anotici de lo acontecido en autos (retiro de la copia
del escrito en que se practic la liquidacin), luego aprobada por un auto que consider

.281
I I l i c i n E . LIXIUISAMN

El retiro de copias implica, pues, la notificacin del provedo dictado


como consecuencia de la presentacin del escrito cuya copia se retira
segn nota asentada, generalmente, en la misma hoja de aqul, por lo
cual no caben dudas del pleno conocimiento que se tom de la reso-
lucin
Se debe tener presente que quien retira copia de un escrito queda
notificado tcitamente, nica y exclusivamente, de la resolucin que
dispuso traslado de aqul, no de las anteriores ni de las siguientes.
d) La ley 25.488 modific el segundo prrafo del articulo 134
previendo la posibilidad de que los "autorizados en el expediente"
puedan retirar copias de escritos del expediente y, con ello, que la
parte quede notificada del traslado que se le confiri
Como lo haba hecho la jurisprudencia 76 , la reforma ha dado res-
puesta acertada a la dualidad existente de criterios judiciales, pues
mientras algunos tribunales, ajustndose estrictamente a los artcu-
los 120, 3ur prrafo in fine, del CPCCN, y 63 del R IN, negaban el
retiro de copias a los autorizados, otros, con un criterio prctico, lo
permitan Sin embargo, se descuid retocar el texto del mencionado
articulo 120, 3" prrafo in fine, aadiendo a las personas autorizadas
en el expediente 77
e) Caso interesante lo constituye el retiro del expediente por parte
del abogado fuera del supuesto del articulo 127 del CPCCN. En la
prctica, con frecuencia el expediente es "facilitado" para la extraccin
de fotocopias simplemente contra entrega de la credencial de abogado
o de un documento
En tal caso, si bien la norma del artculo 134 prev el retiro de
los autos conforme a lo establecido en el artculo 127, donde se regulan
taxativamente los casos en que el expediente puede ser entregado a
los abogados, ello no es obstculo para que se extiendan las conse-
cuencias legales a todos los supuestos en que resulte fehacientemente

extempornea a la impugnacin de la misma (arl 150. CPCCN), pero, que aun citando
se hubiera cursado cdula a tal domicilio, el resultado hubiera sido el mismo"
C N C i v . sala C, 5-9-95, "Di Pascuale, Vctor e/Oliva. Pablo E y otra", 1. L
I996-A-583; D J 1995-2-1266; J A 1998-11, sntesis
77
LEGUISAMON, Reflexiona sobre las reformas de la ley 25 4SS c i l . p 1073,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, p 70
Actos l'LTOC'IISALIIS ( C O N I I N U A C I N )

comprobado que aqul estuvo en poder de la parle, aunque fuera por


complacencia o extralimitacin de los funcionarios encargados de su
custodia 78 .
Claro est que tal supuesto no slo reviste un problema de prueba
del retiro, sino que, como condicin para que la parte pueda ser con-
siderada notificada, debe haberlo retirado el letrado, no un "autorizado"
a revisar el expediente, porque el espritu de la norma se centra en
que quien compulse el expediente sea experto en tal tarea
Consiguientemente, si un "autorizado" retira el expediente para la
redaccin del alegato, se debe considerar notificada a la parte porque
se presume su posterior entrega al letrado a tal fin Pero si el "auto-
rizado" lo retira slo para extraer fotocopias no cabe idntica conclusin
poique, conforme un criterio de interpretacin estricto, se supone que
el retiro se limit al traslado al comercio para ser devuelto inmedia-
tamente luego, con lo cual el letrado no tuvo contacto directo con el
expediente
f) Distinta es la situacin si el retiro de la copia se produce - i n -
debidamente- antes de que se ordene el traslado. En este supuesto,
acertadamente se ha decidido que "el retiro de las copias de un escrito
-o documento- del que an no se corri traslado es irrelevante a los
fines del cmputo del plazo, puesto que nadie puede notificarse, expresa
0 tcitamente, de una providencia que todava no fue dictada porque
lo contrario importara violar el principio de defensa en juicio e im-
portara una inseguridad en el clculo de los plazos" 7 "
g) Un tercer caso de notificacin tcita -adems de los previstos
en el artculo 134- lo constituye la firma de la cdula por parte del
letrado patrocinante o apoderado al cual ya me refer (supra, N u 89).
h) Un cuarto supuesto lo configuran todas aquellas contingencias
de las cuales surge de manera indubitable el conocimiento de la pro-
videncia, como la simple referencia en un escrito, el cumplimiento de

78
S O B A , 23-10-79, " P e i n z , Pablo y otro c/Pctriz, Florencio A y otros",
Ac 27 830, J. A 1980-111-245
7
" CNCiv', sala P, 16-2-79, "Heim, Mauricio A c/lispinoza y otros", E D 86-309.
1 J 11.22138

283
HCTOR E. I.EGUISAMN

actos procesales que no se justifican si se desconoce la resolucin, o


una actuacin que implica su necesario antecedente 80 .
i) Una eventualidad que suele preocupar es si la presentacin de
un escrito implica la notificacin de una resolucin dictada inmedia-
tamente antes
La circunstancia de presentar un escrito no significa ni puede hacer
presumir que se haya consultado el expediente, y por tanto no es
suficiente para que se tenga por notificado un auto o providencia an-
terior, si en el libelo no se hace referencia a dicho auto o surge del
contexto de la presentacin que es conocido, pues para que opere la
notificacin tcita se debi haber configurado el retiro del expediente
o surgir claramente de cualquier peticin hecha por el presentante el
conocimiento de la resolucin anterior a su presentacin 81 .
En este aspecto, el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, Comercial
y Laboral de la Nacin del Ministerio de Justicia de la Nacin 82 ha
previsto - a d e m s de la notarial del artculo 149- una innovacin en
materia de notificaciones tcitas en cuanto su artculo 145 establece:
"Notificacin tcita. Salvo que el expediente no se encontrare en se-
cretara y se hiciere constar esta circunstancia en el libro de asistencia,
la presentacin de un escrito hace presumir el conocimiento de todas
las resoluciones anteriores que deban notificarse por cdula", de donde
se sigue que de sancionarse el Proyecto como Cdigo, la presentacin
de un escrito importar la notificacin de todas las resoluciones dictadas
con antelacin que deban ser notificadas por cdula; la tnica forma
de no quedar notificado, sera asentar nota en el libro de asistencia
sobre la indisponibilidad del expediente para ser consultado.
Ya he manifestado mi opinin en contra de esta norma, por cuanto

80
C N C i v , silla F, 25-10-78, "Lpez, Sixto e/Argente SA y olro". L L I979-A-239;
dem, 28-8-79, "De A de G , M B c/G , J H ", L L I979-D-534, BCNCiv 1979-1-3;
CNCiv., sala C, 9-2-84, "Tornyai, Amrico c/Dzuman, Ladislao", L L 1984-C-329,
J A 1984-111, sntesis; idem, 17-8-95, "De la Arena de Rieeiardi c/Rieeiardi", L L
1996-A-253.
81
CCCom de Quilmes, sala 2 a , 12-3-97, "Surcz, Mniea E c/Geminiani, Ar-
mando A ", L L B. A 1998-264; I J 14 40998
82
Comisin de Redaccin integrada por los doctores Carlos J Colombo, Julio
C Cuelo Ra, Ral A Etcheverry y Hctor G Umaschi

284
A c t o s L'KOCLISALES (CON I I N U A C I N )

este sistema podra quiz funcionar si el ejercicio de la abogaca -y


la procuracin- se realizara en forma harto diferente de la que hoy
nos agobia, tal vez cuando exista la tan prometida ciudad judicial.
Pero ahora, con ms de doscientos tribunales - e n t r e juzgados de pri-
mera instancia y salas de las cmaras de apelaciones de los distintos
f u e r o s - que funcionan en ms de una veintena de edificios, con colas
- m u c h a s veces interminables- para acceder a las mesas de entradas
luego de pasar la del ascensor que nos llevar a ellas, y sin mencionar
- q u e aunque trivial tambin cuentan- las de los medios de transportes
que nos trasladarn a tales edificios en razn de la distancia entre
ellos, tiempo efectivamente insumido y realmente perdido, en nada
productivo y mucho menos jurdico, sin contar el desgaste que lodo
ello produce, y con la implementacin de los sistemas alternativos de
solucin de conflictos 8 3 , con fijacin de audiencias en los puntos ms
variados y lejanos de la ciudad de Buenos Aires, en horarios matutinos
cada vez con mayor frecuencia, se hace realmente imposible para quie-
nes ejercen la profesin que en el horario hbil actual, con la cantidad
de casos que debe llevar un abogado para intentar vivir dignamente,
resulta impracticable, materialmente imposible, que se pueda concurrir
efectivamente a todos y cada uno de los juzgados donde se deban
presentar escritos en forma personal a fin de dejar constancia de la
asistencia, ante la eventualidad de que el expediente no se encuentre
disponible para su examen en el respectivo casillero Esto origina que
cotidianamente los escritos deban ser presentados por empleados de
los estudios, y hasta "de favor" por algn colega amigo que concurra
a ese edificio, o bien en las mesas receptoras de escritos que funcionan
en la planta baja de distintos edificios tribunalicios, instaladas preci-
samente a modo de paliativo de los inconvenientes dichos 84 .
Los plazos no vencen slo los martes y viernes, sino cualquier da
de la semana. Si en la actualidad ya es imposible -y esto es innegable-

83
Ley de Mediacin y Conciliacin (24.573) y Ley de Instancia Obligatoria de
Conciliacin Laboral (24 635)
84
LEGU1SAMN, Hctor Eduardo, Comentarios acerca de tina futura innovacin
en materia de notificacin tcita (Proyecto de Cdigo Procesal Civil, Comercial y
Laboral de la Nacin), en revista Conceptos de la Universidad del Museo Social
Argentino, Ao 73, N 4, julio-agosto de 1998, ps 23-27

.285
HCTOII I:. L E C U I S A M N

concurrir la totalidad de los dias de nota, resultar mucho menos fac-


tible que se lo pueda hacer, adems, los dias en que se deban presentar
escritos, con el agravante de que si se omite dejar asentada la falta
del expediente, se presumir la toma de conocimiento de todas las
resoluciones a notificarse por cdula. Justamente stas, que por su
importancia y gravedad se ha preferido que sean anoticiadas por un
medio ms fehaciente y seguro.

94. Notificacin por acta notarial

La ley 25.488 introdujo en el CPCCN la notificacin por acta


notarial-, sin una regulacin especial, con la sola mencin en el inciso I"
del artculo 136 y en algunas otras disposiciones retocadas al efecto
(arts 137, 140 y 324).
Estaba contemplada en el Proyecto de Cdigo Procesal Civil Co-
mercial y Laboral de la Nacin, de Colombo, Cueto Ra, Etcheverry
y Umaschi (art 149) y en el Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, de Morello,
Eisner, Arazi y Kaminker (art. 136, inc 4") -del cual sin duda se
tomaron varias de las normas para reformar el rgimen de las notifi-
caciones-, y ahora finalmente ha sido plasmada en el CPCCN
En la heredada legislacin espaola colonial, el mandato de citacin
o emplazamiento al demandado, que era el llamamiento obligatorio
hecho por orden del juez al individuo contra quien otro interpuso una
demanda para que ocurra a su tribunal a contestar y estar a derecho
(ley 1, tt. 7, Partida 3), que tenia lugar en todos los asuntos conten-
ciosos entre partes, se deba hacer en la persona del demandado (ley 17,
tt 1, Libro II, Fuero Juzgo), V si no se le encontraba en su casa hasta
tres veces, se le dejaba en la tercera un ceduln, conteniendo el asunto,
el auto y el juez, firmado por el escribano que deba practicar perso-
nalmente estas diligencias, poniendo constancia de ellas en los autos,
con la firma del citado, si lo hubiese notificado o la de un testigo si
no supiese o no pudiese o quisiese firmar, y con la de dos testigos en
el caso de ausencia y dejrsele el ceduln (arts. 25 y 27 del Reglamento
de 1817) Se adverta ya en esa poca que, sin embargo, eran en la

286
A L T o s PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

prctica los dependientes de los escribanos los que hacan las notifi-
caciones, contra lo dispuesto en las leyes"
La implementacin del plazo de gracia en el CPCCN (art 124)
fue la respuesta contra la corruptela que generaba el sistema del ai-
tculo 45 del RJN - q u e inexplicablemente permanece sin ser modifi-
c a d o - (supra, N" 72) El loable designio de la ley 24.441 al modificar
el artculo 598, inciso I", del CPCCN, posibilitando que en las eje-
cuciones hipotecarias se proceda mediante un escribano pblico, de-
signado a propuesta del acreedor, a verificar el estado fsico y de
ocupacin del inmueble, y, en su caso, a intimar la desocupacin del
inmueble y luego efectuar el lanzamiento y entrega de la tenencia al
acreedor, tropieza en la prctica con la dificultad de contratar los ser-
vicios de un escribano dispuesto a realizar tan desagradable tarea.
Se puede decir que la notificacin notarial es una opcin para tornar
ms gil y rpido el diligenciamiento de las notificaciones; pero de
lo que no hay duda es de que tornar ms oneroso al proceso, razn
por la cual, con detrimento del principio de igualdad, slo los justi-
ciables pudientes estarn en condiciones de servirse de esle medio,
cuyos costos a su vez trasladarn al adversario de resultar vencido en
costas segn el actual 5" prrafo del artculo 136. Si es por agilizar
las notificaciones, tambin se podra prever la notificacin mediante
abogados, lo cual sera ms econmico ya que no existiran los usuales
gastos de sellados y actuaciones notariales 86 ' 87 .
La notificacin notarial es procedente cuando el CPCCN u otras
leyes dispongan la notificacin por cdula; los traslados de demanda,
reconvencin, citacin de personas extraas al juicio, la sentencia de-

1,3
MALAVER, Antonio E : MONTES DE OCA. Juan Jos: MORENO, Jos Mara
y FERNANDEZ, Juan S , Manual ele procedimientos civiles y comerciales, adaptado al
uso de los practicantes de jurisprudencia, Buenos Aires, 1870, l I (nico), ps 121-122
RICCI, Hctor A , Acerca de las notificaciones, ponencia al XXI Congreso
Nacional de Derecho Procesal (San Juan, 2001), Libro de ponencias, t II, ps 295-297;
Instituto de Derecho Procesal Civil y Comercial del Colegio de Abogados del De-
partamento Judicial de Quilmes, El abogado como notificador cid Iiol ponencia
al mismo Congreso, t. II, ps 157-160
87
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25.488 cit, p 1074
Comparle esle criterio RODRGUEZ SAIACH. Reformas al Cdigo Procesal cit ,
ps 176-177

287
I-IICTOKE.LIGUISAMN

finitiva y todas aquellas que se deban efectuar con entrega de copias,


tambin podrn ser notificados por acta notarial (art 136, 1" y 2 U
prrs.) como, asimismo, cuando se notifiquen medidas cautelares o
entrega de bienes (art. 137, 4 o prr. -modif ley 25 4 8 8 - ) o la diligencia
preparatoria de declaracin jurada sobre hechos relativos a la perso-
nalidad a la cual se refiere el artculo 323, inciso I o , del CPCCN
(art 324, CPCCN - m o d i f . ley 25.488-).
En cuanto a las formas del instrumento, est regido en la ciudad
de Buenos Aires por la Ley Orgnica Notarial 404/2000, que para las
diligencias especialmente de Actas (se han eliminado las extraproto-
colares), se ha inclinado por la matricidad y la extensin en el protocolo,
hallndose regulado en el Captulo III, artculos 82 a 92 del CPCCN 8 8 .
El acta notarial debe contener los mismos requisitos que la cdula y
ser firmada, obviamente, por el notario (art. 137, I" y 2 o prrs - m o d i f
ley 25.488-). La actuacin del escribano en el domicilio es idntica
a la del oficial notificador (arts. 140 y 141 - m o d i f . ley 2 5 4 8 8 - , y 339,
2 prr). Sin embargo, existe colisin entre el articulo 141 del CPCCN,
y el artculo 86 de la ley local 404/2000, ya que el escribano no est
facultado para dejar la copia de la diligencia o pegarla en la puerta,
sino que si el requerido no se hallare o si ste o la persona con quien
se entendiere no quisiere recibirla, o nadie respondiere, se dejar cons-
tancia en el texto del acta o mediante nota 8 '' Como resulta lgico
suponer, el acta notarial debe ser adjuntada a las actuaciones para
constancia del acto de la notificacin 9 0
Cabe distinguir el requerimiento al notario que "importar la no-
tificacin de la parte patrocinada o representada" (art 137, 3" prr ),
de la notificacin al destinatario De acuerdo al artculo 993 del Cdigo
Civil, el acta respectiva slo hace plena fe acerca de su fecha, de la
identidad del requirente y de la firma de ste en aqulla; pero tal
eficacia no es extensiva a la exactitud o veracidad del contenido y
fecha de la resolucin que se solicita notificar stos no son hechos
que han pasado en presencia del notario, quien, por lo tanto, no est

88
S1RKIN, Notificaciones, en HALCN, Reformas al Cdigo Procesal cit, p. 113
85
S1RKIN, Notificaciones, en FALCON, Reformas al Cdigo Procesal cit,
ps 116-177
LEGUISAMON, Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, ps 79-80

288
ALTOS PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

obligado a verificar que coinciden con las constancias del expediente,


sin perjuicio, naturalmente, de la responsabilidad civil o penal que
recae sobre el requirente con motivo de cualquier falsedad o inexactitud
relativa a dichas constancias La situacin es diversa con respecto al
acto de notificacin (sea que se practique mediante acta protocolar
complementaria o por acta autnoma), ya que ella hace plena fe de
la existencia material de todas las circunstancias que documenta (fecha,
lugar del acto, persona o personas notificadas o no, etc.) 91 .

95. Notificacin por telegrama o carta documento

La ley 25.488 dio una nueva redaccin al artculo 136 del CPCCN,
contemplando en los incisos 2 o y 3 o del primer prrafo la notificacin
por telegrama con copia certificada y aviso de entrega (no colacionado
o recomendado como prevea el anterior art. 143, CPCCN -modif.
ley 22.434-) o por carta documento tambin con aviso de entrega (no
"documentada" como incorrectamente la denominaba el modificado
art 143 y lo sigue haciendo el actual art. 144).
Conforme la reforma producida por la ley 25.488, la norma es
genrica en cuanto permite su procedencia, sin perjuicio de la facultad
reglamentaria concedida a la Corte Suprema: "En los casos en que este
Cdigo u otras leyes establezcan la notificacin por cdula, ella tambin
podr realizarse por los siguientes medios" (art. 136,1 er prr.), y la limita
slo con relacin a determinados actos que deben estar rodeados de las
mximas seguridades, a saber: a) el traslado de la demanda; b) el de la
reconvencin; c) la citacin personas extraas al juicio; d) la sentencia
definitiva, y e) las notificaciones que se deban efectuar con entrega de
copias, aunque en este ltimo caso igualmente se podrn emplear el
telegrama o carta documento si en stos se transcribe el contenido de
aqullas (art. 136, 2 o y 3 er prrs.); es una previsin similar a la que
contenia la anterior versin del artculo 143, segn ley 22.434, pero que,
a diferencia de ste, no excluye la citacin para absolver posiciones y
que, por tanto, se puede realizar por estos medios 9 -. Con anter ioridad a

" PALACIO, La reforma procesal civil cit, ps 130-131.


1,2
LEGUISAMN, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, p 1074,
y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, ps 80-81.

289
I-IICTOK E . L I G U I S A M N

la ley 22.434, a la inversa, este articulo enumeraba taxativamente los


supuestos en los cuales era viable (citacin de testigos, peritos, intrpre-
tes; audiencias de conciliacin; constitucin, modificacin o levanta-
miento de medidas precautorias)-el CPCCBA lo sigue manteniendo en
tales condiciones y contempla slo el telegrama colacionado o recomen-
dado (arts. 143 y 144)-.
Sin embargo, respecto de la aludida trascripcin del contenido de
las copias en el telegrama o carta documento, cabe reparar que ello
se ver limitado slo a aquellos casos en los cuales el contenido sea
reducido, pues, adems de ser extremadamente trabajosa efectuarla,
el costo seria altsimo, sin mencionar los serios trastornos que se oca-
sionaran al destinatario en caso de intentar notificarle instrumentos
cuya firma debe verificar, para lo cual, necesariamente, debe tener la
copia ante su vista
Segn aclara ahora el artculo 137, I a prrafo (modif ley 25.488),
el telegrama y la carta documento deben contener los mismos requisitos
que las cdulas (supra, N 88), y sern firmados por el letrado (art.. 137,
2" prr).
Adems de las referidas modificaciones al artculo 136, y ms all
de la desatencin legislativa en mantener el vocablo "documentada"
en el ttulo del articulo 144 en lugar de "documento" como reza su
texto y el del antes mencionado, la ley 25.488 suprimi el recaudo
del doble ejemplar que prevea este artculo y que no se ajustaba a la
forma en que se envan los telegramas o cartas documento; ahora ello
queda sujeto al proceder de las empresas de correo En general, toda
carta documento debe ser confeccionada en tres ejemplares que se
presentan abiertos en el correo, de los cuales uno se enva al destina-
tario, otro se archiva en el correo y, el restante, se reintegra al remitente
certificado por el correo.
Si bien en virtud de la ley 25.488 constituyen medios ms expe-
ditivos que una cdula, en tanto ya no es necesario que los ejemplares
de los telegramas o cartas documento se deban dejar en secretara
para su atestacin por el secretario, el ejercicio tribunalicio nos de-
muestra que no son empleados con frecuencia. La notificacin por
cdula sigue siendo la elegida, quiz por el ahorro de tiempo - a d e m s
del c o s t o - que implica no concurrir especialmente al correo a enviarla,

290
ALTOS PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

y viene al caso considerar que. salvo contadas excepciones, sta se


debe diligenciar en domicilios constituidos; de ser necesario, incluso,
con habilitacin de dias y horas inhbiles y bajo responsabilidad del
interesado, y adems mediante un trmite especial y por un funcionario
judicial, no por un empleado de correo
De aqu que estos medios queden reservados en la prctica para
aquellos casos extremadamente urgentes (v g r , traba de medidas cau-
telares 93 - v e r art. 198, 2 U prr., CPCCN-) y a consumar fuera de ju-
risdiccin en lugares distantes, en los cuales una cdula, aun con el
sistema de la ley 22.172, sin duda demorara ms.
La norma especifica que para su validez, tanto el telegrama como
la carta documento, deben poseer aviso de entrega.
Precisamente, la fecha de notificacin - c o m o estaba previsto en el
texto sustituido- ser la de esta constancia de recepcin por el desti-
natario, la cual debe ser acompaada al expediente conjuntamente con
la pieza postal remitida; los plazos se comienzan a computar desde
el da hbil inmediato siguiente al que surja de esa diligencia 91 .
Es del caso tener presente que al no regirse el correo por los das
hbiles judiciales, puede ocurrir que la notificacin se produzca un
da inhbil (un sbado o en la feria) y no por ello le resta validez.
Ha sido decidido: "Teniendo en cuenta que la notificacin se efectu
por correo, y de acuerdo con el principio del articulo 149 del CPCCN,
el hecho de haberse realizado en da de feria judicial no obsta a su
eficacia Por ello, el primer da hbil siguiente constituye el primero
del trmino que fija el artculo 282 del Cdigo citado" 95
Los gastos que irroguen estos medios quedan incluidos en la con-
dena en costas (art. 136, 5" prr), El CPCCBA establece lo contrario
(art. 144, 3" prr.)
Se debe recordar que para el remitente de las piezas postales opera
la notificacin tcita en el momento de su presentacin en la oficina
de correos (art 137, 3 er prr.)

w
CNFed CC, sala I, 9-11-84, E D 112-684
ARAZI y ROJAS, Cdigo Anlisis exeglico cil, p 64
''5 CSJN, 13-10-77, "Neumann de Aldinucci, Alicia e/Municipalidad de Villa Cons-
litucin", Fallos: 299-44; I J 5 6715

291
HCI'OK E. LtGUISAMN

96. Notificacin por edictos

La notificacin por edictos es un particular tipo legal de comuni-


cacin de las resoluciones judiciales autorizado para los casos previstos
en el CPCCN y, tambin, cuando se trate de personas inciertas o cuyo
domicilio se ignore 96 .
Los edictos son avisos que se publican en el Boletn Oficial y en
un diario, cuya finalidad, como la de todas las notificaciones, es hacer
conocer una resolucin judicial En realidad, se trata de una ficcin
que tiende a cubrir una formalidad, pues difcilmente el destinatario
del edicto llegue a tener conocimiento de su existencia Cosa distinta
sucede en algunos supuestos muy particulares, como en los concursos
preventivos o quiebras, o cuando se decreta una subasta judicial, aunque
en este ltimo caso, ms que notificar el decreto de remate, funciona
verdaderamente como un aviso de venta del bien a subastar.
Sin embargo, mediante la frase "en los supuestos previstos por el
artculo anterior", agregada por la ley 25.488 al comienzo del primer
prrafo del artculo 146, se puntualiza que la forma de publicacin de
edictos que establece esa norma se circunscribe a los casos en ella
contemplados Vale decir, que quedan excluidos, por ejemplo, los edic-
tos en los procesos sucesorios ab infstalo, los de subastas judiciales,
pues lgicamente no se pueden adecuar estrictamente a la previsin
del artculo 14697
La notificacin por edictos es procedente cuando el CPCCN as
lo dispone y cuando se tratare de personas inciertas -desconocidas-
o cuando se conoce a la persona pero se ignora su domicilio (art. 145,
CPCCN -modif. ley 25.488-)
Slo se puede acceder a la notificacin por edictos por ignorancia
invencible sobre la verdadera residencia del demandado, aun en el
caso de existir inseguridad de disipar por medios razonables su real

96
CNCom , sala D. 26-2-93, "Villar de Ostrovsky, Silvia I c/Renault Argentina
SA", L L 1993-B-4I2, J A. 1993-111-72
97
LEGUISAMON, Reflexiones sobre las reformas de la ley 25 488 cit, ps 1077-
1078, y Comentario a las reformas del Cdigo Procesal cit, ps 91-92 Coincide
Palacio en cuanto a los edictos de los procesos sucesorios (arts 699 y 707, CPCCN)
(La reforma procesal civil cit, p 133)

292
A C T O S I-UOCUSALES ( C O N I I N U A C I N )

identidad; y precisamente a esta falta de precisin se debe la imposi-


bilidad de dar con el paradero, circunstancia sta que no ocurre cuando
existen domicilios donde ni siquiera se ha intentado notificar 98 .
En virtud de la reforma de la ley 22.434, en el supuesto de personas
conocidas pero de domicilio ignorado, no es necesaria la acreditacin
de que se llevaron a cabo diligencias tendientes a localizar el domicilio
del demandado (en el CPCCBA, s - a r t 145-); slo se exige manifestar
"bajo juramento que ha realizado sin xito las gestiones tendientes a
conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar"; si ello
fuera falso, el acto ser nulo y se sancionar con multa 99 , cuya escala
fue elevada por la ley 25.488 determinndola entre un mnimo de $ 50
a un mximo de $ 15.000 (art. 145, 2 o prr. - m o d i f . ley 25.488-),
para desalentar posibles actitudes temerarias al sancionarlas con mayor-
severidad, aunque el importe mnimo aparece exiguo teniendo en cuenta
la trascendencia de tal actuacin procesal 10 ". Se sigue, pues, que resulta
aconsejable agotar razonablemente los medios de averiguacin que se
tiene al alcance, como, por ejemplo, solicitar informes a la polica y
a la Cmara Electoral, y hasta consultar la gua telefnica, pues aunque
la falsedad de la ignorancia del domicilio afirmada por el citante queda
supeditada a la eventual demostracin por quien aduce su nulidad 101 ,
como la ignorancia del domicilio a que alude el artculo 145 no es la
personal de quien la pidi, sino la general o comn, susceptible de
ser demostrada por todos los medios de prueba legales 102 , ser relati-
vamente fcil acreditar que se poda lograr el domicilio con un mnimo
de diligencia, y quedar seriamente comprometida la eficacia de la
notificacin.
La publicacin de los edictos se har en el Boletn Oficial y en
un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio

CNCiv, sala A, 22-4-92, "Soulo, Anolfo y olro c/Automotores Urquiza Molors


SA", L L I992-D-518; J A 2000-11, sntesis.
99
CNCiv, sala C, 12-6-90, "Pecobelli de Palmicri c/Cimadoro y Marzella y
otros", L L. 1990-E-223; J A 1993-1V, sntesis
l0
ARAZI y ROJAS, Cdigo . Anlisis exeglico cit, p 64
101
CApcf de Concepcin del Uruguay, Sala Civ y Com , 4-4-89, "Provincia de
Entre Ros e/Koch, Felipe y otras", D J 1990-1-47
102
CNCiv, sala C, 26-10-79, "Basilotta, Nstor H e/Monaschesi, Alba Y " , L. L
I980-A-299

293
HCTOR E. I.EGUISAMN

el contrario, la falla de copias agregadas a la cdula, no da lugar a la


nulidad de la notificacin, sino que slo procede pedir la suspensin
del plazo en curso hasta tanto sea subsanada la omisin" 15
La especial trascendencia de la notificacin del traslado de la de-
manda justifica que la ley rodee al acto de formalidades especficas.
Entre tales formalidades se encuentra el aviso que prescribe el artcu-
lo 339 del CPCCN 1 0 6 (infra, N 165). De aqu se sigue que si se ha
omitido dejar tal aviso, ello constituye por s solo causal suficiente
de nulidad de la notificacin, habida cuenta de que se halla en juego
la garanta constitucional de la defensa en juicio, porque la notificacin
del traslado de la demanda es la ms importante de cuantas operan
en el proceso 107
El pedido de nulidad tramitar por incidente, y son aplicables las
normas de los artculos 169 y siguientes, del CPCCN (infra, N 105).

99. Oficios y exhortos

Los oficios son comunicaciones escritas que pueden emanar desde


el tribunal o hacia l, dirigidas a o recibidas de reparticiones pblicas
o empresas privadas, o aun terceros, sin que impliquen obligacin de
comparecer o vinculacin al proceso.
Establece el artculo 131 del CPCCN (modif. ley 22.434) que las
comunicaciones entre jueces nacionales se deben efectuar por oficio
(v. g r , requerir la produccin de un medio probatorio o la remisin
de un expediente, o simplemente comunicar una resolucin - u n a su-
basta, etc.-). La segunda parte de la norma, relativa a las dirigidas a
los jueces provinciales, actualmente tambin se realiza por oficio en
virtud de la ley 22.172, aprobatoria del convenio sobre comunicacin

105
C N C o m , sala B, 6-9-72, E D 46-136; C N C i v , sala A, 6-8-85, "Rizzo, Gu-
mersindo c/La Lumina SA y otra", L L 1986-A-222; sala F, 14-12-92, "Snchez,
Oscar c/Gmez, Hctor A ", L L I993-C-27I; sala H, 17-4-97, "C de B , M B
c / B , R G " , L L 1997-E-605
106
C N C o m , sala C, 8-8-80, "Edise SA e/De Mauro, Carlos A L L I98I-A-224;
dem, 4-3-83, "Berenbaum, Adolfo c/Plena SA", E. D 105-105; J A 1983-1V, sntesis
107
C N C o m , sala C, 16-4-84, "Glixman, Mximo c/Amparo Ca de Seguros",
E D del 31-8-84, p 15; J A 1984-IV. sntesis

296
A C I O S PROCESALES (CON I INUACIN)

entre tribunales de distinta competencia territorial celebrado entre la


Nacin y la Provincia de Santa Fe, al cual adhirieron todas las pro-
vincias, que convierte a este medio en el comn entre todos los jueces
del pas.
Los exhortos o cartas rogatorias, si bien tienen la misma finalidad
que el oficio, se diferencian en cuanto el requerimiento se realiza a
una autoridad no obligada a darle cumplimiento, porque slo est vin-
culado en virtud de relaciones reciprocas (de all la frmula habitual-
mente empleada: "ofreciendo reciprocidad para casos anlogos"). Con-
forme a lo expuesto en el prrafo precedente y de acuerdo al artcu-
lo 132 del CPCCN, los exhortos han quedado reducidos a los dirigidos
a autoridades extranjeras mediante el Ministerio de Relaciones Exte-
riores, Comercio Internacional y Culto (de all su denominacin de
exhortos diplomticos), y se aplican los recaudos establecidos en los
tratados y acuerdos internacionales.
Los oficios y exhortos se pueden entregar al interesado, con recibo
en el expediente o, en el caso de los primeros, remitirse por correo;
es admisible que en casos urgentes se expidan o anticipen telegrfi-
camente, Se dejar copia fiel en el expediente de todo exhorto u oficio
que se libre (art. 131, 2 y 3er prrs., CPCCN).

100. Nulidad de los actos procesales. Concepto

La nulidad procesal es la privacin de efectos imputada a los actos


procesales que adolecen de algn vicio en sus elementos esenciales y
que, por ello, carecen de aptitud para cumplir con la finalidad a la
cual estn destinados.
En el campo del Derecho Procesal no existen nulidades procesales
absolutas. Son siempre relativas, porque pueden ser convalidadas o
consentidas (no subsanadas, como incorrectamente reza el ttulo del
art. 170, CPCCN) sea de manera expresa o tcita
A pesar de lo dicho, en mi forma de ver existe un caso en el cual
la nulidad procesal es absoluta. Se refiere a la actuacin de quien
acude en representacin de un justiciable. Si se trata del gestor procesal
que autoriza el artculo 48 del CPCCN, cuando no se acompaa el
instrumento que acredite la personera o no es ratificada la gestin

.297
HCiOlt K. I.EGUISAMN

por la parte dentro de los cuarenta dias hbiles contados desde la


primera presentacin Una vez cumplido este plazo, dice la norma,
"ser nulo todo lo actuado por el gestor" El cumplimiento del plazo
es el que acarrea la ineficacia, que se opera automticamente, lo cual
descarta la posibilidad de que desaparezca por el consentimiento ex-
preso o tcito de la otra parte 108 El caso del articulo 46, 2 prrafo,
del CPCCN (modif. ley 22.434) presenta caractersticas similares por-
que, aunque no establece especficamente la nulidad, prescribe que se
debe acompaar dentro de los veinte das el documento ya otorgado
(poder) cuya imposibilidad de presentacin se aleg, bajo apercibi-
miento de tener por inexistente la representacin invocada. Es una
consecuencia lgica que se invalide, se le resten efectos jurdicos, a
la presentacin efectuada por quien careca de la representacin cla-
mada, sin que pueda luego ser subsanada (porque cont con tiempo
razonable para completar el acto y no lo hizo) ni convalidada.

101. Principios procesales aplicables

a) El principio de especificidad es el que determina que no hay


nulidad sin una norma que especficamente - d e all su denominacin-
la establezca. Lo encontramos en el 1" prrafo del artculo 169, del
CPCCN, cuando establece que "ningn acto procesal ser declarado
nulo si la ley no prev expresamente esa sancin".
De acuerdo a tal dispositivo lega!, si no existe un texto expreso
que prevea la nulidad de un acto, no podra ser declarada. Maguer la
claridad de tal norma, el 2 prrafo del artculo 169 se encarga de
flexibilizar el principio al decir: "Sin embargo, la nulidad proceder
cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin
de su finalidad"
Es decir que aunque no exista una norma que prescriba la sancin
de nulidad, si al acto le falta un requisito imprescindible para cumplir

1011
SCJBA, 20-5-97, "Vila, Oscar A y olra en: Banco Coop de La Piala Lldo
c/Nizza de Torales, Lydia y otros" (del voto de la minora), L L B A 1997-803,
I J 14.25122; CCCom de Quilmes, sala 1", 25-3-97, "Surcz, Jorge R c/Vern,
Norma E " , L L. B A 1997-750, 1 J 14 40576

298
A C T O S I>KOCSAU;S ( C O N I I N U A C I N )

el fin para el cual fue impuesto -padece de un vicio grave o importante-,


de todas maneras proceder la declaracin de nulidad
b) El principio de instrumenlalidad de las formas es aquel que
coloca a las reglas formales en su real sitio de mero instrumento o
herramienta para hacer actuar en conjunto un derecho sustancial, de
manera tal que, aun si estuviera contemplada la sancin especficamente
en la ley o fuese grave el vicio del cual adolece el acto, no debe ser
fulminado con la nulidad si alcanz su finalidad. Tambin es conocido
como pr incipio de trascendencia, porque si consum su objetivo fue
debido a que el vicio no era trascendente
Este principio est contemplado en el 3 ur prrafo del artculo 169,
del CPCCN que expresa: "No se podr declarar la nulidad, aun en
los casos mencionados en los prrafos precedentes, si el acto, no obs-
tante su irregularidad, ha logrado la finalidad a que estaba destinado".
En virtud de este principio no resulta pertinente declarar la nulidad
por la nulidad misma (antigua mxima pas de nullit sans grief) o en
el solo beneficio de la ley, porque las leyes formales no tienen un fin
en s mismas
c) Finalmente, r ige el principio de convalidacin, por el cual toda
nulidad se convalida por el consentimiento, que puede ser expreso o
tcito.
Este principio est contemplado en el articulo 170 del CPCCN,
que dice: "La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido
consentido, aunque fuera tcitamente, por la parte interesada en la
declaracin"
El ttulo de este artculo aparece errado y tiende a la confusin,
por cuanto subsanar implica la posibilidad de que el acto sea corregido,
enmendado, rectificado, ai reglado; y ello, en materia de actos proce-
sales, resulta imposible. Si el juez no estuvo presente en la audiencia
de absolucin de posiciones (art. 360, inc. 4, CPCCN - m o d i f .
ley 25.488-) no ser posible luego remediarlo -subsanarlo-. Si no
estuvo, no estuvo; podremos consentir que no haya estado, pero no
subsanar tal ausencia posteriormente. Del mismo modo, si una parte
no fue anoticiada de una audiencia para la declaracin de un testigo
y por ello no concurri, una vez celebrada sta, podr consentir haber

299
HCTOR E. I.EGUISAMN

sido privada de ejercer el debido control y formular las preguntas que


creyere oportunas, pero no se podr tampoco subsanar su ausencia
con posterioridad.
Tiene su razn de ser en que frente a la exigencia de actos procesales
vlidos y no nulos se halla la necesidad de obtener actos procesales
firmes, sobre los cuales se consolide el derecho, de manera que si
quien tiene a su alcance el medio para atacarlo no lo hace valer en
el tiempo y en la forma adecuada, es porque lo aprueba y acepta,
entendindose que el vicio no le caus ningn perjuicio.

102. Presupuestos de procedencia

a) El primer presupuesto de procedencia va de suyo que lo cons-


tituye la existencia de un vicio en alguno de los requisitos del acto
procesal.
Este presupuesto contempla tambin el caso de que la sancin de
nulidad est especficamente dispuesta en la ley (art. 169, 1er prr,
CPCCN), puesto que se ha de entender que cuando el legislador es-
pecficamente prev la sancin de nulidad para un acto procesal de-
terminado lo hace porque considera de antemano que es esencial el
requisito que prev para el acto de que se trate, y asi su omisin o
desviacin amerita que se lo declare nulo.
b) El acto viciado debe ocasionar un gravamen 109 . Dice la mxima
que "no hay nulidad sin perjuicio" Es una aplicacin tambin del
principio de trascendencia.
No tiene disposicin expresa en el CPCCN, pero se desprende del
artculo 172,2 prr afo, que habla del perjuicio sufrido. Este menoscabo
se patentiza en el estado de indefensin en que un justiciable es puesto
con motivo del acto viciado.
c) Inexistencia de culpabilidad de quien la pide. Esto implica que
la parte que plantea la nulidad no sea la que haya causado el vicio
del acto. Lo encontramos en el artculo 171 del CPCCN, que dice:
"La parte que hubiere dado lugar a la nulidad, no podr pedir la in-
validez del acto realizado".
109
CNFed CAdnv, sala 4 a , 23-6-98, "Youssefian, Martin c/Secretara de Comu-
nicaciones", L L 1998-D-712, I J 8 1539

300
ALTOS PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

d) Falta de convalidacin del acto viciado Ya mencionamos en el


pargrafo precedente el artculo 170 del CPCCN.
Ampliando lo all expresado, podemos agregar que un acto nulo
puede ser consentido de manera expresa o tcita. En forma expresa,
mediante una manifestacin en tal sentido (no es el modo habitual).
Tcitamente, cuando se deja transcurrir el plazo dentro del cual de
debe articular la nulidad.
El articulo 170, 2 o prrafo, menciona: "Se entender que media
consentimiento tcito cuando no se promoviere incidente de nulidad
dentro de los cinco dias subsiguientes al conocimiento del acto"
Se debe tener presente que esta norma dice "conocimiento del acto"
A este conocimiento se puede llegar de muy diferentes maneras y no
necesariamente mediante una notificacin. Depender de la ndole del
acto y hasta del lugar donde se llev a cabo, Lgicamente, si se trata
de un acto realizado en el expediente se tomar conocimiento de l
mediante el examen de las actuaciones y se habr de estar a la carga
que impone el artculo 133 del CPCCN (supra, N 86, c). Si se trata
de actos que se practicaron fuera de la sede del tribunal, o sea, que
no se llevaron a cabo directamente en el expediente y luego son agre-
gados a ste (una cdula de notificacin diligenciada en "extraa ju-
risdiccin"), el conocimiento tambin se tendr del examen del expe-
diente pero a partir de que la cdula sea agregada, aunque puede suceder
que se haya enterado antes de que esto ocurra, en cuyo caso deber
plantear la nulidad a partir de ese momento
Pero en ambas hiptesis es condicin que el litigante conozca la
existencia del proceso, puesto que de lo contrario muy mal se le puede
exigir que concurra a examinarlo. Este supuesto acontece cuando la
notificacin del traslado de la demanda estuvo viciada (frecuentemente
porque se diligenci en un domicilio incorrecto) y el demandado no
tuvo un real y efectivo conocimiento de la existencia del litigio. De
manera que contar con la posibilidad de articular la nulidad dentro
de los cinco das de enterado, de que tome conocimiento, de la exis-
tencia del litigio de la forma que sea (v. g r , la traba de una medida
cautelar) Claro est que el cmputo de los cinco dias depender de
la manera en que lleg a su conocimiento, y en ltima instancia ser
una cuestin de prueba de cundo ello ocurri, de suerte tal que le

301
H C I O K LI. ICIULSAMN

bastar al nulidicente alegar que se enter dentro de los ltimos cinco


das de su presentacin para que la nulidad sea considerada como
articulada temporneamente.
Es posible en la prctica que alguna cdula se hubiese librado por
error a un domicilio equivocado, y suele suceder que las sucesivas
cdulas tambin sean cursadas al mismo domicilio errado De aqu
que la nica contingencia que permite purgar con seguridad semejante
vicio del procedimiento sea, en el proceso ordinario, la notificacin
correcta de la resolucin que dispone la clausura del perodo probatorio
(art. 482, CPCCN).
La resolucin que dispone el llamamiento de autos para sentencia
(art. 483, CPCCN), en tanto supone una previa revisacin de las se-
cuelas del proceso (art. 34, inc. 5, ap. b, CPCCN -modif. ley 25 .488-)
se podra considerar como convalidatoria de todas las actuaciones cum-
plidas; mas es del caso tener en cuenta las circunstancias reales en
que ello sucede, Dicha resolucin, si bien se notifica ministerio legis,
es dictada una vez que el proceso se encuentra en condiciones de ser
fallado y debido a que previamente se clausur el periodo probatorio,
notificada por cdula tal circunstancia, lo cual supone un conocimiento
cierto por las partes de que el expediente pasar necesariamente a esa
prxima situacin, indica la experiencia forense que el expediente no
vuelve al casillero respectivo en la mesa de entradas del juzgado, con
lo cual, en realidad, las partes no toman conocimiento efectivo de que
se han llamado autos para sentencia

Si bien esto motiva que los jueces extremen los cuidados con la
finalidad de verificar que se han cumplido regularmente todos los
procedimientos, no podemos dejar de advertir los peligros que involucra
una desatencin en el desarrollo del proceso al llegar a su desenlace
porque, ante la eventualidad de que pase inadvertida alguna actuacin
irregular, se producir el llamamiento de autos para sentencia y even-
tualmente considerar consentidas todas las actuaciones, aunque de todas
maneras la sentencia que se dictara sera el resultado de un procedi-
miento irregular y consecuentemente no sera un acto vlido, atacable
por va de incidente - n o por recurso de nulidad- (infra, N u 105). Resulta
aconsejable entonces que se extreme el control llegado el proceso a

.302
ACTOS m o c i l . S A L S (CON I INUACIN)

ese estado y verificar fehacientemente de ser necesario, si se ha dictado


tal resolucin, lo cual es posible hacer en secretaria privada del juzgado.
La nulidad puede ser declarada de oficio por el juez, pero a con-
dicin de que el acto no se encuentre consentido (art. 172, l" prr,
CPCCN).

103. Requisitos de admisibilidad

El articulo 172 del CPCCN, dispone en su segundo prrafo: "Quien


promoviere el incidente deber expresar el perjuicio sufrido del que
derivare el inters en obtener la declaracin y mencionar, en su caso,
las defensas que no ha podido oponer"
Es decir que el litigante que plantea la nulidad de un acto procesal
debe necesariamente alegar el perjuicio sufrido - y a que, como antes
vimos, sin perjuicio no hay nulidad-, el inters jurdico de que se
invalide el acto derivado de aqul, y, finalmente, sealar las defensas
que no pudo oponer si las tuviere, o sea, que no es necesario articular
las defensas sino slo mencionarlas Este recaudo hace a la seriedad
del pedido
Se tendr en especial cuenta en este sentido que expresamente el
artculo 173 del CPCCN (modif. ley 22 434), establece: "Se desestimar
sin ms trmite el pedido de nulidad si no se hubiesen cumplido los
requisitos establecidos en el segundo prrafo del articulo anterior o
cuando fuere manifiestamente improcedente".
Se sigue, pues, que no es suficiente dar por supuesto que ante un
acto viciado existe un perjuicio y que no se pudieron oponer defensas,
de manera que media un vlido inters en que se declare su nulidad.
Estos requisitos estn impuestos como carga procesal y deben ne-
cesariamente ser cumplidos, pues de lo contrario devendr el rechazo
in limine ("en el umbral", antes de entrar)

104. Interpretacin

En materia de nulidades procesales cabe efectuar una interpretacin


restrictiva Frente a la necesidad de actos procesales vlidos - s a n o s -

303
HCTOR E. I.EGUISAMN

y no nulos - e n f e r m o s - se halla la necesidad de obtener actos procesales


firmes, sobre los cuales se pueda consolidar el derecho
Chiovenda deca: "Tengase siempre presente: 1) Que las nulidades
no son penas, sino tan slo la consecuencia lgica del incumplimiento
de aquellas normas a que la ley atribuye determinados efectos 2) Que
la naturaleza y la finalidad de un acto de procedimiento no bastan
para determinar su esencia; de otro modo se llegara con demasiada
facilidad a encontrar equivalentes de las formas procesales. Puede su-
ceder que el fin que un acto procesal se proponga pueda alcanzarse
de otras maneras, pero la ley, al escoger una con preferencia a las
otras, atribuye a sa carcter de formalidad y considera como inexis-
tentes, a los efectos jurdicos, los otros modos, de suerte que en este
caso no cabe servirse de los otros posibles para conseguir el objetivo
propuesto. 3) Que en la aplicacin de las normas formales, como en
la de todas las normas jurdicas, debe preferirse la interpretacin que
ms rigurosamente se nos presente conforme a los principios sugeridos
por la lgica y por el sistema, que al menos son fijos, constantes,
objetivos, y no caer en ciertas vagas tendencias equitativas que, con
el pretexto de combatir el formalismo o de adaptar elsticamente las
formas a la sustancia, abren a menudo el camino -a travs del senti-
miento subjetivo de la justicia profesado por el intrprete- a las pa-
siones y a la arbitrariedad'" 10 .
De manera que ante la duda, por el principio de conservacin de
los actos procesales, cuadra estar por la validez del acto.

105. Modos de alegar la nulidad

a) Por incidente. sta es la nica va idnea para reclamar la


nulidad de un acto procesal realizado durante el desarrollo del proceso
Debemos aclarar especialmente, para salvar dudas, que quedan ex-
ceptuadas las sentencias interlocutorias y definitivas que contienen
vicios.
El incidente se debe promover dentro de los cinco das de haberse

1,0
CHIOVENDA, Ciiuscppe, Instituciones de Derecho ProcesaI Civil, trad de E
Gmez Orbaneja, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1954, vol III, p 119

304
A C I O S 1'UOCF.SALES ( C O N I I N U A C I N )

tomado conocimiento del acto viciado, lo que implica hacerlo ante la


misma instancia en la cual aqul se realiz, cumplir con los requisitos
especficos - c o m o se dijo supra- del artculo 172, 2 o prrafo, y de
fiindamentacin genrico del artculo 178, e imprimir el trmite de
los incidentes dispuesto en los artculos 175 a 187 del CPCCN (infra,
N" 486 y ss.)
Si la nulidad fuere manifiesta, prescribe el artculo 172, 3L'' prrafo,
del CPCCN (modif. ley 22.434), no se requerir sustanciacin (traslado
a la parte contraria).
b) Por recurso ele nulidad Este medio queda reservado, segn ade-
lantara, nicamente para el caso de sentencias interlocutorias o defi-
nitivas que contengan defectos en s mismas, y ser materia de anlisis
en el captulo referido a los recursos (infra, N 378 a 380).
c) Por excepcin de nulidad, Esta va se encuentra prevista en el
artculo 545 del CPCCN, que contempla la nulidad de la ejecucin
en caso de no haberse cumplido legalmente la intimacin de pago o
por haber mediado incumplimiento de las reglas para la preparacin
de la va ejecutiva.
d) Por accin (pretensin) de nulidad Esta va no est contemplada
en el CPCCN. Sin embargo, se ha abierto paso en la doctrina la po-
sibilidad de promover un proceso procurando la declaracin de nulidad
de la sentencia con sustento en que el proceso ha sido fraudulento y
simulado y la jurisprudencia lo ha recibido; se admite en tales casos
que la cosa juzgada rrita pueda ser dejada sin efecto 1 ".

111
FALCN, Comentario al Cdigo cit, t 1, ps 271-272; MORELLO, Augusto
M , Pretensin autnoma de sentencia declarativa de la cosa juzgada irrita, en E D
36-288; BER1ZONCE, Roberto O , Cosa juzgada fraudulenta y accin de nulidad, en J
10-75; COUIURE, Eduardo J , Estudios de Derecho Procesal Civil, 3a ed , Depalma,
1979; H1TTERS, Juan Carlos, Revisin de la cosa juzgada, 2a e d , Platense, 2006;
COLERJO, Juan P La inmutabilidad de la cosa juzgada frente al proceso fraudulento,
en L L 1991-B-259; E1SNER, Isidoro, Contenido y limites de la cosa juzgada, en L L.
1981-A-35; FENOCHIETTO, Carlos E, Cuestiones litigiosas amparadas por la cosa
juzgada, en L L, 1988-E-334; PEYRANO, Jorge W, Acerca del tribunal competente
para conocer la accin de nulidad de sentencia firme, en E D 154-948; GODOY, Daniel,
Accin revocatoria por cosa juzgada irrita, en J A. del 16-12-96, N 6016, p. 24;
PEYRANO, Jorge W (dir) y CARBONE, Carlos Alberto (coord ), La impugnacin de
la sentencia firme, Rubinzal-Culzoni, 2006, ts I y II

305
HCTOR E. I.EGUISAMN

La conveniencia de establecer una norma positiva en este sentido


dentro de los cdigos procesales lia sido materia de especial tratamiento
en el XX Congreso Nacional de Derecho Procesal, realizado en la
ciudad de San Martin de los Andes, Provincia de Neuqun (octubre
de 1999).

106. Efectos de las nulidades procesales

Dispone el artculo 174, 1" prrafo, del CPCCN, que "la nulidad
de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos que
sean independientes de dicho acto".
Al respecto cabe reflexionar que resulta ilgico suponer que la
nulidad de un acto pueda afectar la validez de uno cronolgicamente
anterior; no se entiende por tanto su contemplacin en la norma
Por el contrario, s es lgico que la nulidad de un acto traiga apareada
la de los actos posteriores que sean su derivacin. Quede en claro que
aquellos actos que, aunque posteriores, no sean consecuencia del viciado
mantienen su plena validez. Y esto es lgico porque no tienen ninguna
vinculacin con el vicio del que adolece el acto tildado de nulo,
Si, por ejemplo, el acto viciado es la notificacin del traslado de
la demanda, una vez declarada su nulidad, lgicamente todos los actos
del proceso tambin sern nulos, y as cabe declararlos.
Pero si se declara la nulidad de una declaracin testimonial, no
por ello carecer de validez, por ejemplo, una peritacin que se realiz
posteriormente con cumplimiento de todos los recaudos propios y que
ninguna relacin tiene con el vicio de la declaracin testimonial.
Por otro lado, la nulidad de un acto puede ser declarada parcial-
mente. As lo establece el artculo 174, 2 o prrafo, del CPCCN, al
disponer que "la nulidad de una parte del acto no afectar a las dems
panes que sean independientes de aqulla"
Sin embargo, parece difcil imaginar un caso en que ello ocurra
Quiz se pueda dar en actos complejos o divisibles, como el de una
audiencia fijada para la absolucin de posiciones de las partes y la
declaracin de los testigos. Sera tericamente posible que se declarara
la nulidad de la absolucin de posiciones por ausencia del juez, pero
no las declaraciones de los testigos.

306
A c i a s 1'HOCGSAUIS (CON I INUACIN)

107. Inexistencia de ios actos procesales

La inexistencia del acto procesal plantea un problema anterior a


toda consideracin de validez de l. Es, en cierto modo, el problema
del ser o no ser del acto No se refiere a la eficacia, sino a su vida
misma. No es posible hablar de desviacin respecto de l, pues se
trata de algo que ni siquiera ha tenido la aptitud para estar en el
camino. Una sentencia dictada por quien no es juez no es una sentencia,
sino una no sentencia No es un acto, sino un simple hecho El concepto
de inexistencia se utiliza, entonces, para denotar algo que carece de
aquellos elementos que son de la esencia y de la vida misma del acto;
un quid incapaz de todo efecto" 2 .
La teora de los actos inexistentes ha planteado grandes dificultades
y suscitado profundas discrepancias tanto en la doctrina nacional como
en la extranjera, pero puede afirmarse que la inexistencia jurdica es
una situacin de hecho que no concierne al mbito de las nulidades,
ya que es ajena a toda consideracin sobre su validez, por padecer de
una deficiencia de tal naturaleza que haga inconcebible su existencia
como acto o negocio, sin necesidad de ingresar en el examen de sus
vicios 113
Ciertamente resulta chocante pensar que una cosa no existe cuando
est frente a la vista; pero la teora de la inexistencia no finca en el
aspecto fsico, sino en el jurdico.
Un acto inexistente en realidad no es un acto, sino meramente un
hecho que no puede ser convalidado ni necesita ser invalidado Es la
apariencia de un acto, un espejismo jurdico. Fsicamente existe, pero
jurdicamente no, porque carece de las partculas indispensables, m-
nimas, requeridas para que el acto tenga vida jurdica y validez formal

112
COUTURI-, Eduardo J, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Depalma,
1978, p 377, con cita de WINDSCHEID, Diritto delle Panderre, N 82, ola 2;
FERRARA SANTAMARA, Ineficacia e inopponibilita, p 9; WUR2ER. Niclitrteil
luidnicliliges L'rteil, 1927; DI SEREGO, La sentenza inesistenle, p 45; LLAMBAS,
Diferencia especifica entre a nulidad y la inexistencia de los actos Jurdicos, en L L
50-876
113
C N C o m , sala C, 2-12-80, "K.oen. Alicia A c/Nogoy SA y/u olro", J A.
1982-1V-162: E D 92-178

.307
H C I O U E. LI-GUISAMN

Mientras la nulidad priva de efectos al acto, pero lo reconoce aunque


viciado, la inexistencia importa una situacin en la cual el acto jurdico
no ha nacido y no se ha formado.
El rechazo que la teoria de la inexistencia padece en Derecho Civil
ha sido explicado sobre la base de la amplitud que en l tienen las
nulidades, pero algo diverso sucede, en cambio, en materia procesal,
ante la limitada operatividad que en ella se asigna a las nulidades,
constreidas por las oportunidades en que deben ser articuladas, por
la relatividad, la convalidacin, la preclusin. Por lo cual toda vez
que aparece demasiado injusto mantener actos nulos, se apeia a la
inexistencia pata hacer caer su eficacia 114
La forma requerida por la ley y omitida en el acto ha sido con-
siderada esencial, aunque no solemne" 5 . La inexistencia de un acto
por ausencia de un elemento esencial, en principio, no requiere una
expresa declaracin judicial que la establezca, y en caso de darse una
apariencia de acto procesal vlido puede tener lugar sin ningn lmite
temporal" 6 .
El escrito judicial que carece de firma se reputa un acto procesal
inexistente, pues si los escritos judiciales son instrumentos que ad-
quieren fecha cierta por el cargo, la ausencia de firma torna inexistente
el acto procesal que con l se pretende instrumentar, toda vez que
constituye la carencia de uno de los elementos esenciales para su con-
figuracin en el mundo jurdico: es un non ei.se" 7
Frente a la falsedad de las firmas obrantes en todos los escritos
que a partir de la misma demanda se presentaron por la parte actora,
se debe concluir que tales actos procesales no tienen existencia jurdica

J Ibidem
1,5
FALCN, Enrique M , Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial, Ru-
binzal-Culzoni, 2006, t I, p 676
116
CNCiv, sala F, 1.3-10-80, E D 92-575; Idem, 1-9-81, "Delgado, Juan c/C
Lpez, Hctor A ", Rep E D 15-379, sum 5; L L I98I-D-386
111
CNCiv., sala A, 9-10-89, "Linera, Antonio y otros, sucs ", L L I991-C-437,
con nota de Enrique M. Falcn; 1 J 10 4984; sala H, 27-8-90, "Chiano, Norberto
E c/Santo, Atemor", L L I99I-B-327; sala F, 25-9-80, "Bolland de Laszio, Matilde
E c/Modarelli, Silvia G y otro", J A 1981-1-425; dem, 1-9-81, "Delgado, Juan
c/C Lpez, Hctor A " cit

308
A C T O S I>KOCKSALES ( C O N I I N U A C I N )

(arg. art 1012, Cd Civ.), pues no hay que dejar de recordar que el
proceso no es sino una actividad integrada por un conjunto de actos
reciprocamente coordinados, segn las reglas preestablecidas, y la falta
de actos esenciales inmediatamente dirigidos a la iniciacin y al de-
sarrollo de tal actividad compromete inexorablemente la existencia
misma del proceso. La comprobacin de la falsificacin de las firmas
en los escritos judiciales pone de manifiesto que se han cubierto con
meras apariencias el cumplimiento de los requisitos subjetivos y ob-
jetivos esenciales para la configuracin de un proceso; no ha existido
un sujeto que haya instado la intervencin del rgano jurisdiccional
en un caso concreto, como tampoco se ha perseguido obtener una
decisin con fuerza vinculante respecto del objeto de una pretensin
procesal. En sntesis, no ha habido otra cosa que una apariencia de
proceso, y as corresponde declararlo" 8 ,

108. La doctrina de los propios actos en el campo procesal

La teora de los actos propios constituye una regla de Derecho,


derivada del principio general de la buena fe, que torna inadmisible
toda pretensin lcita, pero objetivamente contradictoria respecto al
propio comportamiento anterior efectuado por el mismo sujeto. Esta
teora se ha desarrollado en todas las reas del Derecho, con especi-
ficidad y naturalmente en el campo procesal, tanto con relacin a los
actos de las partes como asimismo del tribunal Sobre su base nadie
puede ir o volver en forma vlida contra sus propios actos, y tiene
amplio margen de aplicacin en el campo procesal; no se puede, por
ende, adoptar posturas contradictorias con las asumidas antes de in-
coarse ni durante el proceso en etapas anteriormente cumplidas, en
especial, con fundamento en el principio de p r e c e s i n 1 "

"* C N C o m , sala C, 2-12-80, "Koen, Alicia A c/Nogoy SA y/u otro", J A


I982-IV-162; E D 92-178; CCCom, de Azul, 22-9-98, " T , A C " , L L B A
1999-322
FALCN, Comentario aI Cdigo Procesal c i t , ps 242-246, y las citas doc-
trinarias y jurisprudenciales de las notas 7 a 25; BORDA, Alejandro, La teora de
los actos propios, Buenos Aires, 1987; ALTERJN1, Atilio A y LPEZ CABANA,
Roberto M, La virtualidad de los actos propios en el Derecho argentino, en L L
1984-A-877; MOISSET DE ESPANS, Luis, Teora de los actos propios y renuncia

309
HCIOIC E LI-:GUISAMN

De esle modo nadie se puede poner en contradiccin con sus propios


actos ejerciendo una conducta incompatible con una anterior conducta
deliberada, jurdicamente relevante y plenamente eficaz. Es algo asi
como el dicho popular: "No se puede borrar con el codo lo que ha
sido escrito con la mano"
En la prctica es muy frecuente la conculcacin de esta doctrina,
y es recomendable estar muy atento, ya que es la herramienta de la
cual echan mano aquellos litigantes que a medida que se desarrolla
el proceso avizoran una segura denota
Resulta tambin habitual que en las expresiones de agravios, ante
la solidez y adversidad de la sentencia, se cambie la lnea argumental
que se venia siguiendo, y se introduzcan no slo puntos que no fueron
propuestos a la decisin del juez de primera instancia, por lo cual se
ver impedida la cmara de apelaciones de fallar sobre stos (art. 277,
CPCCN), sino adems contrarios a distintas actitudes tomadas durante
el desarrollo del proceso, todo ello demostrativo de la falta de argu-
mentos en los cuales basarse

109. Casustica

La casustica en vasta en este tema. Algunos ejemplos nos harn


comprender los alcances de esta doctrina dentro del marco del proceso

tcita, en L L 1983-D-523, y La icaria de los "propios actos' y ta doctrina y


jurisprudencia nacionales, en L L 1984-A-[ 52; MORELLO. Augusto M y STI-
GLITZ, Rubn S, La doctrina deI acto propio, en L L 1984-A-865; VIVES, Luis
Mara, La doctrina de los actos propios, en L L 1987-B-946; AMADEO, Jos L ,
La doctrina de los propios actos en la jurisprudencia argentina y espaola, en L L
1984-A-519; COMPAGNUCC1 DE CASO, Rubn I I, La doctrina de los propios
actos y la declaracin tcita de voluntad, en L L 1985-A-I000; FRAVEGA, Fernando
R y PIENDIBENE. Luis E , El pago como medio extintivo de las obligaciones y la
docti na de los propios actos, en L L I989-A-62; GAGL1ARDO, Mariano, La doc-
trina del propio acto en el Derecho Societario, en L I. I987-B-44; GHERSI, Carlos
A , Contratos Vicios redhibitorios y reparacin de daos (los actos propios en la
interpretacin poxconiractual y en el proceso judicial), en L L 1990-B-5R0; MAIRAL,
Hctor A , La doctrina de los propios actos y la administracin pblica, Buenos
Aires, 1988; ZENTNER, Diego H , El consentimiento en el comalo de seguro a la
he de los actos propios, en L L I993-C-356; EISNER, Isidoro, La doctrina de los
propios actos compromete tambin al obrar del tribunal (''venina contra factum pro-
pium non valer ), en I. L I987-C-820

310
A L T O S PROCESALES ( C O N I INUACIN.)

"Cuando el litigante contradice sus propios actos, rompiendo la


cohei enca de su postura procesal, por medio de una mendaz exposicin
de lo sucedido, en un intento de lograr una posicin ms favorable,
en detrimento de su contraria, en realidad desarrolla una conducta que
el tribunal debe prevenir y sancionar, a la par que ello acarrea una
presuncin contraria a la pretensin introducida, de acuerdo a lo dis-
puesto por el articulo 163, inciso 5U, del CPCCN'" 2 ".
"Si el demandado no neg la existencia del mutuo hipotecario, ni
tampoco ha desconocido las facultades del apoderado de la razn social
actora al tiempo de celebrarlo, no puede pretender su-cuestionamiento
en el juicio ejecutivo por va de la excepcin de falta de personera,
ya que no slo importara contrariar los propios actos, sino tambin
la buena fe que debe presidir en el cumplimiento de los contratos" 121 .
"El deudor que interviene personalmente en el acto escriturario
mediante el cual se constituye una hipoteca sobre un bien de la sociedad
conyugal, no est legitimado para oponer la falta de asentimiento de
su cnyuge que prev el artculo 1277 del Cdigo Civil, por cuan-
to el criterio opuesto, implicara permitirle volver sobre sus propios
7C/OS'" 122 .
"La clusula del pacto de cuota litis mediante el cual el cliente se
hace cargo de las costas, es una declaracin de solvencia del actor,
que luego no puede dejarse de lado, en virtud de la doctrina de los
actos propios, situacin sta que se da cuando, por un lado, se asumen
los gastos que irrogue el proceso, liberando de ellos a los profesionales,
y, a posteriori, se pretende el otorgamiento de la franquicia legal, asu-
miendo un temperamento contradictorio" 123 .
"El hecho de que el alimentante haya comparecido a la audiencia

1:0
C N C i v , sala D, 28-8-95, "Escalada S c/Empresa Libertador s/Sumario", elDial
AEB3B, I J 10 7659
131
C N C i v , sala I, 26-8-97, "Yeniler Holding Inc c/Bosco, Susana B s/Ejecucin
hipotecaria", elDial AE2F7; J A 1999-1, sntesis
123
C N C i v , sala F, 31-12-97, "Alfonso, Roberto M c/Garrido, Carlos E s/Eje-
cucin hipolecaria". elDial AE1AC, I J 10 1186
133
C N C i v , sala B, 2-7-96, "Bassi, Marcelo Gastn c/Forcinili, Alejandro Alberto
s/Bcneficio de litigar sin gastos" (volo de la mayora), elDial AEA9F; J A 1999-IV,
sntesis

311
H C I O H E . LKGUISAMN

prevista por el artculo 639 del CPCCN, sin la debida asistencia le-
trada, no invalida el acuerdo arribado respecto de los alimentos pro-
visorios, sobre todo si, con posterioridad a esa audiencia, compareci
en otras tres oportunidades, acompaado por un letrado y sin haber-
hecho cuestionan!iento alguno a lo pactado. Tal proceder tropieza con
la doctrina de los propios actos, resultante de una derivacin del
principio de buena fe y que constituye un deber del rgano jurisdic-
cional hacerla valer, de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 34,
inciso 5", y 163, inciso 6", del CPCCN. Por ello y en tales condiciones,
la cuota de alimentos provisorios oportunamente pactada, brinda un
indicio de relevancia en orden a determinar la capacidad econmica
del obligado" 1 - 4
"La nulidad de convenio sobre liquidacin y particin, celebrado
en un juicio de divorcio por presentacin conjunta, invocada luego de
la sentencia y cuando dicho acuerdo ha tenido principio de ejecucin,
es manifiestamente extempornea y exterioriza, en todo caso, la in-
tencin de contrariar los propios actos, lo que es jurdicamente inad-
misible" 125 .
"Si existe acuerdo entre los organismos oficiales y terceros (bancos
oficiales o entidades autorizadas) a fin de hacerse efectivo el cobro
de las boletas, desconocer la operatoria impuesta por los propios acree-
dores para organizar el ingreso de las partidas, e interpretarlas en per-
juicio de los contribuyentes, implica admitir la contradiccin de los
propios actos, descargando las eventuales deficiencias del sistema es-
cogido sobre quien de buena fe acata las reglas impuestas, poniendo
en crisis la seguridad en las transacciones y la fe pblica" 126 .
"Si las partes arribaron a una transaccin, poniendo fin al litigio,
resulta violatoria a la doctrina de los actos propios la conducta del
letrado que, a pesar de haber impugnado la demanda en representacin
de la accionada, negando expresamente la responsabilidad del hecho

124
C N C i v , sala H, 29-3-96, "P de K., M c/K , C A s/Alimenlos", elDial AEA16;
J. A. 1997-11, sntesis
125
C N C i v , sala H, 2-7-96, " C , G F c/L de C s/Liqudacin de sociedad con-
yugal", elDial AEF09; I A 1997-11, sntesis
126
C N C i v , sala I, 12-8-97, "MCBA c/H. B Fuller Argentina s/Ejecucin fiscal",
elDial AE2F3, I J 10 1535

312
A C I O S L'KOCKSALI-S (CON I INUACIN)

atribuida a su representada as como los daos alegados por la actora,


pretende que sus honorarios se regulen sobre la base por la que pre-
sumiblemente hubiera prosperado la pretensin principal, atacando la
transaccin con la sola manifestacin de que le resulta inoponible, por
no haber participado de ella'" 1 7 .

127
C N C i v , sala B, 28-10-97, "Bcnitcz, Fabin Orlando c/Gmcz, Ariel Oscar
s/Daos y perjuicios", eIDial AE2D9, I J 10.1621

.313
MODELOS*
('Color collc}
PODER JUDICIAL DE LA NACI

CDULA
DE NOTIFICACIN
TRIBUNAL: JUZGADO NACIONAL DE 1- INST EN LO CIVIL

W 36, sec nica, oleo en Inmigrantes 1950. piso 0', cap Fed

FECHA DE RECEPCIN EN NOTIFICACIONES

Sr i JOS LPEZ

DOMICILIO vianonco 1242. pioo 3'. dpto i. Capital Podara!

I DEt/UNC IADO I
Tipa da Dceit cilio
CARCTER ,////////niiiiiiiiiiiiii un nun iiiiiiiiiiiiin / / / / luniiiinuii
(Urgente, notificar en el ella, h&bUlcaein de di y hora lahAbtl)

ODCERVACIONE3 EOPECIALESi ///////////////////////////////////////////////////


(Insania - Are a6-A=paroHlafccai Ccrpuo- Arco.683/3/B4-Art.339/141 CPCC.-Art.139 CP?.)

I I I I SALA I I (Testar lo que no_co rreopcr.de


2000/QB 119 C 96 -- SI/XX XX/NO XX/NO
OROail KP. ' I 2Da I FUERO I JUGAOO I StCagT i COPIAS 1 tE ' RSCHAt. I OajERV.
HCS 13TIP. lJEC/tfttVAi

Hago saber a Ud que en al expediente caratulado: '-GARCA. Lulo c/


LPEZ. Jao y otros a/ doao y perjuicioo"

que ne tramita por ante cute Tribunal, ae ha dictado la olguicnte RESOLUCIN:


"Dueos Airoo, 17 do abril do 2009.- 1. Por prenentado, por parte y por
constituido el domicilio procesal indicado. 2. De conformidad con lao
pretensiones dcducidao por el actor se declara que corrcQpondc a cotas
actuacioneo el trmite de juicio ordinario (art 119, c p.c.C.N.I. 3. De lo
demanda, traslado al demandado para que comparezca y la conteste dentro de
quince das {arto 338 y 355,. C P.C.C.H.), bajo apercibimiento do lo dlupueoto
por ol art. 59 dal Cd. Procaoal. Notifqueoe. Fdo. Jue=".
Se acompafia copia de: poder especial judicial, boleto de compraventa
2 actas de audiencia do mediacin y aacrito da demanda

QUEDA UD. NOTIFICADO

lluenos Aireo. 24 de abril de 2009

Finru JtJ I tita Ja


y icllo

* El color y las letras del ngulo superior izquierdo como las del casillero "Fuero"
varia segn el fuero El nmero en el casillero "Zona" se puede consignar a mano.

.314
ACOMPAA CDULA LEY 22 172 DILIGENCIADA - ACRE-
DITA GASTO -
SEOR JUEZ:
, por mi propio derecho, con domicilio constituido en ..
(zona .), y el patrocinio letrado del Dr , en los autos ". ",
a VS digo:
Q u e vengo a a c o m p a a r la cdula ley 22 172 librada en
autos debidamente diligenciada en la q u e consta haber sido
notificado el d e m a n d a d o con fecha ... / /2009, como asimis-
mo factura del / /2009 por $ acreditndose asi los g a s t o s
en q u e se incurriera por el diligenciamiento de la cdula,
solicitando su agregacin en autos y se tenga p r e s e n t e

As provedo
SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

PIDE NULIDAD
SEOR JUEZ:
. , abogado, por la demandada, con domicilio constituido
en (zona ), en los autos " .", a V.S digo:
I PIDE NULIDAD
Q u e vengo en tiempo y forma, y sin consentir ninguna
actuacin cumplida por la contraria o por el tribunal, a pedir
la nulidad de la declaracin testimonial recibida en la audien-
cia del da de de 2009, por las r a z o n e s de h e c h o y de
d e r e c h o q u e p a s o a exponer
En el da de ayer concurr al tribunal a fin de examinar
las actuaciones notando con sorpresa q u e se haba fijado y
celebrado la audiencia mencionada, la cual obviamente fue
proveda y realizada con carcter anticipado por las r a z o n e s
aducidas por la actora al peticionarla, y adelanto ya, sin q u e
mi parte tuviera conocimiento de q u e se realizara tal acto
procesal

.315
Se debe precisar que al ordenar V S la produccin anticipada
de tal declaracin mediante auto del / /2009 - c o m o co-
rresponde por cierto- dispuso su notificacin por cdula
Es claro puesto que el art 327, 4 o prr, del Cd Procesal
establece que si se hubiere de practicar la prueba se citar
a la parte contrara, en concordancia con lo dispuesto por
el art 135, inc 12, del mismo texto legal, en tanto en cuanto
es un acto procesal realizado con anterioridad a la que fuera
sealada por auto del de de 2008 en el cual se proveyera
la totalidad de la prueba ofrecida por las partes
P u e s bien, mi parte no fue notificada de la fijacin de la
audiencia testimonial sealada para el p a s a d o / /2009
De manera tal corresponde, por imperio de lo dispuesto
por el art 169 y ss del Cd Procesal, y as lo solicito, se
decrete la nulidad de la declaracin testimonial del de
de 2009, por cuanto mi parte no fue notificada de su
proveimiento, contrarindose lo expresamente dispuesto por
los arts 327, 4 o prr , y 135, inc 12, del Cd Procesal
A los efectos del art 170 del Cdigo de forma, hago
constar que el acto viciado no se encuentra consentido y
que el perjuicio que ocasiona a mi parte se b a s a en que se
ha privado a mi parte de la posibilidad de efectuar un debido
control de la declaracin realizada como anticipada, al no
poder presenciarla y efectuar las preguntas pertinentes, ma-
terializndose as el perjuicio en que el proceso se desarrolle
con la debida Intervencin de todas las partes
De esto ltimo deriva el inters de mi parte en que se
declare la nulidad de la declaracin testimonial aludida
Como se puede advertir, mi parte no est pidiendo la
nulidad en el slo beneficio de la ley, no est peticionando
la nulidad por la nulidad misma, sino que est pidiendo ma-
terialmente poder controlar la declaracin testimonial y ejercer
plenamente su derecho de defensa en juicio
Todo lo explicitado conlleva hacer lugar a la nulidad ar-
ticulada, con expresa condenacin en costas
II PETITORIO
Por todo lo expuesto, de VS solcito:

.316
I

1 o ) Tenga por articulada la nulidad de la declaracin tes-


timonial producida en forma anticipada el .../ /2009
2 o ) Oportunamente se haga lugar a la misma con expresa
condenacin en costas
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

SE NOTIFICA ESPONTNEAMENTE - CONTESTA TRAS-


LADO DE NULIDAD
SEOR JUEZ:
, por m propio derecho, con domicilio constituido en .
(zona .), y el patrocinio letrado del Dr . . , en los autos " ",
a V.S digo:
I
Que vengo a notificarme espontneamente del traslado
que me fuera conferido de la nulidad articulada por la contraria
y, en consecuencia, a contestarlo en tiempo y forma, solici-
tando su rechazo con expresa condenacin en costas
II
En primer lugar, la notificacin del traslado de la demanda
ha logrado la finalidad a la cual estaba destinada (art 169,
3 e r prr , del Cd.. Proc )
Con respecto al principio de instrumentalidad de las for-
mas contenido en el prrafo tercero del art 169 de la ley
ritual, justamente ejemplifican Serantes Pea y Palma que:
"Una aplicacin positiva y tpica de este principio la hallamos
en el C Proc 149, que trata de la nulidad de la notificacin,
la cual no deber ser declarada, aunque sta contravenga las
disposiciones que la reglamentan (C Proc 133 a 148), si
del expediente resulta el conocimiento de la parte respecto
de la resolucin notificada viciosamente" (Cdigo Procesal

3I7
Civil y Comercial de la Nacin y normas complementarias,
t I, ps 434/5, Depalma, 1983)
Sin duda alguna, la demandada ha tomado conocimiento
del traslado de la demanda que le fuera conferido, como se
d e s p r e n d e de las cdulas de notificacin obrantes en autos,
sino tambin de los mismos trminos del planteamiento que
realiza
No escapar al elevado criterio de VS que recin se
presenta la nulidicente a raz del embargo que fuera trabado
en autos Aun de estar a la versin de la incidentista, de
que en realidad no se domicilia en ; s e puede creer que
el padre no le anotici de las dos cdulas que se diligenciaron
en tal inmueble, habindolo hecho slo cuando se efectiviz
el embargo?
SI la de notificacin del traslado de la demanda fue no-
tificada el da / /2009, siendo devuelta cinco dias d e s p u s
por su padre manifestando "inocentemente" que no viva
- c u a n d o del acta labrada por el oficial notificador surge lo
contrario-, y la que notifica la rebelda decretada lo fue con
fecha ..A /2009, siendo tambin devuelta varios das des-
pus por su seor padre Obviamente se trata de una actitud
maliciosa de la nulidicente, puesto que ninguna duda puede
caber de que -insisto, aun estando a la versin que ella d a -
el padre la anotici de a m b a s cdulas puesto que las tuvo
en su poder varios das
Que se intente recalcar que la incidentista contrajo ma-
trimonio -circunstancia que d e s d e ya se deja negada por no
constarle a mi p a r t e - y que por ello se mud, no significa
absolutamente nada, puesto que la experiencia diaria nos
muestra que matrimonios desavenidos se separan, retornan-
do en gran nmero de c a s o s las e s p o s a s a convivir con s u s
padres, o, inclusive, por qu no, que el propio matrimonio
viva en el mismo domicilio, mxime si stos gozan de las
comodidades en su hogar, corno en el caso de autos (se
trata de un dplex de dos pisos)
El encargado del edificio le inform al oficial notificador
que la d e m a n d a d a viva en el lugar; tal acto reviste el carcter

.318
de instrumento publico, que h a c e plena fe hasta q u e s e a
reargido de falsedad, circunstancia q u e no ha hecho la nu-
lidicente
No le es dable a la accionada pretender ahora, bajo el
pretexto de la nulidad de la notificacin del traslado de la
d e m a n d a , intentar contestarla como pretende hacerlo en sub-
sidio, restableciendo plazos y e t a p a s procesalmente preclui-
dos, trayendo testigos del todo complacientes
En s e g u n d o lugar, y sin perjuicio de lo dicho hasta aqu,
e s t a b l e c e e x p r e s a m e n t e el s e g u n d o prrafo del art 172 del
Cd Proc , tres p r e s u p u e s t o s para q u e s e a viable la decla-
racin de nulidad
Ellos son: la invocacin del perjuicio, la vinculacin del
perjuicio con el inters en lograr la nulidad y las d e f e n s a s
impedidas
La invocacin del perjuicio es de rigor Si no se lo invoca
se priva a la pretensin incidental de un requisito de admi-
sibilidad irreemplazable
Adems, la invocacin del perjuicio d e b e ir a c o m p a a d a
del inters del incidentista en lograr la declaracin, por cuanto
del perjuicio n a c e justamente en que la nulidad se decrete
Por ltimo, d e b e mencionar el peticionante las d e f e n s a s
que no ha podido oponer
Ninguno de los requisitos exigidos por el art 172, 2 o p r r ,
del texto legal citado, ha sido cumplido por la d e m a n d a d a
En otras palabras, la incidentista est peticionando la nu-
lidad "por la nulidad misma"
"Dentro de los requisitos de procedencia de la nulidad
procesal est el principio de trascendencia segn el cual, no
es posible nulidad sin q u e exista desviacin trascendente, y
el inters jurdico en la declaracin d e b e derivar del perjuicio
q u e le haya o c a s i o n a d o al interesado el acto p r e s u n t a m e n t e
irregular Dado que la invalidacin d e b e responder a un fin
prctico, resulta improcedente la nulidad por la nulidad misma
o para satisfacer un mero inters terico" (C Nac Civ, sala
A, 23/12/1996, "Mary de Aranda, Marta S c Estado nacional",
L L 1997-B-795 [39 340-S]).

.319
III

Por todo lo expuesto, solicito de VS :


1 o ) Tenga por contestado en tiempo y forma el traslado
q u e me fuera conferido
2 o ) Se rechace la nulidad articulada con expresa conde-
nacin en c o s t a s
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma de la parte Firma del letrado


y sello aclaratorio

320
C A P T U L O VII

LAS PARTES

110. Concepto de "parte"


Parte es todo aquel que reclama en nombre propio (o en cuyo
nombre se reclama) una determinada pretensin, y aquel frente a quien
se pretende o reclama la satisfaccin de esa pretensin.
Son parte, pues, quienes intervienen en el proceso como sujetos
activos y pasivos de una pretensin, sin que interese si se encuentran
o no legitimados (si son titulares de la relacin jurdica sustancial),
toda vez que la legitimacin es un requisito de la pretensin, no de
la calidad de parte. Si la parte no tiene legitimacin, la pretensin
ser rechazada, pero no por ello deja de tener la calidad de parte. Son
dos conceptos distintos
Por otro lado, es parte solamente quien acta en nombre propio
(o en nombre de quien se acta). No reviste tal calidad quien acta
en el proceso en nombre y por un inters ajeno (v. g r , el representante
legal o convencional).
Tienen la calidad de parte el actor y el demandado, como asimismo
el sustituto procesal (art. 44, CPCCN) y los terceros que ingresan al
proceso mediante cualquiera de las modalidades de la intervencin
(arts. 89, 90, 91 y 94, CPCCN). Excepcionalmente tambin son parte
quienes, aunque ajenos a la relacin jurdica sustancial, actan en el
proceso defendiendo un derecho o inters propio (v. g r , los peritos
en los incidentes promovidos con motivo de su recusacin, los pro-
pietarios de las cosas embargadas en los incidentes de tercera de do-
minio).

.321
HCTOR E. I.EGUISAMN

En la estructura bsica de un proceso contencioso, las partes sern


la actora y la demandada. Pero el proceso se puede desenvolver con
la actuacin de ms de un sujeto en la misma posicin de parte (supra,
N 1).
En los procesos voluntarios, no es posible hablar de partes en sentido
estricto, sino de peticionarios.
El justiciable - l a parte- tiene, a su eleccin, dos maneras de en-
comendarle la atencin de su litigio a un abogado: una, la del patrocinio
letrado, en cuyo caso es el propio justiciable quien, actuando por su
propio derecho, se entiende con su adversario; y, la otra, mediante el
otorgamiento de un poder judicial, supuesto en el cual es el abogado
-apoderado- quien, representndolo en el proceso, lidia con su con-
trincante. Las obligaciones de abogado y cliente se diferencian segn
una u otra hiptesis. Lo que sucede es que con el correr de los tiempos,
lamentablemente, la profesin abogadil se ha ido desjerarquizando;
casi no se nota la diferencia entre letrado patrocinante y letrado apo-
derado. Para el lego es lo mismo uno que otro, es simplemente el
abogado a quien le encarg el asunto. Y los abogados tenemos parte
de culpa de esta concepcin, habiendo perdido la perspectiva y, debido
a la vor gine diaria, corremos de un juzgado a otro en distintos edificios
cumpliendo idnticas tareas seamos patrocinantes o apoderados, dn-
donos cuenta de la diferencia nicamente cuando llega al momento
de la firma de un escrito o de la concurrencia a una audiencia, haciendo
reales malabarismos para ubicar al cliente y lograr su comparecencia
a tales fines. En los pargrafos que siguen se analizarn ambas posi-
bilidades.

111. Capacidad

De acuerdo al artculo 30 del Cdigo Civil, son personas todos los


entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones. En tal
sentido, toda persona tiene capacidad para ser parte en un proceso, si
bien ello puede ocurrir, excepcionalmente, desde la concepcin en el
seno materno (art 70, Cd Civ.).
Esta capacidad obviamente comprende tanto a las personas fsicas
(de existencia visible) como a las jur dicas (de existencia ideal).

312
LAS PARCES

Ahora bien, no se debe confundir la capacidad civil para ser parte


con la capacidad para actuar personalmente - p o r s m i s m o - en el
proceso. Esta ltima es la capacidad procesal (legitimado ad proce-
sum), que supone la aptitud legal de ejercer los derechos y cumplir
los deberes y cargas propias de la calidad de parte
Se puede tener capacidad civil para ser parle, pero no tener capa-
cidad para actuar por su propio derecho. La capacidad procesal coin-
cide, pues, con la capacidad de hecho del Cdigo Civil. La tienen,
por ende, las personas fsicas mayores de edad y los menores eman-
cipados, y las personas jurdicas pblicas o privadas.
As, un menor no emancipado, si bien tiene capacidad para ser
parte -para estar en juicio-, no la tiene para actuar por s mismo en
el proceso, no tiene capacidad procesal, sino que debe hacerlo mediante
su representante legal (art. 57, Cd. Civ ). El artculo 264 quter del
Cdigo Civil dispone que, en los casos de los incisos I o , 2 o y 5 U del
artculo 264 se requiere el consentimiento expreso de ambos padres
para que el menor pueda estar en juicio, aunque en caso de desacuerdo
puede ser autorizado judicialmente (art 264 ter, Cd. Civ.)
Por ello, cuando el artculo 347, inciso 2 o , del CPCCN admite la
excepcin previa de falta de personera fundada en la carencia de
capacidad civil, se debe entender que se refiere a la legitimado ad
procesum.
El artculo 323, inciso 7 o , del CPCCN brinda una herramienta su-
mamente til para el caso de que el incapaz carezca de representante
necesario, consistente en la designacin de tutor o curador ad litem
(infra, N 153, g).

112. Deberes

Por un lado tenemos los deberes de lealtad, probidad y buena fe,


que derivan de principios ticos, con apego a los cuales las partes
tienen la imposicin de comportarse en el proceso; incumbe a los
jueces, como facultad-deber, sancionar todo acto contrario a ese deber 1 .
La actuacin en el proceso segn los deberes de lealtad, probidad

' CCCom de Quilmes, sala I a , 27-2-97, "Brion de Limura, JoseJ'a c/Alvarado,


Oscar y oros", L. L B A 1997-1312, I J 14 40390

323
HCIOU E. LI-GUISAMN

y buena fe tiene como contrapartida la temeridad y malicia, es decir,


cuando se acta sin medir las consecuencias con el objeto de causar
un perjuicio. Esto no significa que las partes abandonen la defensa de
sus derechos si no tienen la certeza de que sus argumentaciones hallarn
favorable acogida. Un comportamiento tal seria inconciliable con la
garanta de la defensa enjuicio. De lo que se trata es de la razonabilidad
en las alegaciones y pretensiones Transgrede estos deberes el litigante
inconsiderado, imprudente, carente de fundamento, razn o mvil, e
incurre en una inconducta procesal genrica calificable como temeraria
y maliciosa, consistente la primera en el conocimiento que tuvo o
debi tener de la carencia de motivos para accionar o para resistir la
accin, aunque prefiri no obstante hacerlo abusando de la defensa y
de la jurisdiccin; y la segunda, en la utilizacin de facultades pro-
cesales con el deliberado propsito de obstruir el desenvolvimiento
del proceso o retardar su decisin 2 (supra, N 35 y 39),
Se debe poner especial atencin y cuidado en el cumplimiento de
este deber, ya que existe la posibilidad cierta de aplicar una multa al
letrado patrocinante o apoderado derivada de la responsabilidad de
examinar la verosimilitud de los hechos que le indica el cliente al
exponerlos en un escrito judicial En la medida en que se afirmen
circunstancias o hechos que pudieron ser advertidos fcilmente como
no verdaderos y que tienden a confundir maliciosamente al juez, el abo-
gado podr ser sancionado independientemente o junto con su cliente 3 ,
Por otro lado, las partes tienen el deber de respeto al tribunal,
imposicin que no slo se debe acatar en el trato personal, sino en el
lenguaje escrito, y cuidar en todas las presentaciones un estilo acorde
al mbito forense en el cual se desarrolla el proceso. De aqu que
habr que estimar los limites de la necesaria y difcil mesura, sin
nfasis ni insistencias que los excedan, y evitar el empleo de expre-
siones agraviantes como de manifestaciones irnicas y sarcsticas, por-
que atentan contra el mnimo decoro con el que se debe actuar ante
cualquier rgano administrador de justicia e implican un menoscabo

2
C N C o m , sala C, 13-4-93, "Investments Properries Inc c/Michcl, Juan C y
otros", L L 1993-D-38, D J 1993-2-264, 1 J 11 9169
3
C N C i v , sala C, 3-3-94, "Sinde, Juan c/Martnez, Daniel", E D 159-359; J A
1997-1, sntesis

324
LAS PARTES

a la dignidad y respeto que se debe observar en el tratamiento a los


magistrados, aun cuando no se compartan las conclusiones o funda-
mentos jurdicos de sus pronunciamientos' 1
Tambin las partes tienen el deber jurdico y moral de colaborar
con el juez en el esclarecimiento de la verdad, tesis a la cual no es
ajeno el principio de la buena fe, que impone a quien ha causado un
dao injusto el deber de adoptar todas las medidas a su alcance para
corroborar su responsabilidad y restaurar el perjuicio 5

113. Muerte o incapacidad

En caso de que la parte que actuare por su propio derecho ("per-


sonalmente", reza el art. 43, CPCCN) falleciere o se tornare incapaz,
una vez comprobada la circunstancia, se debe suspender la tramitacin
del proceso por el plazo que el juez seale y citar a los herederos o
al representante legal, directamente si se conocieran sus domicilios, o
por edictos durante dos das consecutivos si no fuesen conocidos, para
que concurran a estar a derecho, bajo apercibimiento de continuar el
juicio en rebelda en el caso de domicilios conocidos y de nombrarles
defensor en el de la notificacin por edictos.
El caso de muerte se acredita con la partida de defuncin y el de
la incapacidad, toda vez que sta conforme la frase "se tornare incapaz",
deviene con posterioridad a la iniciacin del proceso, con testimonio
de la sentencia dictada en el proceso respectivo o el informe del Re-
gistro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, pues hasta tanto
no medie declaracin judicial, aunque exista una denuncia de demencia,
la persona no es tenida por demente (art. 140, Cd. Civ.)

114. Sustitucin procesal

Cuando la cosa objeto del litigio es enajenada o el derecho litigioso


es cedido durante la tramitacin del proceso, el adquirente o cesionar io
puede intervenir en el pleito como parte principal, siempre que la

4
C N C i v , sala G, 25-7-80, "P. de C, A E S " , L L I980-D-613
5
CNFed CCom , sala II, 5-9-96, "La Rolando Sudamericana Ca de Seguros
c/Staf SA", L L 1997-C-42

325
HCTOR E. I.EGUISAMN

parte contraria preste conformidad expresamente De no ser as, puede


intervenir como tercero voluntario adhesivo (art. 44, CPCCN) (infra,
N 136)
Al estar integrada la litis, no es posible admitir la sustitucin pro-
cesal propuesta por el cesionario ante la expresa oposicin de la parte
interesada. Slo podr participar en los trminos de "tercero intervi-
niente adhesivo, simple o coadyuvante" 6
Mediando conformidad expresa del adversario se produce la sus-
titucin procesal de la parte originaria por el adquirente o cesionario.
Este es un caso de sustitucin procesal convencional, distinto del
que deriva del fallecimiento del litigante segn vimos en el punto
anterior, pues en este ltimo la sustitucin opera por imperio de la
ley, es decir, viene impuesta por el ordenamiento jurdico.
Si no media conformidad del adversario, no se produce una sus-
titucin procesal de la parte originaria, pues debe seguir actuando,
sino un litisconsorcio en el supuesto de que eventualmente el adquirente
o cesionario decida intervenir en el litigio, pues puede hacerlo slo
en calidad de tercero voluntario adhesivo, es decir, de manera accesoria
y subordinada a su enajenante o cedente.
La oposicin de la contraparte a ia sustitucin procesal por la cesin
de un crdito, si se trata de un derecho litigioso, se justifica, pues se
tiende a proteger al oponente evitando la liberacin del cedente de
los derechos litigiosos respecto de los efectos de la sentencia; por
ejemplo, el pago de las costas devengadas con motivo de su actuacin
anterior, pero no cuando se est en presencia de un proceso ejecutivo,
en el cual se cedi un crdito hipotecario, cierto, lquido y exigible 7

115. Representacin de las partes. Justificacin de la personera

La parte, como ya fuera adelantado, puede actuar por s misma


- p o r su propio derecho- o bien mediante un representante, que puede
ser de origen legal (v. g r , los padres por sus hijos -art. 57, inc. 2 o ,

0 C N C i v , sala G, 13-6-90, "Senillosa de Giribone c/Catelin", L L 1990-D-247,


J A. 1990-IV-105
' C N C i v , sala C, 7-7-78, "Garca, Jos C c/Gonzlez, Marino A ", E D 8.3-289

326
L A S I'ARI ES

Cd. C i v - el presidente del directorio de una sociedad annima


-art.. 268, ley 19.550-) o de origen convencional
El artculo I o de la ley local 10.996 establece que slo podr ser
ejercida la representacin en juicio ante los tribunales de cualquier
fuero en la Capital de la Repblica y territorios nacionales, as como
ante la justicia federal de las provincias: 1) por los abogados con ttulo
expedido por la universidad nacional; 2) por los procuradores inscriptos
en la matrcula correspondiente; .3) por los escribanos nacionales que
no ejerzan la profesin de tales, y 4) por los que ejerzan una repre-
sentacin legal. El artculo 15 de la misma ley 10.996 excepta de
sus disposiciones a los familiares dentro del segundo grado de con-
sanguinidad y primero de afinidad, y a los mandatarios generales con
facultad de administrar respecto de los actos de administracin.
Se sigue, pues, que en el mbito nacional la representacin procesal
convencional solamente puede ser ejercida por abogados, procuradores
y escribanos que no ejerzan el notariado, como tambin por familiares
dentro del segundo grado de consanguinidad y primero de afinidad,
y por mandatarios generales con facultad de administrar respecto de
los actos de administracin.
De a c u e r d o al artculo 46, 1er prrafo, del C P C C N (modif.
ley 25.624) el representante legal o convencional debe acompaar con
su primera presentacin los documentos que acrediten tal carcter.
Quedan exceptuados nicamente los padres que comparezcan en re-
presentacin de sus hijos, quienes no tendrn obligacin de acreditar
su condicin mediante las correspondientes partidas, salvo que el
juez de oficio a pedido de la contraparte los emplazare a presentarlas
(art. 46, 3" prr.).
De manera que el presidente del directorio de una sociedad annima,
por ejemplo, deber acompaar el original o fotocopia certificada por
notario pblico del estatuto social y del acta de directorio en donde
conste su designacin como tal.
El representante convencional (apoderado) tendr que agregar el
testimonio de la escritura del poder en la primera gestin que haga
en nombre de su poderdante si se tratara de un poder especial. Si, en
cambio, se trata de un poder general o especial para varios actos,
podr agregar una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o

327
H c r o t t E. LKGUIS/VMN

por el apoderado, que obra a manera de certificacin de que es copia


fiel del original, sin perjuicio de que en el escrito es de estilo declarar
bajo juramento que es copia fiel y que se encuentra vigente en todos
sus trminos. En este ltimo caso, de oficio o a peticin de parte
contraria, se podr intimar la presentacin del testimonio original
(art. 47, CPCCN).
La ley 22.434 vino a solucionar el inconveniente derivado de la
imposibilidad momentnea de acompaar el instrumento del p o d e r l a
otorgado -as dice la norma- originado en circunstancias fcticas tales
como la demora en la expedicin del testimonio o de su legalizacin
-cuando debe ser presentado en otra jur isdiccin- o en no contar ma-
terialmente con l por haber sido otorgado en un lugar distante. El
CPCCBA no contiene una norma similar; sin embargo, es criterio de
la Suprema Corte bonaerense que el beneficio previsto por el articulo 48
del CPCCBA alcance tanto al supuesto del poder conferido que no
se present como al del mandato que no se pudo otorgar 8 .
El artculo 46, 2 o prrafo, del CPCCN, dice: "Si se invocare la
imposibilidad de presentar el documento, yo otorgado, que justifique
la representacin y el juez considerase atendibles las razones que se
expresen, podr acordar un plazo de hasta veinte das para que se
acompae dicho documento, bajo apercibimiento de tener por inexis-
tente la representacin invocada"
Es decir que el apoderado debe, en su primera presentacin, ma-
nifestar haber sido instituido mandatario, pero, al mismo tiempo, in-
vocar la imposibilidad momentnea de agregar el instrumento y las
razones de ello, que deben ser justificadas y atendibles - n o cualquier
justificacin genrica resulta suficiente- para que el juez le otorgue
un plazo - q u e no puede exceder de 20 das hbiles 9 - para presentar
el poder.
Si el poder no es presentado dentro del plazo perentorio, se tendr
por inexistente la representacin invocada, lo cual acarrear la nulidad

s
SCJBA, 7-10-86, "Correa de Nez, Anicela A , suc c/Provincia de Buenos
Aires", L L 1987-C-309, D I B A 132-182,1 J 14 65211
' LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Plazo deI articulo 46 deI CPCCN, ponencia
presentada al XVI Congreso Nacional de Derecho Procesal (Buenos Aires, 1991),
Libro de ponencias, t II, p 342

328
LAS I'AKIES

del acto procesal y de los siguientes, ello, sin perjuicio de que la parte
ratifique la gestin dentro del plazo; a mi juicio, esta posibilidad slo
cabria en supuestos excepcionales (v. g r , extravo del poder o una
enfermedad sbita del escribano que le impida expedir el testimonio
dentro del plazo), no en el caso de que no hubiese sido otorgado, pues
entonces la parte estara contradiciendo su propio acto anterior en
cuanto se sostuvo la imposibilidad de acompaarlo.
Para la circunstancia de que el poder an no haya sido otorgado
existe la figura del gestor procesal, segn veremos seguidamente.

116. Gestor procesal

Existen ocasiones en que las partes se encuentran imposibilitadas


de cumplir personalmente determinados actos procesales que no ad-
miten demora debido a la exigidad y perentoriedad de los plazos
procesales (v g r , el hecho de encontrarse circunstancialmente de viaje)
Aparece as la figura del gestor procesal (art 48, CPCCN - m o d i f .
ley 22.434-) como solucionadora de esta eventualidad, que pone en
serio peligro el ejercicio pleno del derecho de defensa.
Se denomina gestor procesal a quien, limitndose a invocar la re-
presentacin de un tercero -careciendo de poder suficiente- y expre-
sando las razones de urgencia que la ley exige como presupuesto sine
qua non de la franquicia 10 , comparece en nombre de aqul para realizar
uno o ms actos procesales urgentes que no admiten demora, con la
condicin de acreditar personera o de obtener la ratificacin de su
actuacin dentro de un plazo determinado"
El plazo es de 40 das hbiles (referencia, esta ltima de la norma,
innecesaria, puesto que todos los plazos procesales se computan en
das hbiles judiciales -art. 156, CPCCN-) contados desde la primera
presentacin del gestor. De no agregarse dentro del plazo los instru-
mentos que acrediten la personalidad o la parte no ratificase la gestin,

10
C N C i v , sala I, 18-10-95, "Colucci, Natalia c/Galolta, Jorge", L L 1996-B-715
(38.501 -S).
11
C N C i v , sala A, 9-10-95, "Ure, Carlos c/Moraiz, Javier y otro", L L 1997-D-852
(39 704-S), I J 10 3709; idem, 18-3-97, "Casas Gmez e/Morete, Gustavo A ", L. L.
1997-E-I64; J A 1998-1, sintesis

329
HcIoU E . LI-GUISAMN

sin que se requiera intimacin previa, se declarar nulo todo lo actuado


por el gestor y ste deber satisfacer el importe de las costas, sin
perjuicio de su responsabilidad por el dao que hubiere producido.
La presentacin posterior del poder por parte del gestor no resulta
suficiente para purgar el vicio de nulidad derivada de la falta de pre-
sentacin dentro del trmino previsto en el artculo 48 por aplicacin
del principio de preclusin procesal 13
El gestor debe indicar en el escrito la parte en cuyo beneficio
pretende actuar y expresar las razones que justifiquen la seriedad del
pedido, sin que sea necesaria su acreditacin 13 . Esto es de rigor, por
cuanto condiciona la admisibilidad de la comparecencia del gestor 14 ,
por lo cual resulta conveniente puntualizar concretamente los motivos
o circunstancias que impidan la actuacin de la parte; de lo contrario,
se corre el riesgo de ser rechazado el pedido, pues resulta de carcter
excepcional y de interpretacin restrictiva, y se debe admitir la gestin
slo ante razones de premura y no por meros impedimentos o la simple
manifestacin del letrado de que el interesado est momentneamente
ausente 15 , toda vez que la mera referencia a que la parte se encuentra
imposibilitada de concurrir no basta como indicacin de las razones
o hechos por los cuales no ha podido actuar 16 . Se puede tener por
cumplido el recaudo de admisibilidad sobre la base de la explicacin
vertida acerca de la ausencia del demandado de la Capital Federal por
razones laborales, atendiendo a la ndole del acto como es la contes-
tacin a la demanda 1 7 .
No existe disposicin legal alguna que obligue al juez a or al

12
C N C i v , sala E, 1-12-95, "Megaviajes SRL c / I r a n s - R i t m o Empresa de t rans-
porte de Turismo Ltda y otros", L L 1996-C-772 (38 694-S); sala 1, 22-4-97, " M u -
nicipalidad de Buenos Aires c/Water Ford S A " , L L. 1997-E-66I
13
C N C i v , sala C, 18-6-80, "Di Spagna, Pedro c/Cooperativa de Vivienda Llda
Martin G e m e s " , E D 90-368
M
C N C i v , sala C, 25-8-94, "Alarcn, Mirla E c/Fernndez, Pablo A y otro",
L L. 1995-C-670 (38 394-S)
15
C N C i v , sala B, 27-9-95, "Esladella, Ana M c/Surmaj, Sergio O ", L. L 1996-
B-727 (38 567-S)
16
CNCiv , sala F, 3-3-98, "Losilla, Maria E c/Ciudad Autnoma de Buenos Ai-
res", L. L 1998-E-772 (40 827-S)
17
C N C i v , sala A, 6-12-89, "lvarez, Jos c/Avad, Carlos A ", L L. I 9 9 0 - C - 3 9 I .

330
L A S i'Ait I ES

adversario con relacin a la presentacin del gestor, sin perjuicio de


los derechos que eventualmente luego pudiera el contrario ejercer me-
diante los recursos que de efecto prev el ordenamiento procesal 18 .
La norma no establece en qu momento se debe invocar. De aqui
que se pueda ejercer en cualquier etapa del proceso, pero condicionada
a que se den los presupuestos exigidos por la norma. Esta posibilidad,
empero, es un tanto terica, puesto que durante el curso del proceso
habr pocas probabilidades de que el cumplimiento de un acto sea de
una urgencia tal como para no haber sido previsto. De aqu que la
aplicacin restrictiva de este instituto se agudice .todava ms, y, en
consecuencia, la mera ausencia del lugar de residencia para quien tiene
un proceso en trmite y viene interviniendo en l desde hace varios
meses no constituye razn suficiente para invocar la franquicia, pues
el interesado pudo otorgar el pertinente poder 19 , de manera que la
improcedencia del artculo 48 deviene no slo para una apelacin,
sino tambin para expresar agravios, pues, ante el estado del proceso,
el recurrente debi tomar los recaudos necesarios para que le permi-
tieran cumplir con las cargas procesales que correspondan, pues la
presentacin del memorial es una contingencia procesal absolutamente
previsible 20 ; lo mismo acontece en el caso de las audiencias fijadas
con una anticipacin considerable, aunque en la prctica forense es
aceptada si no media oposicin del adversario.
Esta facultad, conforme el 3 er prrafo del artculo 48 - a g r e g a d o
por la ley 22.434-, slo se puede ejercer una vez durante el curso del

18
C N C i v , sala G, 1-7-80, "Rotnier, Diego R c/Femndez, Juan M . ' \ L L 1980-
C-283
" C N C i v , sala E, 2-8-94, "Fernndez Reg, Juan F s/Suc c/Ramrez de Bellrn,
Mara V " , L L 1995-C-670 (38.395-S), I J 10.7005
C N C i v , sala L, 25-4-2006, "Banco de Galicia y Bs As SA c/Mutuverria, Eduardo
J s/Recurso de hecho", eIDial AA355C: "La mera alegacin de que el demandado
se encuentra fuera de la ciudad y de su domicilio durante periodos de tiempo por
razones laborales, no puede dar lugar a que su patrocinante se presente en juicio
como gestor, ya que ello no constituye excusa atendible en punto a la falta de previsin
al no otorgar el pertinente poder al Dr [,, ] Ello asi y no surgiendo del escrito en
despacho la seriedad que exige la norma legal citada, no corresponde hacer lugar a
la presentacin intentada"
30
CCCom de San Isidro, sala 2 a , 21-12-94, "M , E c/S , M. F " , E D 162-692;
J A 1998-1, sntesis

331
HCIOK H. LIGUISAMN

proceso Por ende, si se us, por ejemplo, al contestar la demanda,


qued agotada y se deben adoptar los recaudos pertinentes, como el
otorgamiento de un poder, pues aunque la parte se halle imposibilitada
de cumplir el acto, no podr realizarlo un gestor procesal.
El CPCCBA no contiene esta limitacin; el criterio de la Suprema
Corte provincial es que el artculo 48 del CPCCBA no impide, una
vez ratificada la gestin, la nueva invocacin de la franquicia que
contiene; slo exige que el juez considere que median razones de
urgencia. Lo que no permite es que mediante sucesivas invocaciones
se alongue sine die el trmino perentorio para acreditar la presentacin
o ratificar la gestin 21 (que es de 60 das en lugar de 40, como establece
el CPCCN -modif. ley 22.434-).
Sin embargo, esta facultad indebidamente ha sido considerada una
obligacin por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en un fallo
en el cual, haciendo lugar al recurso de queja, declar admisible el
recurso extraordinario interpuesto y dej sin efecto la sentencia defi-
nitiva dictada por la sala C de la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Civil que revoc la sentencia de primera instancia que haba
condenado al abogado demandado a pagar a su cliente la indemnizacin
por los daos y perjuicios que ste aleg haber sufrido con motivo
de la negligencia en la tramitacin del proceso cuyo patrocinio pro-
fesional le haba encomendado, atribuyndole responsabilidad al le-
trado patrocinante porque dej de utilizar un medio legal para sortear
el obstculo que se le habra presentado y no se present como gestor
procesal invocando la norma del artculo 48 del CPCCN, para inter-
poner el recurso de apelacin contra la sentencia interlocutoria que
haba declarado la caducidad de instancia en el proceso iniciado por
los daos sufridos en un accidente de trnsito 22 .
Como dije al criticar oportunamente este fallo en un trabajo anterior,
seguramente el letrado no tena argumento serio que esgrimir para
invocar el artculo 48. De manifestar que no pudo encontrar a su cliente

!l
SCJBA, 13-12-88. "Lemcke, Rosa S c/Piciro, Beatriz M B ", D J B A
136-687, 1 J 14 19305
- 2 C S J N , 2 7 - 6 - 2 0 0 2 , " D i B e n e d e t t o , D i e g o F e r n a n d o c/C , F r a n c i s c o " ,
D 81 XXXVII, Recurso de hecho, eIDial AA11B8, A M I I B 8

332
LAS I'AHIIS

o que ste, avisado, no concurri a firmar el escrito de apelacin,


aunque la sala de la cmara tuviera antecedentes favorables - c o m o
explcito la Corte Suprema-, obviamente tales no son razones valederas
para justificar circunstancias impeditivas para que el cliente suscribiera
el escrito de apelacin y que hagan aplicable el citado artculo 48
Debera entonces haber mentido el letrado frente a la urgencia del
caso? Correspondera que hubiera faltado a los deberes de lealtad,
probidad y buena fe? Podra esto exigrsele al punto de correr el
riesgo de ser sancionado? Sin perjuicio de ello, en la idea del fallo
se ha perdido de vista qu hubiera acontecido si el letrado, aun ex-
tralimitndose de sus especficas obligaciones como patrocinante, se
hubiera presentado como gestor procesal y apelara la resolucin que
declar la caducidad de instancia Tratndose de una sentencia inter-
locutoria, de habrsele admitido la invocacin del artculo 48, el recurso
se habra otorgado en relacin, y, por tanto, dentro de los cinco das
de notificada ministerio legis la concesin, el letrado deba presentar
el pertinente memorial si el cliente no concurra a suscribirlo y ratificar
la anterior presentacin como gestor, pero ahora si como una obligacin
porque estaba ejerciendo su representacin. Si luego el cliente no ra-
tificara su gestin, sera declarada nula toda su actuacin, se le im-
pondran las costas y, adems, debera resarcir los perjuicios que hu-
biere producido 23 .

117. Obligaciones del apoderado

Dispone el articulo 49 del CPCCN, que una vez presentado el


poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las respon-
sabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante
como si ste hubiera obrado personalmente.
En tales condiciones, el apoderado est obligado a seguir el juicio
mientras no haya cesado legalmente en el cargo (art. 50, CPCCN)
Hasta entonces, las citaciones y notificaciones que se hagan, incluso
las de las sentencias definitivas, tendrn la misma fuerza que si se

" LEGUISAMN, Hctor Eduardo, Preocpame fallo de la CSJN Mala praxis


del abogado patrocinante, en revista Abogados del Colegio Pblico de Abogados de
la Capital Federal, N 60, octubre de 2002, ps 28-32.

333
H C I O U E . LI-GUISAMN

hicieran ai poderdante, sin que le sea permitido pedir que se entiendan


con ste. Se exceptan los actos que por disposicin de la ley deban
ser notificados personalmente a la parte (v. gr., la notificacin de la
audiencia de absolucin de posiciones - a r t 409, CPCCN, a contrario
sensu-, el examen mdico para producir la prueba pericial, etc).
En virtud del artculo 1870, inciso 6 o , del Cdigo Civil, son apli-
cables las reglas del mandato a la relacin existente entre el particular
y su representante, y, por tanto, la inejecucin total o parcial del man-
dato provoca la responsabilidad del abogado por una mala prctica
profesional (art. 1904, Cd. Civ.); adems, ai ser un representante
judicial de su cliente, tambin rigen las disposiciones de la ley 10.996 24 .
As, el artculo 11 de la ley 10.996 establece una serie de obliga-
ciones que resulta importante tener en cuenta y recordar, porque su
incumplimiento puede acarrear mala praxis25:
1) Interponer los recursos legales contra toda sentencia definitiva
adversa a su parte y contra toda regulacin de honorarios que
corresponda abonar a la misma, salvo que tenga instrucciones
por escrito en contrario de su mandante. Al no hacer distincin
alguna, queda comprendida en esta norma tambin el recurso

24
MARTNEZ LVAREZ, Eduardo M , Responsabilidad de! abogado derivada
de la caducidad de instancia, en revista Conceptos de la Universidad del Museo
Social Argentino, Ao 70, N 5, septiembre-octubre de 1995, ps. 17-18
25
CNCiv, sala E, 26-12-91, "Pinheiro de Malersa L, Esther c/Nostro, Alicia
N ", L L 1993-A-64, J A 1992-IV-6II: "Al asumir el abogado el papel de apoderado
se encuentra obligado a una prestacin de resultado con relacin a los actos procesales
de su incumbencia, que, en general, tienden a activar el procedimiento en la forma
proscripta por la ley; en caso de omisin no es necesario probar su culpa, bastando
con la objetiva frustracin del resultado esperado".
CNCiv, sala B, 9-5-86, "Municipalidad de la Capital c/E , J R ", L. L 1986-D-533,
J A 1987-11-59: "Para acreditar el incumplimiento del abogado y hacerlo responsable
no bastar con probar la no obtencin del resultado apetecido, sino que deber de-
mostrarse que ello sucedi por culpa del profesional, quien no se condujo con la
diligencia adecuada; es decir que actu con negligencia, imprudencia o desidia".
CFcd. de Crdoba, sala A, 26-5-95, "Koziarczuk, Alejandro c/Entel y/u otra", L
L. C 1996-697: "La misin del letrado apoderado no slo consiste en preparar escritos
y brindar su patrocinio a quien le confiere la defensa procesal de su inters jurdico,
sino tambin y particularmente la de extremar su actuacin para concretar de manera
adecuada el ejercicio pleno de la direccin del juicio, con todas las obligaciones
emergentes que ello importa"

334
LAS PAKIES

extraordinario federal (infra, N 393 y ss.) 26 ; no as el recurso


de inaplicabilidad de la ley (infra, N 384 y ss.) por disponer
expresamente el art 290, CPCCN, que los apoderados no estn
obligados a interponerlo.
2) Asistir, por lo menos en los das designados para las notifica-
ciones en la oficina, a los juzgados o tribunales donde tengan
pleitos y con la frecuencia necesaria en los casos urgentes
3) Presentar los escritos, debiendo llevar firma de letrado los de
demanda, oposicin de excepciones y sus contestaciones, los
alegatos y expresiones de agravios, los pliegos de posiciones e
interrogatorios, aquellos en que se promuevan incidentes en los
juicios, y, en general, todos los que sustenten o controviertan
derechos, ya sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa
4) Concurrir puntualmente a las audiencias que se celebren en los
juicios en que intervengan.
Aclara el artculo 51 del CPCCN que el poder conferido para un
pleito determinado, sin importar los trminos en que haya sido otor-
gado, comprende la facultad de interponer los recursos legales y seguir
todas las instancias del pleito, como tambin la de intervenir en los in-
cidentes y de ejercitar todos los actos que ocurran durante la secue-
la de la litis, excepto aquellos para los cuales la ley requiera facul-
tad especial (v. g r , para transigir, prorrogar competencias, cobrar o
hacer quita de deudas) o se hubiesen reservado expresamente en el
poder.
El mandatario debe pagar a su poderdante las costas causadas por
su exclusiva culpa o negligencia cuando fueran declaradas judicial-
mente, esto sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal originada
por el ejercicio del mandato. En este supuesto se puede establecer la
responsabilidad solidaria del mandatario con el letrado patrocinante
(art. 52, CPCCN).
Si el letrado acta en el doble carcter de patrocinante y apoderado,

26
En contra, GOZAN1, Osvaldo A , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, comentado y anotado, en L L 2002-11-109; ARAZI, Roland y ROIAS, Jorge
A , Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Comentado anotado y concor-
dado con los cdigos provinciales, 2a ed a c t , Rubinzal-Culzoni, 2007, t II, p 1052

335
HCTOR E. I.EGUISAMN

tendr tambin la duplicidad de obligaciones, y consiguientes respon-


sabilidades, generada por una y otra calidad, lo cual justifica la mayor
remuneracin por la labor profesional que establece el artculo 9 o , 2 o
prrafo, de la ley 21.839 (modif. ley 24.432).

118. Cesacin de ia representacin

El cese de la representacin de los apoderados se produce por las


siguientes razones (art. 53, CPCCN -modif. ley 22.434-):
1) Por revocacin expresa del mandato formulada por el mandante
en el expediente En este supuesto, el poderdante debe comparecer
por s o designar nuevo apoderado sin necesidad de emplazamiento o
citacin, pues de lo contrario el proceso contina en su rebelda sin
necesidad de intimacin alguna (inc 1). La sola presentacin del man-
dante no revoca el poder, como tampoco la presentacin de otro apo-
derado si no se lo revoca expresamente.
Cuando la revocacin se realiza fuera del expediente (v g r , carta
documento) entiendo que tambin es aplicable tal norma, habida cuenta
de que la iniciativa de la cesacin del mandato parte del poderdante,
quien debe tener conocimiento de qu es lo que debe hacer.
En este supuesto el mandante debe pagar la paite correspondiente
al servicio realizado; pero si adelant el pago al mandatario total o
parcialmente, no puede exigir su reintegro (art 1958, Cd. Civ.). En
caso de existir pacto de cuota litis (art 4 o , ley 21.839 -arancel de
honorarios para abogados y procuradores-), el cliente debe pagar el
porcentaje acordado en el resultado del proceso como si el profesional
lo hubiese concluido. Es aconsejable, sin embargo, convenir expresa-
mente esta circunstancia en el pacto de cuota litis para evitar discu-
siones futuras.
2) Por renuncia formulada por el apoderado tambin en el expe-
diente -aunque la norma no lo dice expresamente, se infiere de sus
trminos- En este caso, el juez fija un plazo para que el poderdante
comparezca por su propio derecho o por nuevo apoderado, bajo aper-
cibimiento de continuarse el juicio en rebelda; debe el mandatario
continuar las gestiones hasta que venza el trmino, pues es responsable
de los daos y perjuicios que su incumplimiento originare (arts. 53,

336
L A S I'AUII-S

inc 2, CPCCN, y 1979, Cd Civ ). Esto es razonable a fin de que


el mandante pueda proveer a la bsqueda de un nuevo letrado La
resolucin se debe notificar por cdula en el domicilio real del man-
dante, circunstancia que aparece lgica toda vez que ste se encuentra
desentendido del expediente
En el supuesto de que la renuncia se realice de manera extrajudicial,
resulta conveniente hacerla por medio fehaciente y otorgar un plazo
razonable (10 das aparece como tal, y es, por otro lado, el normalmente
fijado judicialmente) para que comparezca por s o por apoderado; no
est de ms hacerle saber -o transcribirle- lo que dispone .el inciso.
Luego, la comunicacin se agregar al expediente a fin hacer saber
al juez y a la contraparte que ha cesado la representacin
Cabe sealar -dado que en la prctica se lo asemeja indebidamente-
que la noima se refiere a la renuncia al mandato, no al patrocinio, de
lo cual se sigue que la renuncia al patrocinio no requiere ser aceptada
ni notificada al cliente; ello produce efectos desde que es presentada
(art 13, 2" prr., ley 21.839)"
Resulta til remarcar que si la renuncia se hace en tiempo indebido
y sin causa suficiente, el apoderado es responsable de los daos y
perjuicios que la renuncia cause al mandante (art. 1978, Cd Civ).
Es importante tener esto en cuenta para evitar la renuncia al mandato
estando prximo a que se cumpla el plazo de la caducidad de la ins-
tancia.
3) Por haber cesado la personalidad con que litigaba el poderdante
(art. 53, inc. 3 o ). Se da cuando el mandante es, a la vez, representante
de otra persona ideal o fsica y su representacin cesa (v. gr., poder
otorgado por el curador de un incapaz que es rehabilitado).
4) Por haber concluido el proceso para la cual se otorg el poder,
en caso de tratarse ste de uno especial (art 53, inc. 4). Resulta
indistinto que el proceso termine por sentencia definitiva o de un modo
anormal.
5) Por muerte o incapacidad del poderdante. En tales casos, el
apoderado debe continuar ejerciendo la representacin hasta que los

" CNl ed C A d m , sala III, 28-4-88, " L , I A c/Colcgio de Abogados", L L


1988-E-340,

337
HCTOR E. I.EGUISAMN

herederos o representante legal tomen la intervencin que les corres-


ponda en el proceso, o venza el plazo que les fije el juez para que
concurran a estar a derecho, citados por cdula si se conocieran sus
domicilios, o por edictos durante dos das consecutivos si no fuesen
conocidos, bajo apercibimiento de continuar el juicio en rebelda en
el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo (art. 53, inc. 5 a ).
En caso de no hacerlo, el apoderado es responsable por los perjuicios
que la omisin cause (art. 1969, Cd. Civ).
Si el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del
mandatario, ste deber hacerlo saber al tribunal dentro del plazo
de diez das. Si no lo hace o no denuncia-si los conoce- el nombre y el
domicilio de los herederos o del representante legal, pierde el derecho
a cobrar los honorarios que se devengaren con posterioridad
La muerte del mandatario puede tambin ser puesta en conocimiento
por los propios herederos - e n cuyo caso se debern presentar direc-
tamente en el expediente-, como tambin por la parte contraria.
6) Por muerte o inhabilidad del apoderado. En este caso, se suspende
la tramitacin del juicio -porque no hay quien lo contine-; el juez
fijar un plazo para que el mandante comparezca por s o por nuevo
apoderado, bajo apercibimiento de continuarse el proceso en rebelda;
la citacin se realiza en la forma dispuesta en el inciso 5 o (art 53,
inc. 6).

119. Unificacin de la personera

Cuando se trate de procesos con sujetos mltiples, esto es, cuando


intervengan en el proceso diversos litigantes -litisconsorcio- con un
inters c o m n - e n la misma posicin procesal (actores o demandados)-,
el juez, de oficio o a peticin de parte, puede intimarlos para que
unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad en ella,
que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales
las defensas (art. 54, CPCCN -modif. ley 22.434-)
Este instituto responde a los principios de economa y celeri-
dad procesal, y resulta muy til para evitar la dispersin del patro-
cinio letrado y la representacin, con lo cual se salva la multiplicacin

338
LAS I'AKIIS

de pedidos que significara trabajos comunes y la proliferacin de


incidentes 28 .
Si bien la redaccin de la norma se encuentra en trminos impe-
rativos, razonablemente slo cabe acudir a ella cuando aparezca de-
mostrada la inconveniencia de que acten separadamente.
La determinacin de su aplicacin se realiza despus de contestada
la demanda, que es cuando se advierte la multiplicidad de represen-
taciones o patrocinios. Con tal finalidad se fija una audiencia dentro
de los diez das, y si los interesados no concurriesen o no se aviniesen
al nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo
entre quienes intervienen en el proceso.
Una vez producida la unificacin el representante nico tendr res-
pecto de sus mandantes todas las facultades inherentes al mandato.
El nombramiento comn o el que hubiese discernido el juez se
podr revocar por acuerdo unnime de las mismas partes - e n cuyo es
vinculante para el magistrado- o por el juez, a peticin de alguna de
ellas, siempre que en esta ltima circunstancia hubiese motivo que lo
justifique (art. 55, CPCCN).
El apoderado comn debe continuar la tramitacin del pleito hasta
que, toda vez que la revocacin no produce efectos inmediatos, lome
intervencin el nuevo mandatario.
La unificacin quedar sin efecto cuando desaparecieren los pre-
supuestos mencionados en el primer prrafo del artculo 54.

120. Patrocinio letrado obligatorio

El artculo 56 del CPCCN (modif. ley 22.434) establece el patro-


cinio letrado obligatorio. sta no es una imposicin arbitraria. En-
cuentra su razn de ser en la necesidad de resguardar el mejor orde-
namiento de los pleitos en el planteamiento de las cuestiones sometidas
a la decisin judicial, al exigir la imprescindible especializacin de
quien tcnicamente habilita el escrito para que produzca efectos jur-
dicos, por cuanto se lo supone dotado del conocimiento del Derecho 2 ''.

- C N C i v , sala C, 12-5-83, "Achval, Nicols, s u c " . E . D 106-612,1. J 2 4 5 1 6 6


2
' C N C i v , salo F, 17-12-91, "Consorcio de Propietarios Moiss Lebensohn 339

339
HCTOR E. I.EGUISAMN

El abogado puede actuar como apoderado de la parte, como pa-


trocname, o en ambas calidades Cuando lo hace como patrocinante,
es asesot o consultor de su cliente, y su misin consiste nicamente
en conducir el litigio y aconsejar las soluciones legales que considera
convenientes tendientes a obtener una sentencia favorable. El patro-
cinio letrado implica asumir la plena direccin jurdica del proceso,
el cabal cumplimiento de los deberes que ello importe y el empleo
de la mayor diligencia para conducirlo de la mejor forma posible hasta
su terminacin
El abogado no es un mero encauzado! procesal de cualquier pre-
tensin de sus clientes, sino un experto que debe advertirles desapa-
sionadamente sobre la improcedencia de presentarse ante los estrados
judiciales cuando para ello slo gua una conducta teida de mala fe 30
Por el contrario, el abogado es responsable de los actos procesales
que llevan su patrocinio, al menos en cuanto al cumplimiento de las
formalidades legales que ellos requieren para su validez 31 ; le incumben
la atencin y seguimiento del proceso, aun cuando no haya asumido
el carcter de apoderado, y no le es dable desentenderse de la ulterior
marcha del proceso prescindiendo de tomar contacto directo con las
actuaciones judiciales 32
Al letrado, vaya a actuar solamente como patrocinante o, adems,
como apoderado, es a quien incumbe tener en estricta consideracin
las reglas de la carga de la prueba (infra, N u 210) al tiempo de analizar
el caso que le es encomendado; de lo contrario, no podr disear la
arquitectura del planteo judicial que se formular al no contar con una
estrategia probatoria sobre la cual sustentarlo. Dado que el cliente es
lego, el abogado es quien en la primera entrevista debe ir orientando

c/Jorge, Antonio", L L 1992-A-82; I A 1993-1, sntesis: "Cuando un proceso se


inicia con un marcado y notorio desconocimiento del Derecho, el principal responsable
de ese dispendio jurisdiccional es el profesional que patrocina a! accionante y debe
responder solidariamente con ste en el pago de las cosas"
C N C o m , sala D, 15-7-96, "E , 7. c/Astillero Ministro Domecq Garca SA",
D J. 1997-1-627
31
C N C i v , sala K, 30-10-92, "Paredes, Rubn A c/Consorcio de Propietarios
ngel Gallardo 1034", L. L 1993-A-196; J A 1993-11, sntesis
n
C N C i v , sala E, 26-12-91, "Pinheiro de Malersa L, Esther c/Nostro, Alicia
N " , L. L 1993-A-64, J. A. I992-IV-611

340
LAS t'AiiiEs

al cliente en su relato de los hechos e inquirir sobre los medios de


prueba de que disponga y que se puedan hacer valer, para en una o
ms oportunidades posteriores, luego de estudiar el caso, precisar ma-
yores detalles si es necesario Y si el caso es inviable, sea porque al
cliente no le asiste derecho o porque no cuenta con pruebas suficientes,
el abogado se lo debe hacer saber y aconsejarlo sobre la inconveniencia
de acudir a los estrados judiciales dado que no lograr un pronuncia-
miento a su favor.
Si al cliente no le asiste derecho, estimo que el abogado debe
rehusar la encomienda profesional. En cambio, si no cuenta con pruebas
suficientes la decisin de demandar o no le incumbe al cliente, pero
el abogado lo debe enterar ampliamente al respecto como, asimismo,
de las eventuales consecuencias perniciosas que puede generar la pro-
mocin de la demanda.
En este ltimo supuesto, de ser iniciada la demanda y no obtener
el cliente una sentencia favorable, el problema para el abogado ser
de prueba a la postre, es decir, acreditar que cumpli con su obligacin
de informacin previa al cliente ante un eventual reclamo que ste
intente realizarle 33
Como prevencin, entonces, a la manera del "consentimiento in-
formado" que se ha esparcido en el mbito de la medicina como obli-
gacin de los galenos, y que podramos denominar consentimiento
informado abogadil, resulta recomendable que el abogado deje cons-
tancia por escrito de toda la informacin que le suministra al cliente
acerca de las dificultades, inconveniencias o riesgos que presenta su
caso; el cliente subscribir el instrumento a modo de constancia de
que la ha recibido, como, asimismo, de su decisin de promover igual-
mente la demanda, y, no estara de ms, consignar tambin los hechos
y las pruebas proporcionados por el cliente al letrado 34 .
De esta manera, si no lleva firma de letrado no ser provedo ningn
escrito de demanda, de oposicin de excepciones, sus contestaciones,

" CNCiv, sala H, 9-8-2005, "M , R A c/A , D L y otro", D J 2006-1-1125,


con nota de Hctor Eduardo l.eguisamn,
3J
LEGUISAMN, Hctor Eduardo, La incorrecta valoracin ele la prueba como
causa de mala praxis deI abogado, en D J 2006-1-1129

341
HCTOR E. I.EGUISAMN

pliegos de posiciones, interrogatorios para testigos, alegatos o expre-


siones de agravios y sus respuestas, ni tampoco con los que se pro-
muevan incidentes o se pida la nulidad de actuaciones y, en general,
los que sustenten o controviertan derechos, ya sea en procesos de
j u r i s d i c c i n voluntaria o c o n t e n c i o s a (art. 56, C P C C N - m o d i f .
ley 22.434). El escrito con tal carencia se tiene por no presentado y
se ordena su devolucin al firmante sin ms trmite ni recursos, si no
es subsanada tal falencia dentro del segundo da de notificada por
ministerio de la ley la providencia que exige su cumplimiento, lo cual
tiene lugar si suscribe un abogado el escrito ante el secretario o el
oficial primero, o por la ratificacin que por separado se hiciere con
firma de letrado (art 57, CPCCN - m o d i f . ley 22.434-). El CPCCBA
otorga slo 24 horas para suplir la omisin (art. 57).
El patrocinio letrado exigido por el articulo 56 del C P C C N no
reemplaza las exigencias de la ley 10.996 a los fines de la actuacin
e n j u i c i o en carcter de apoderado o representante legal 35 . El procurador
se limita a representar a su principal y debe ajustar su intervencin a
las obligaciones que le impone el artculo 11 de la ley 10.966, entre
ellas, la de requerir asesoramiento letrado para toda actuacin judicial
en la cual se sustentan o controvierten derechos, sea en jurisdiccin
contenciosa o voluntaria 36 Especficamente, el articulo 11, inciso 3 o ,
2 prrafo, de la ley 10.996, concordantemente con el artculo 56 del
CPCCN, dispone que el escrito que no lleve firma de letr ado se tendr
por no presentado y se devolver al firmante.
En las audiencias tampoco se permite la ampliacin del pliego de
posiciones ni la formulacin de preguntas a tenor del artculo 415 del
CPCCN, o del interrogatorio de los testigos, la promocin de cues-
tiones - d e la naturaleza que s e a n - ni su contestacin, si la parte que
las promueve o contesta no est acompaada de letrado patrocinante
(art 56, 2" prr.). En realidad, en las audiencias, quien efecta tales
actos es el letrado patrocinante, no el cliente, porque no es conocedor

35
CSJN, 17-11-94, "Ecomad Construcciones Portuarias SA c/Provincia del Chubut
y otro", J A 1995-III-428.
36
C Nac C i v , sala G, 25-2-86, "Argaaraz, Teodoro B c/Massolini, Humberto",
L L I986-D-649 (37 365-S), J A I987-I-18

342
LAS P A M iis

del Derecho; pero aunque lo conociere, si no est presente su letrado


patrocinante no puede hacerlo por s mismo
Por su lado, el cliente, que acta por su propio derecho, tiene la
obligacin de estar atento a las contingencias del proceso, requerir
informaciones peridicamente al letrado, encontrarse disponible para
firmar los escritos judiciales, avisar al profesional con la antelacin
necesaria de su ausencia transitoria o alguna enfermedad que lo aqueje,
como tambin, aunque sea lego, concurrir a tribunales a compulsar el
expediente pues l es quien se entiende con su contraparte. No en
vano existen numerosas normas en el CPCCN que hablan de la "parte",
entre otras, el artculo 133 (modif. ley 25 488), que impone la carga
a las partes de comparecer a secretara los dias martes y viernes y la
posibilidad de asentar en el libro de asistencia su presencia y indis-
ponibilidad del expediente para consultarlo; el artculo 134 (modif.
ley 25.488), que autoriza a retirar copias de escritos -notificacin t-
cita- en consonancia con el artculo 120, 3 a prrafo, que tambin
habilita a firmar copias; el artculo 142 (modif. ley 25 488), que prev
la notificacin personal mediante diligencia extendida en el expediente
-precisamente el letrado patrocinante no puede ser sujeto de esta no-
tificacin porque carece de facultades representativas-; el artculo 143
(modif ley 25.488), que sigue estableciendo la obligacin del "litigante
que actuare sin representacin" de notificarse personalmente en opor-
tunidad de examinar el expediente - e n este caso el letrado patrocinante
tampoco puede ser requerido para que se notifique ni puede valer
como notificacin la atestacin que l realice en ese sentido-, y tambin
el artculo 63, inciso a, del RJN, que permite a las partes revisar el
expediente.
Resulta til sealar que, a los efectos arancelarios, la firma del
abogado patrocinante en un escrito implicar el mantenimiento de su
patrocinio en las actuaciones posteriores, aunque no fueren firmadas
por l, hasta tanto cese por renuncia del profesional o por revocacin
expresa del cliente o su apoderado (art. 13, ley 21 839 -arancel de
honorarios de abogados y procuradores-).
Finalmente, cabe decir que con el titulo Dignidad, el articulo 58
del CPCCN, establece: "En el desempeo de su profesin, el abogado
ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto y consideracin

343
HCTOR E. I.EGUISAMN

que debe guardrsele". En una norma similar, el articulo 5 de la


ley 23.187 - d e ejercicio de la abogaca-, determina: "El abogado en
el ejercicio profesional, estar equiparado a los magistrados en cuanto
a la consideracin y respeto que se le debe. Sin perjuicio de las san-
ciones penales que pudieran corresponder a quien no observare esta
norma, el abogado afectado tendr derecho a efectuar una reclamacin
ante el superior jerrquico del infractor, que deber tramitarse suma-
riamente. Adems, el afectado deber comunicar de inmediato al Co-
legio cualquier violacin de la presente norma, quien podr constituirse
en parte en dichas actuaciones"
Estas normas sientan un principio de jerarqua y respeto hacia la
profesin; importan al buen orden procesal y a la sociedad, en la cual
el abogado cumple su misin, en tanto como auxiliar de la justicia,
para que cada litigante obtenga, mediante el proceso, la solucin justa
que quepa a su derecho La libertad y dignidad son calidades inherentes
de la profesin de abogado, que deben ser protegidas por el ordena-
miento jurdico No sera concebible la plena defensa de los derechos
de los justiciables si fuera coartada tal libertad o menoscabada la dig-
nidad del profesional.

121. La rebelda. Concepto. Requisitos

La rebelda o contumacia es la ausencia de algunas de las partes


en un proceso de conocimiento en el cual normalmente debera inter-
venir como tal. No es procedente en los procesos de ejecucin. Se
puede tratar de una ausencia original (directa incomparecencia al pleito)
o derivada (abandono del proceso cuando se compareci). La primera
corresponder exclusivamente al demandado, mientras que la segunda
puede concernir a cualquiera de las partes, es decir, tanto al actor
como al demandado La rebelda implica una falta de cooperacin que
afecta la estructura normal del proceso y el ejercicio de la actividad
judicial 37 .
Una de las posibles actitudes del demandado al ser notificado del

37
CNCiv , sala B, 23-6-88, "Mcdcsani, Hctor A c/Foecyt", L. L 1990-A-217,
con nota de Juan P Colerio

344
LAS I'Aitriis

traslado de la demanda es directamente no contestar la demanda; de-


sinteresarse absolutamente del proceso.
En tales condiciones caben dos posibilidades: a) que el accionado
sea declarado rebelde si el actor lo pide, y b) que el proceso contine
sin que medie tal declaracin, es decir que no necesariamente el ac-
cionado debe ser declarado rebelde si no comparece a contestar la
demanda. En este ltimo caso, las sucesivas notificaciones -salvo la
audiencia de absolucin de posiciones y la sentencia definitiva- se le
tendrn por notificadas al demandado por ministerio de la ley (art. 59,
3" prr , CPCCN -modif ley 22,434-).
Son requisitos para la declaracin de rebelda: a) que la parte tenga
domicilio conocido; b) que haya sido debidamente citada; c) que no
compareciere durante el plazo de la citacin; d) que abandonare el
juicio despus de haber comparecido, y e) peticin de la parte contraria.
En el supuesto de abandono, si el actor lo realiza, el pedido le co-
rresponde al demandado
De lo expuesto se sigue que no procede la declaracin de rebelda
cuando el demandado es citado por edictos. Pero adems por cuanto,
como veremos oportunamente (infra, N 165, e), cuando el accionado
es "notificado del traslado de la demanda" por edictos, como en realidad
no queda notificado, el Estado garantiza su derecho de defensa: esta-
blece el artculo 343 del CPCCN, que se debe nombrar al defensor
oficial para que lo represente en el proceso
nicamente se notifican por cdula, o en su caso por edictos durante
dos das, la resolucin que decreta la rebelda (art. 59, 2" prr.) y la
sentencia definitiva (art 62) Las dems resoluciones se notificarn
por ministerio de la ley (art 59, 2 o prr., in fine). Es decir que luego
de notificada por cdula o por edictos la declaracin de rebelda, todas
las resoluciones, inclusive la que cita a absolver posiciones (art. 409,
CPCCN) se notifican ministerio legis.
En realidad, en cuanto a las notificaciones, podemos afirmar que
no existe diferencia entre un proceso seguido en rebelda y uno en el
cual el demandado no contest la demanda ni compareci a estar a
derecho pero sin que medie a su respecto declaracin de rebelda. En
el proceso en rebelda, luego de su declaracin, el actor tendr que
confeccionar la cdula notificando justamente la rebelda y luego la

345
HcTOr E. LKCUISAMN

que corresponde a la notificacin de la sentencia (la audiencia preli-


minar del art 360, CPCCN -modif. ley 25.488- y la absolucin de
posiciones - e n este caso- se notifican por nota); mientras que en el
pleito en que no se declar la rebelda al demandado incompareciente,
y toda vez que no constituy domicilio, las sucesivas notificaciones
(incluida la audiencia preliminar del art 360) sern por ministerio de
la ley con excepcin de la audiencia para absolver posiciones y la
sentencia, porque as lo establece el articulo 41 del CPCCN, al que
remite el artculo 59, 3" prrafo.
Vemos en uno y otro caso que el actor deber confeccionar dos
cdulas al demandado. Como la notificacin de la sentencia en los
dos procesos se debe realizar por cdula, la diferencia est en la cdula
con la cual en el proceso en rebelda se notificar la declaracin de
sta -anterior a la apertura a prueba- y en el otro, en la cdula que
cita a absolver posiciones -posterior a la apertura a prueba-. Es decir
que no existe una diferencia relevante que distinga a ambos procesos.
Inclusive, la notificacin de la rebelda puede llegar a obstaculizar
la continuacin del procedimiento si el diligenciamiento de la cdula
no llega a feliz trmino, debido a mltiples razones, que muchas veces
se originan en causas reales, pero tambin muchas otras no (v. gr.,
falta de chapa municipal, manifestacin al oficial notificador de que
la persona no vive ms en el lugar, etc.) y que sin duda dilatan el
procedimiento, sin contar con que finalmente la rebelda deba ser no-
tificada por edictos, aunque la cdula bien se puede diligenciar bajo
responsabilidad de la parte actora en caso de contarse con la seguridad
de que el accionado rebelde mora en tal domicilio (supra, N 90, e)
De hecho, sabido resulta que quien voluntariamente no contesta
una demanda que le es entablada difcilmente luego comparezca, por
cuanto no tiene inters en intervenir en el pleito Si, por el contrario,
lo hace con posterioridad, ser indudablemente porque evalu la si-
tuacin de distinta manera, pero ello sin que la cdula notificndole
la rebelda haya influido de modo decisivo, puesto que tambin resulta
sabido que ante una incontestacin de demanda y falta de compare-
cencia a estar a derecho, devendr la declaracin de rebelda si la otra
parte lo pide, o sea que no es para nada una contingencia imprevisible,
sino todo lo contrario.

346
L A S 1'AK I ES

Por qu darle entonces al rebelde una segunda oportunidad para


que comparezca - q u e no se le brinda a quien sin contestar la demanda
no fue declarado rebelde-, si en realidad puede comparecer cuando
lo crea conveniente y hacer cesar la rebelda, segn veremos? Entiendo
que el proceso en rebelda debe tener consecuencias ms severas que
determinen al litigante a intervenir en el proceso, y no que slo se
persiga la declaracin de rebelda - c o m o en la prctica se hace habi-
tualmente- para lograr la notificacin ministerio legis del demandado
para absolver posiciones, Sera deseable que una reforma eliminase
la notificacin por cdula de la rebelda y evitar as posibles argucias
del demandado tendientes a dilatar el proceso, como tambin la noti-
ficacin por edictos, cuya materializacin y acreditacin llevan de por
s un tiempo considerable y adicionalmente encarecen el costo del
juicio, circunstancias que van en detrimento del derecho del actor 38

122. Efectos

La rebelda no altera la secuela regular del proceso (art. 60, 1"


prr, CPCCN), lo cual significa que no afecta su normal desarrollo.
El rebelde puede oponer la prescripcin en los trminos del artcu-
lo 346, 2 o prrafo, del CPCCN (modif ley 25.488), esto es, si justifica
haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance
superar, como el caso fortuito o fuerza mayor (art. 60,2 prr, CPCCN).
La sentencia se pronunciar segn el mrito de la causa y lo es-
tablecido en el artculo 356, inciso Io, del CPCCN (modif. ley 25.488)
(reconocimiento de los documentos y eventualmente de los hechos).
En coso de duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin
de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien obtuvo la decla-
racin (art. 60, 3" prr, CPCCN), pero puede quedar desvirtuada por
el resto de las probanzas arrimadas al proceso 39 .
Las previsiones de los artculos 60 y 356, inciso 1, del CPCCN

" LEGUISAMN, Hctor Eduardo, El proceso en rebelda, ponencia presentada


al XVI Congreso Nacional de Derecho Procesal (Buenos Aires, 1991), Libro de po-
nencias, t II, ps. 32.3-328
CNCiv, sala M, 15-10-97, "Gonzlez, Nora M e/Pinto, Alvaro J " , L L 1997-
F-953 (40 060-S)

347
HCTOR E . LKCUISAMN

son aplicaciones de la norma del artculo 919 del Cdigo Civil, de


acuerdo con la cual el silencio a una interrogacin es considerado
como manifestacin de voluntad cuando hay una obligacin de explicar
impuesta por la ley: imposicin legal que resulta del propio CPCCN,
que a quien no responde la demanda o es rebelde al emplazamiento
judicial le impone la sancin de la admisin de los hechos sostenidos
por el actor, segn las dems circunstancias del caso reflejadas en las
constancias de la causa 40 .
En realidad, el proceso en rebelda regulado actualmente en el
CPCCN no vara en mucho de aquel en el cual el demandado se opone
en su contestacin a la pretensin del actor e interviene en el pleito
activamente. En efecto, en el proceso en rebelda el actor tiene que
probar los presupuestos de hecho en que funda su derecho, al igual
que tendra que hacerlo si el accionado hubiera respondido la demanda,
puesto que la presuncin legal procesal que establece el artculo 60,
3 r prrafo, slo se aplica en caso de duda.
Lo anterior significa que el juez, en definitiva, valorar en primer
trmino si el actor prob acabadamente sus afirmaciones, y resolver
en su favor s concluye que as lo hizo sin aplicar la presuncin (conf
art. 60, 3" prr., primera parte); si entiende que no lo hizo en lo
absoluto, obviamente le rechazar la demanda, y, por ltimo, si el juez
duda, slo en este caso aplicar la presuncin legal procesal que surge
de la rebelda declarada y firme Vemos, pues, que la nica diferencia
en este aspecto entre un juicio -llammosle normal para individuali-
zarlo- y uno seguido en rebelda del demandado la constituye el caso
de duda, con lo cual entiendo que, a los efectos prcticos, el demandante
se encuentra en igualdad de condiciones que en un proceso normal,
y slo eventualmente ser favorecido por la declaracin de rebelda;
cuando no, por el contrario, pueda resultar perjudicado en algn caso
por la contumacia de su adversario al lograr ste una mayor proteccin
de la jurisdiccin debido, justamente, al estado de rebelda en que se
encuentra 41 .
Se sigue, entonces, que a pesar de la incomparecencia del deman-

40
CNCiv, sala C, 12-3-79, "Compaa Inmobiliaria Constructora SA c/Acinr de
Dip, Sara R ", L L. I979-C-272, con nota de Isidoro Eisner
41
LEGUISAMN, El proceso en rebelda cit, t II, ps 323-328

348
L A S I'AKI u s

dado y de que adems haya sido declarado rebelde, resulta conveniente


no conformarse con tal situacin y cumplir en lo posible con la carga
probatoria de acreditar los hechos invocados, pues los documentos,
por imperio del artculo 356, inciso 1, se los tiene por reconocidos,
para lo cual el proceso se puede abrir a prueba a pedido de parte
(art. 61, CPCCN - m o d i f ley 22.434-) 42 .
Los efectos de la rebelda no se extienden a otro codemandado,

CECC, sala 4a. 10-5-79, "Pcrrari de Jaule, Vclia A E y otra c/Vevcani,-Eduardo


N y otro", BCECyC 678, N" 9883: "La rebelda no implica que deban admitirse sin
ms las afirmaciones de hecho de la actora, condenando por ello al rebelde, sino que
evaluando las constancias del proceso, debe establecerse si la presuncin favorable
al accionante que deviene de la rebelda, tiene su corroboracin en la prueba producida
en apoyo de la accin instaurada"
CNCom , sala B. 18-2-86, "R T , S A c/Bonina y T'omasini SA", L L 1986-
E-194, D J 1986-2-354: "Es la carga del actor probar sus dichos de manera clara
y conveniente y la rebelda constituye presuncin de verdad de los hechos ilcitos
afirmados, cuando no se exija la comprobacin de algn hecho constitutivo de la
accin, o se trate de circunstancias que el demandado no tena por qu conocer, es
decir, que la sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa"
CNCiv, sala E, 7-11-95, "S , M S c/R , V D ", L L 1998-D-881 (40 663-S):
"En los procesos en que se ventilan cuestiones de orden pblico, como ocutTC en los
juicios contenciosos de divorcio, por incidencia del principio consagrado en el art 232,
Cd C i v , la rebelda declarada y firme no constituye presuncin de verdad de los
hechos afirmados por quien obtuvo la citada declaracin".
Trib Trab de Irenque Lauquen, 22-11-96, "Urrutia, Neldo E c/Quenec SA y/u
otro", L L B A 1997-638: "La falta de contestacin de demanda en tiempo e
incluso la rebelda del demandado no comportan un reconocimiento de los hechos
afirmados por el oponente ni de sus pretensiones debiendo el actor aportar al juicio
elementos de conviccin que justifiquen la legitimidad de los mismos"
C N C o m , sala A, 10-6-97, "Guerrero, Pedro J c/Colegio Buenos Aires SRL",
L L. I997-F-10I: "La rebelda no implica la recepcin sin ms de todo lo peticionado
Asi, no se impone al juez una decisin favorable a la peticin del actor, sino slo
en aquellos supuestos en que se encuentran reunidos los presupuestos cautelares"
C N C o m , sala A, 30-12-98, "Maltosa Burstil SA c/Garavaglia, Ricardo y otros",
L L del 19-4-99, p 3, fallo 98 594; Supl mensual del Rep Gral L L, abril de
1999, p 53, sum 669; I J II 28889: "La declaracin de rebelda del demandado
no implica pw iure la recepcin de todas las pretcnsiones planteadas por el actor ni
impone por ende al juzgador la obligacin de emitir una decisin favorable a la
peticin de aqul, sino slo en aquellos supuestos en los cuales la misma sea justa
y est acreditada en legal forma"
HCTOK E . LEGUISAMN

ya que ste no puede resultar perjudicado si dio cumplimiento a su


carga de comparecer y contestar la demanda 4 3
Otro efecto relevante de la declaracin de rebelda es que hace
procedente la adopcin de medidas precautorias. As, desde el momento
en que un litigante haya sido declarado en rebelda - n o es necesario
que se encuentre firme la resolucin-, a pedido de la otra parte es
posible decretar medidas cautelares para asegurar el cumplimiento de
la sentencia o, si el rebelde fuere el actor, el pago de la suma que se
estime en concepto de eventuales costas (arts. 63 y 212, inc. P, CPCCN
- m o d i f ley 22.434-).
Las medidas precautorias decretadas subsistirn hasta la termina-
cin del juicio a menos que el interesado justificare haber incurrido
en rebelda por causas que no haya estado a su alcance vencer (caso
fortuito o fuerza mayor); son aplicables las normas sobre ampliacin,
sustitucin o reduccin de las medidas precautorias, y se tramitarn
las peticiones por incidente sobre procedencia o alcance de las medidas
precautorias sin detener el curso del proceso principal (art. 65,
CPCCN).

13
CNAI, sala III, 18-6-82, "Cenci, Augusto y olro c/C'lub Comunicaciones y/u
otro", D T. 1983-A-27
CNAI, sala VII, 9-12-2003, causa 25.582/01, "Jurez, Elvio c/Futurplast SA y
otros s/Despido", indito: "A ello agrego que habiendo un litisconsorcio pasivo so-
lidario y, por ende, ausencia de intereses contrapuestos entre los litisconsortes, 'no
puede entenderse que exista confesin de aqul que incurriera en rebelda, toda vez
que lo alcanzan las defensas que hubieran opuesto los restantes Del mismo modo,
el reconocimiento expreso por parte de cualquiera de los litisconsortes involucra al
resto en el resultado del pleito: la relacin sustancial entre el actor y los demandados es
nica, aunque entre stos pueda existir diversidad de intereses, conflictos o repeti-
ciones a los que el demandante es ajeno ' (conf PALACIO, Derecho , t. III; DEVIS
ECHANDA, Teora , t I; en similar sentido, sala 3' en 'Avendao e/Frigorfico
Oorina SA y otro s/Despido', sent def 80 843 del 30-5-2000, esla sala 7\ 'Burgos,
Eduardo Jos y otro c/SA Nestl de Productos y otro s/Cobro', sent def 32 829 del
25-11-99; 'Rojas, Amalia del Carmen c/Mar de Oro SA y otros s/Despido', sent def
36 291 del 28-8-2002) Por consecuencia, no habiendo la parle adora logrado acreditar
la autenticidad de las cartas documento glosadas a fs. 114/119 desconocidas por la
codemandada Aguas Argentinas SA (ver resolucin de fs 221 e informe del Correo
Argentino de fs 233), no puede tenerse por vlida la 'intimacin fehaciente' que
prev la normativa en cuestin como requisito solemne para viabilizar las indemni-
zaciones reclamadas (art. 386, CPCCN)"

.350
LAS I'Aiuiis

123. Cesacin de la rebelda. Ofrecimiento de prueba

El comparendo del rebelde hace cesar el procedimiento en rebelda,


pero no retrotrae el procedimiento; el juicio debe seguir segn su
estado, y las actuaciones posteriores se entendern con el compareciente
sin que en ningn caso de pueda retrogradar el procedimiento (art. 64,
CPCCN).
Significa eso que cuando el demandado comparece al juicio cesan
los efectos de la rebelda, pero tal comparecencia no puede tener por
virtud modificar los trminos de la relacin procesal, de manera que
el declarado rebelde no puede oponer defensas que slo estuvo facul-
tado para plantear en la contestacin de la demanda 4 ' 1
El demandado declarado rebelde no podr ofrecer prueba en ningn
caso, por cuanto, de acuerdo a la modificacin introducida por la
ley 25.488 al artculo 333 del CPCCN, en los procesos ordinarios,
adems de agregarse la prueba documental, todos los dems medios
probatorios tambin se deben ofrecer con la demanda, reconvencin
y contestacin de ambas, del mismo modo que en los procesos suma-
rsimos (art. 498, inc. 1, CPCCN -modif. ley 25.488-, salvo respecto
de la reconvencin), de donde se sigue que el rebelde siempre com-
parecer con posterioridad a haber precluido la oportunidad para el
ofrecimiento de prueba, y su comparecencia ulterior, si bien hace ce-
sar la rebelda, no puede retrogradar la sustanciacin del proceso
(art. 64)45..
Sin embargo, el rebelde puede alegar hechos nuevos en primera
instancia si toma intervencin antes de que precluya la oportunidad
(infra, N 205) 46 y, en consecuencia, tiene la posibilidad de ofrecer

' M CECCom , sala 4, 11-8-78, "Sanabria, suc. c/Ferreyra de Aisimbure, Elena A


y oros", BCECyC 672, N 9748
J5
LEGUISAMON, Hctor Eduardo, El replanteo de prueba, en revista Compendio
de Jurisprudencia, Doctrina y Legislacin, N" 2, Errepar, noviembre de 2006, p 250
CNCiv, sala C, 6-10-76, "Stabile, Jorge G. c/Bern, ngel", L L 1979-D-618
(35.311-S), E D. 73-232: "La falta de contestacin de la demanda no constituye
impedimento para que el demandado, usando la facultad que le confiere el art. 66,
CPCCN, pueda invocar un hecho que tuviere relacin con la cuestin que se ventila,
producido con anterioridad a la iniciacin de la demanda; pero para que sea viable
es necesario que llegue a conocimiento de la parte con posterioridad a la traba de la

351
HCTOR E, LICUISAMN

prueba para acreditarlos Asimismo, salvo en el proceso sumarsimo


-por no proceder la apelacin libre sino en relacin (infra, N 370,
b)-, el rebelde puede ofrecer prueba en segunda instancia en los tr-
minos del artculo 260, inciso 5 o , apartado a, del CPCCN, si apela la
sentencia definitiva (art. 66, 1er prr, CPCCN) 4 7 .
En este supuesto y si como consecuencia de la prueba producida
en segunda instancia la otra parte resultare vencida, para la distribucin
de las costas se tendr en cuenta la situacin creada por el rebelde
(art. 66, 2 U prr , CPCCN - m o d i f . ley 22.434-).
En el mbito bonaerense, en cambio, en los procesos ordinarios
la posibilidad de ofrecer prueba depender del momento en el cual el
rebelde comparezca al pleito. La respuesta es afirmativa si lo hace
antes de que precluya la oportunidad de ofrecer prueba -dentro de los
diez primeros das de quedar firme el auto de apertura a prueba
(art 3 6 5 , 2 o prr., CPCCBA)-. Pero, obviamente, la prueba que ofrezca
tendr como nica finalidad la de desvirtuar los hechos alegados por
su contrincante, puesto que no habiendo alegado hechos propios, pro-
ducto de su incontestacin de demanda, no puede producir prueba que
tienda a su acreditacin En los procesos sumarios y sumarisimos la
situacin vara, toda vez que, teniendo la carga procesal de ofrecer
prueba con la contestacin de demanda y no habindola respondido,
lgicamente su oportunidad precluy y, en consecuencia, no puede
ofrecer prueba en primera instancia, a menos que se trate de un hecho
nuevo, que alegue antes de los cinco das de quedar firme el auto de
proveimiento de prueba.
Finalmente, dispone el artculo 67 del CPCCN, que una vez eje-
cutoriada la sentencia pronunciada en rebelda, esto es, cuando noti-
ficada no ha sido recurrida o se han agotado los recursos procesales,
no se admitir recurso alguno contra ella.

litis (en el caso, toda la documentacin referente a los hechos nuevos denunciados
se encuentra en poder del ex apoderado del consorcio, a quien se le revoc el poder
lo que pone en evidencia que aqullos eran conocidos por el codemandado con an-
terioridad a la traba de la litis, y que se trat de suplir la omisin incurrida al no
contestar la demanda)"
J7
LEGUISAMN, Hctor Eduardo y PALMA, Jorge P, Replantea Je prueba
en segunda instancia, en L L I991-E-659

352
L A S I'AIUKS

No obstante, puede ser declarada nula la sentencia si ha sido el


resultado de un procedimiento viciado (por e j , fruto de la citacin
del demandado en un domicilio que no es el de l -notificacin nula-;
art. 149, CPCCN) o de una colusin dolosa entre una de las partes y
un tercero en perjuicio del rebelde (estafa procesal).

.353
MODELOS

SE PRESENTA COMO APODERADO - CESACIN DE PA-


TROCINIO
SEOR JUEZ:

, abogado, por la actora, constituyendo domicilio procesal


en . (zona ), en los autos "..", a VS digo:
Q u e vengo a presentarme, a tenor del testimonio de poder
especial judicial q u e a c o m p a o , en carcter de a p o d e r a d o
judicial de , con domicilio en .., de la Capital Federal, so-
licitando se me tenga por presentado, parte y constituido el
domicilio
C e s a de esta m a n e r a el patrocinio letrado q u e tenia mi
r e p r e s e n t a d o con anterioridad a e s t a presentacin
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

RENUNCIA MANDATO
SEOR JUEZ:
..... abogado, por mi propio derecho, con domicilio consti-
tuido en ... (zona ), en los autos " .", a VS digo:
Q u e vengo a renunciar al poder general q u e me fuera
otorgado por el d e m a n d a d o , solicitando se le haga s a b e r
esta renuncia fijndosele plazo para c o m p a r e c e r por si o por
representante en los trminos del art 53, inc 2, del Cd
Procesal y bajo el apercibimiento all dispuesto
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

.354
!

CONTESTA DEMANDA
SEOR JUEZ;
, abogado, por la representacin que m s abajo invocar,
constituyendo domicilio procesal en (zona ) (TE .), en
los autos ". ", a VS me presento y respetuosamente digo:

I PERSONERA
Q u e vengo mediante el presente escrito a p r e s e n t a r m e
a e s t o s autos en nombre y representacin de . , con domicilio
en la calle , en los trminos del art 48 de! Cdigo Procesal
Justifico mi comparecencia en el carcter invocado en el
hecho de q u e mi m a n d a n t e se encuentra en e s t o s m o m e n t o s
fuera de su domicilio en el Interior del pas por r a z o n e s la-
borales, en virtud de lo cual le resulta imposible la suscripcin
del p r e s e n t e escrito y/o el otorgamiento de un poder judicial
En resguardo de la garanta constitucional de la d e f e n s a en
juicio, teniendo en cuenta la exigidad y perentoriedad de
los plazos procesales, es evidente que existen v e r d a d e r a s
r a z o n e s de urgencia q u e justifican mi comparecencia en el
carcter invocado Dentro del plazo de ley mi gestin ser
ratificada y/o se otorgar el poder judicial pertinente el q u e
se agregar a autos

II CONTESTA DEMANDA
[]
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

(habitualmente la presentacin en calidad de gestor procesal


se realiza al contestar la d e m a n d a , pero se p u e d e efectuar
para cualquier acto urgente)

i 355
MODELOS

SE PRESENTA COMO APODERADO - CESACIN DE PA-


TROCINIO
SEOR JUEZ:
, abogado, por la actora, constituyendo domicilio procesal
en . (zona ), en los autos "..", a V S digo:
Q u e vengo a presentarme, a tenor del testimonio de poder
especial judicial q u e a c o m p a o , en carcter de a p o d e r a d o
judicial de , con domicilio en . , de la Capital Federal, so-
licitando se me tenga por presentado, parte y constituido el
domicilio
C e s a de esta m a n e r a el patrocinio letrado q u e tenia mi
r e p r e s e n t a d o con anterioridad a esta presentacin
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

RENUNCIA MANDATO
SEOR JUEZ:
... . abogado, por mi propio derecho, con domicilio consti-
tuido en .. (zona ), en los autos " .", a VS digo:
Q u e vengo a renunciar al poder general q u e me fuera
otorgado por el d e m a n d a d o , solicitando se le haga s a b e r
esta renuncia fijndosele plazo para c o m p a r e c e r por s o por
representante en los trminos del art 53, inc 2, del Cd
Procesal y bajo el apercibimiento all dispuesto
As provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

.354
CONTESTA DEMANDA
SEOR JUEZ;
, abogado, por la representacin que m s abajo invocar,
constituyendo domicilio procesal en (zona ) (TE .), en
los autos " ", a VS me presento y respetuosamente digo:

I PERSONERA
Q u e vengo mediante el presente escrito a p r e s e n t a r m e
a e s t o s autos en nombre y representacin de , con domicilio
en la calle , en los trminos del art 48 del Cdigo Procesal
Justifico mi comparecencia en el carcter invocado en el
hecho de q u e mi m a n d a n t e se encuentra en e s t o s m o m e n t o s
fuera de su domicilio en el Inferior del pas por r a z o n e s la-
borales, en virtud de lo cual le resulta imposible la suscripcin
del p r e s e n t e escrito y/o el otorgamiento de un poder judicial
En resguardo de la garanta constitucional de la d e f e n s a en
juicio, teniendo en cuenta la exigidad y perentoriedad de
los plazos procesales, es evidente que existen v e r d a d e r a s
r a z o n e s de urgencia q u e justifican mi comparecencia en el
carcter invocado Dentro del plazo de ley m gestin ser
ratificada y/o se otorgar el poder judicial pertinente el q u e
se agregar a autos

II CONTESTA DEMANDA
[]
As provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

(habitualmente la presentacin en calidad de gestor procesal


se realiza al contestar la d e m a n d a , pero se p u e d e efectuar
para cualquier acto urgente)
SE PRESENTA - RATIFICA GESTIN
SEOR JUEZ:
, por mi propio derecho, con domicilio real en , cons-
tituyendo el procesal conjuntamente con el letrado patrocinante
Dr , en la calle (zona ), en los autos " .", a VS me
presento y digo:
Q u e dentro del trmino establecido por el art 48 del C-
digo Procesal, vengo a ratificar la gestin efectuada en mi
nombre por el Dr
Por ello, solicito se me tenga por presentado, por parte
y por constituido el domicilio procesal y por ratificada la g e s -
tin e f e c t u a d a por el citado letrado
As provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

PIDE REBELDA
SEOR JUEZ:
. , abogado, por la actora, con domicilio constituido en
(zona ), en los autos " . " , a VS digo:
Q u e no habiendo el d e m a n d a d o contestado la d e m a n d a
ni comparecido a e s t a r a derecho, para lo cual fue debida-
mente notificado del traslado con fecha / /2009 mediante
la cdula obrante en autos a fs , , vengo a solicitar, de
conformidad con lo dispuesto por el art 59 del Cd Procesal,
se declare la rebelda del accionado con expresa imposicin
de costas
As provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

.356
CESE DE REBELDA
SEOR JUEZ:
, por mi propio derecho, con domicilio real en , cons-
tituyendo el procesal conjuntamente con el letrado patrocinante
Dr. , en la calle (zona ) (TE ), en los autos " ", a
VS me presento y digo:
Q u e vengo a comparecer y estar a derecho, solicitando
el c e s e de la rebelda q u e me fuera decretada, de confor-
midad con lo normado por el art. 64 del Cd Procesal, y se
me tenga por presentado, parte y constituido el domicilio
procesal
Asi provedo
SER JUSTICIA

Firma del letrado


y sello aclaratorio

.357
C A P T U L O VIII

ACUMULACIN DE PRETENSIONES

124. Acumulacin originaria de pretensiones

La acumulacin de acciones o, mejor dicho, acumulacin de pre-


tensiones es la suma de dos o ms acciones que se proponen en un
solo proceso, y, por tanto, se dicta una sola sentencia. Existe, pues,
una pluralidad de pretensiones que son ejercidas en el mismo proceso
y su fundamento responde al principio de economa procesal.
La acumulacin de acciones es originaria cuando se propone en
la misma demanda, y ser sucesiva cuando con posterioridad se agre-
guen o incorporen otra u otras. A este ltimo supuesto nos dedicaremos
luego

125. Clases

La acumulacin de acciones puede ser objetiva o subjetiva. Es


objetiva cuando el actor rene en una misma demanda todas las pre-
tensiones que tenga contra el demandado; mientras que ser subjetiva
cuando las acciones sean de la titularidad de personas distintas Estamos
hablando en este ltimo supuesto de procesos con sujetos mltiples.
A su vez, dentro de la acumulacin subjetiva, cuando dos o ms
personas ejerzan las acciones de las cuales sean titulares contra un
demandado, se denominar acumulacin activa-, si se trata de un solo
actor y dos o ms accionados, acumulacin pasiva; y si existen varios
actores y varios demandados, entonces ser una acumulacin mixta.
En estos casos se dice que existe litisconsorcio activo y pasivo, res-
pectivamente

.359
HCIOH E. 1.1'CiUISAMK

126. Acumulacin objetiva de pretensiones

De acuerdo con el artculo 87 del CPCCN, el actor puede, antes


de la notificacin del traslado de la demanda, acumular todas las pre-
tensiones que tuviere contra una misma parte, siempre que: 1) no sean
contrarias entre si, de modo que por la eleccin de una quede excluida
la otra; 2) correspondan a la competencia del mismo juez, y 3) se
puedan sustanciar por los mismos trmites.
Es decir que aun despus de librar la cdula de notificacin, pero
antes de que sta llegue a destino, el actor puede ejercer tal facultad
Despus de notificado el traslado de la demanda se torna improcedente
la acumulacin de pretensiones, aunque se den las condiciones men-
cionadas en los distintos incisos. En tal supuesto, el actor an podr
iniciar una nueva demanda y pedir la acumulacin de procesos -a lo
cual luego me referir-, si se dan los presupuestos exigidos por el
artculo *88 del CPCCN.
El inciso I o constituye la aplicacin de uno de los efectos sustan-
ciales de la promocin de la demanda, que excluye cualquier pretensin
incompatible con la promovida; o sea, que implica una eleccin del
demandante (v g r , la accin redhibitoria y la quanti minora se ex-
cluyen entre s -art. 2175, Cd. Civ.-). Pero se pueden acumular pre-
tensiones alternativas 1 o subsidiarias 2 .
A los efectos del inciso 2o, no configura obstculo para la acumu-
lacin la competencia por razn de la materia civil y comercial, pues

' C C C o m de Junin, 20-3-86, "Surez, Ismael c/Olege, Alfredo", D J 1987-1-276;


J A 1986-IV, sntesis: "Se admite la acumulacin alternativa de procesos, cuando
deducindose ambas pretensiones por va principal, se lo hace condicionalmente, desde
que cada una es propuesta en cuanto no sea estimada la otra"
;
CNCom., sala E, 18-11-88, "Banco Sliaw SA c/Gendelman, Gregorio y otro",
1. L 1990-B-89, con nota de Sergio F Brok y Horacio B Kufert; I J II 6424:
"Si bien la posibilidad de acumular las acciones de simulacin y pauliana aparece
contradictoria, pues una sostiene un acto ficticio, sin existencia real alguna, y la
accin revocatoria supone un acto serio, tanto doctrina como jurisprudencia admiten
uniformemente tal acumulacin en forma subsidiaria; la accin pauliana es subor-
dinada para el caso que no fuera ficticio el acto, pero pueda probarse el vicio de
fraude y declararse nulo el negocio frente al acreedor y hasta el monto de su crdito
nicamente"

.360
A C U M U L A C I N DI; IMEIENSIONES

esta divisin -segn vimos oportunamente (supra, N u 17)- se debe a


simples razones de distribucin del trabajo judicial y no priva sobre
la conveniencia de que se concentre ante un solo magistrado todo lo
concerniente a cuestiones que no son independientes, sino que se en-
cuentran estrechamente vinculadas 3 .
El inciso 3 establece un requisito lgico, tal cual es que ambas
acciones puedan tramitar por el mismo tipo de proceso'1

127. Acumulacin subjetiva de pretensiones. Litisconsorcio

Como adelant, la acumulacin subjetiva de pretensiones puede


ser activa, pasiva o mixta, segn se trate respectivamente de varios
actores contra un demandado, de un actor contra varios demandados,
o de varios actores contra varios demandados
De ese modo, al actuar ms de un litigante nos encontramos fente
a procesos con sujetos mltiples en los cuales existe litisconsorcio.
que ser activo si la pluralidad de contendientes se encuentra del lado
de quien pretende, pasivo en caso de que se trate de los pretendidos,
y mixto si hay pluralidad en ambos bandos

128. Litisconsorcio facultativo

A su vez, el litisconsor cio puede ser facultativo o necesario Al


facultativo se refiere el artculo 88 del CPCCN, disponiendo que varias
partes podrn demandar o ser demandadas en un mismo proceso cuando
las acciones sean conexas por el ttulo, o por el objeto, o por ambos
elementos a la vez.

3
En contra; SERAN i ES PEA, Oscar E y PALMA. Jorge F. Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin y normas complementarias. Depalma, 1983, t I, p 227
' CNCiv, sala B, 30-8-94, "Garca Espina, Julio J c/Ocupantes Alfredo Bfano",
L.L. 1995-B-IIO.D J 1995-1-1066: "Es improcedente la acumulacin de un interdicto
de recobrar con las acciones de desalojo y de daos y perjuicios por ocupacin indebida
promovidas por el demandante^ toda vez que en el procedimiento contemplado por
el art 614 y ss . CPCCN, slo se admiten las pruebas que unieran por objeto demostrar
el hecho de la posesin o tenencia invocadas, el despojo y la fccha en que se produjo
(conf art 615, 2o prr), y el juez debe limitarse en la sentencia, a desestimar el
interdicto o a mandar restituir la posesin o tenencia del bien despojado (conf art 618),
por lo cual no se cumple con las previsiones del art 87, CPCCN"

.361
H i c r o i t E. LI-GUISAMN

Como su denominacin lo indica, la existencia de esta clase de


litisconsorcio depende de la voluntad de las panes, aunque mejor cabra
decir de quien reclama el amparo jurisdiccional, puesto que en el caso
del demandado no puede decidirlo.
Asi, depender del libre albedrio del justiciable, por aplicacin del
principio dispositivo, demandar o no conjuntamente con otro deman-
dante, como tambin estar sujeto a su arbitrio demandar a una o a
ms personas, pues nadie puede ser obligado a litigar contra quien no
lo desea.

129. Litisconsorcio necesario

Pero cuando la sentencia no se pudiere pronunciar tilmente ms


que con relacin a varias partes, independientemente de su voluntad,
stas deben demandar o ser demandadas en un mismo proceso (v. gr.,
divisin de condominio) (art. 89, CPCCN)
En este supuesto se da el denominado litisconsorcio necesario,
tambin conocido como integracin de la litis, que es un caso de
intervencin obligada de terceros, segn veremos en el capitulo si-
guiente (infra, N 138).
Existe litisconsorcio necesario cuando por estar los sujetos activos
o pasivos legitimados sustancialmente en forma inescindible, la sen-
tencia debe ser pronunciada, necesariamente, frente a todos los legi-
timados. La peculiaridad de esta figura procesal consiste en que la
accin pertenece a todos los interesados y contra todos los interesados
considerados como un solo sujeto. Si la litis no ha quedado integrada
con todos los partcipes obligados, la sentencia que en definitiva se
pronuncie no se podr cumplir, dado que sus efectos, que indispensa-
blemente deben llegar a todos los legitimados, no podrn alcanzar a
quienes no fueron objeto del proceso (v. gr., divisin de condominio,
redargucin de falsedad de un instrumento pblico -art. 395, 3 er prr.,
CPCCN-).
Es as como, si no han demandado o fueron demandados todos los
que estaban legitimados, el juez de oficio o a solicitud de cualquiera
de las partes ordenar, antes de dictar la providencia de apertura a
prueba, la integracin de la litis dentro de un plazo que sealar;

362
A C U M U L A C I N I>I I'ITM I N S I O N S

mientras se cita al litigante o litigantes omitidos queda en suspenso


el desarrollo del proceso (art 89, 2 prr).

130. Acumulacin sucesiva de pretensiones.

La acumulacin sucesiva de pretensiones puede tener lugar por:


a) insercin de pretensiones dentro de un mismo proceso, y b) reunin
de pretensiones deducidas en distintos procesos, conocida como acu-
mulacin de procesos o de autos

131. Acumulacin sucesiva por insercin de pretensiones

La acumulacin sucesiva por insercin de pretensiones se puede


producir por la incorporacin que efecte el actor, el demandado, o
bien un tercero ajeno al proceso.
El actor podr insertar una pretensin si amplia o si modifica la
demanda original (arts. 87 y 331, CPCCN), aclarando que se trata de
dos supuestos distintos; la ampliacin se refiere al aumento del monto
demandado en razn del vencimiento de nuevos plazos o cuotas de
la misma obligacin 5 , lo cual se debe efectuar antes del dictado de la
sentencia; mientras que la modificacin o transformacin de la de-
manda se puede relacionar con cualquier aspecto de la pretensin,
inclusive el aumento del monto, pero no como derivado del vencimiento
de nuevos plazos, sino, por ejemplo, el acrecentamiento de los per-
juicios sufridos 6 , cuyo lmite temporal es la notificacin del traslado
de la demanda (infra, N 160)

s
CNCom , sala B, 26-9-96, "Abrafic SA c/Cohen, Jacobo y otro", L L 1997-
C-589: "El supuesto de ampliacin de la cuanta del monto reclamado inicialmcnte
por el actor, sobre la base de nuevos pagars aportados como soporte documental y
con antelacin a la intimacin de pago y citacin de remate no se halla comprendido
en las disposiciones de) art 540, CPCCN"
6
CNCiv, sala C, 25-11-93, "Tencha, Alejandro P e/Salguero, Julio", J A 1994-IV-
514: "La demanda ejecutiva puede ampliarse antes de la intimacin de pago y citacin a
oponer excepciones, aunque los nuevos lilulos no respondan a la misma causa"
CNCom , sala D, 25-2-94, "Dal Zotto, Amelia L y otro c/Salzmann, ngel R " ,
E D 159-456: "La 'reserva' de ampliar la demanda nada significa: no slo no est
prevista en el ordenamiento procesal sino que la misma no puede tener por efecto el
de alterar el sistema procesal de las preclusiones"

363
H C I O I I E . I.KGU1SAMN

El demandado puede a su vez introducir una pretensin deduciendo


reconvencin contra el actor, pues se trata de una pretensin inde-
pendiente que se acumula a la primera, respecto de la cual el demandado
pasa a ser actor, y el demandante originario, demandado 7 ; tambin, si
el accionado solicita la citacin de un tercero obligado (infra, N" 137).
Finalmente, se puede dar la insercin de una pretensin por la
actividad de un tercero, quien promueve lo que se denomina tercera,
que puede ser de dominio o de mejor derecho (infra, N 144)

132. Acumulacin sucesiva por reunin de


pretensiones. Acumulacin de procesos

La acumulacin sucesiva por reunin de pretensiones consiste en


la reunin material de dos o ms procesos 8 , es decir, la tramitacin
conjunta y ante un mismo juez, que comporta lo que se conoce como
acumulacin de procesos.
El instituto de la acumulacin de pr ocesos se encuentra legislado en
el artculo 188 de! CPCCN (modif. ley 22.434), y tiene como finalidad
evitar que se produzca lo que se ha dado en llamar el escndalo jurdico,
que es la situacin que se producira ante dos sentencias que dictadas por
distintos jueces resulten contradictorias, lo cual, como es obvio, redunda
tanto en demrito de la justicia como del valor seguridad jurdica 1 '.
En la acumulacin de procesos o de autos existe una pluralidad
de pretensiones que se renen materialmente y resulta procedente cuan-
do: a) es admisible la acumulacin subjetiva de pretensiones (art. 88,
CPCCN), lo cual ocurre cuando stas son conexas por la causa, por
el objeto o por ambos elementos al mismo tiempo y, en general, siempre
que la sentencia que haya de dictarse en uno de ellos pudiere producir
efectos de cosa juzgada en otro u otros; b) por ser el actor titular de
diversas pretensiones conexas frente al demandado, aqullas se hacen

1
CCCom de Crdoba, sala 2, 26-3-%, "Sobiscli, Osvaldo F c/FinochicIti, En-
rique A " , I. L C 1996-929
8
PALACIO, Lino E , Derecho Procesal Civil, Abeledo-Perrot, 1979, t I, ps 459
y ss.
'' LEGUISAMN, Hctor Eduardo y PALMA, Jorge Francisco, Acumulacin de
procesos Ejecucin promovida en dlares, en L L, 1993-C-426/435

.364
ACUMULACIN ni; riu; IHNSIONKS

valer en otros tantos procesos, sin haber tenido lugar la acumulacin


objetiva, y c) el demandado, abstenindose de reconvenir, deduce en
otro proceso una pretensin conexa con la interpuesta por el actor