O CONCEITO DE MORTE, DIANTE DO DIREITO AO

TRANSPLANTE E DO DIREITO HEREDITRIO

O CONCEITO DE MORTE, DIANTE DO DIREITO AO TRANSPLANTE E DO

DIREITO HEREDITRIO
Revista dos Tribunais | vol. 717/1995 | p. 65 - 74 | Jul / 1995
DTR\1995\331

R. Limongi Frana
Professor Titular da Universidade de So Paulo

rea do Direito: Famlia e Sucesses

Sumrio:

1.Conceito Genrico de Morte - 2.Disposies do Cdigo Civil e Colocao do Problema -

3.Pressupostos da soluo do problema - 4.Pressupostos. O processo biolgico de morrer
- 5.Transformaes do conceito de morte - 6.Novo Captulo na classificao das espcies
de morte - 7.Concluso

1. Conceito Genrico de Morte

1.1 Morte e Vida

Parece razovel dizer que a Morte a negao da Vida.

Ou o contrrio da Vida.

Ou, ainda, a ausncia de Vida.

Alguns autores tm asseverado que, nas circunstncias acima, estaria a dificuldade de

definir ou conceituar Morte, uma vez que a Vida seria indefinvel.

No pensamos assim.

Ainda mais - consideramos tal assertiva um subterfgio de pessoas que no apreciam

meditar ou cuja vaidade leva a no querer comprometer-se com alguma frmula
imprecisa ou, como dizem - "no cientfica".

Ora, em matria de conhecimento humano, tudo impreciso e provisrio. Sub censura e

sub conditione de melhores (ou piores) caminhadas do precrio "saber" humano.

Por outro lado, no que tange ao nosso assunto, qualquer pessoa, mesmo uma criana,
sabe quando algum ou um animal, um vegetal, est, ou deixa de estar vivo.

Assim, de se considerar com a devida ateno o que diz o Prof. Wasserman, do Karl
Bremer Hospital da Universidade de Stellenbosch, da frica do Sul, para o qual a
categoria em apreo seria - "a atividade, biolgica, sociolgica, e psicolgica manifestada
por um dinamismo, mantido processos intrnsecos ao organismo, Elementos Naturais, e
sustentado por fatores extrnsecos adquiridos pela cultura" (v. Daisy Gagliano, "Morte
Enceflica", in RDC 63/57-85, RT, 1993).

Ora, da perfeitamente possvel deduzir um Conceito de Morte, a qual outra coisa no

seria seno a desintegrao total e irreversvel desse conjunto de fatos.
1.2 Anlise dos elementos

Sem aprofundarmos o que tange aos inconvenientes da definio pela negativa,

cumpriria, antes de mais nada, decompor com clareza os elementos bsicos desses
fatos.

Ora so eles: 1. o dinamismo; 2. a sustentao desse dinamismo por fatores intrnsecos;

3. o mesmo, quanto a fatores extrnsecos; 4. a desintegrao desse dinamismo; 5. a
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totalidade da desintegrao; 6. a irreversibilidade; 7. a falta dos fatores espontneos de

sustentao.

Isto posto, azado passarmos ao item seguinte.

1.3 Conceito tradicional de morte

Para tomarmos como referncia um conceito tradicional de Morte, vamos louvar-nos em

dois autores dos mais autorizados da Faculdade de Medicina e da Faculdade de Direito
da Universidade de So Paulo, os Profs. Almeida Jnior e Costa Jnior, este atualizador
da obra daquele, as Lies de Medicina Legal em cuja 15. ed., 1978, p. 233 se l que
Morte - " o estado do ser humano, quando j no pode sobreviver por suas prprias
energias, cessados os recursos mdicos por um tempo suficiente".

Conforme ainda a lio desses mestres - "isso se evidencia, averiguado o silncio

cerebral". (Conforme o eletroencefalograma - EEG) e tambm, concomitantemente, "a
parada respiratria em carter definitivo".

Como se pode aquinhoar, existem a, outrossim, elementos relevantes que cumpre

ressaltar, para melhor compreenso crtica da matria.
1.4 Elementos

Esses elementos bsicos parecem ser os seguintes: 1. energias prprias da pessoa; 2.

parada do crebro; 3. idem, quanto circulao; 4. idem, quanto respirao.

Vrias observaes:

Primeiramente de se assinalar que os autores referem a parada da circulao em

momento anterior ao da respirao, o que pode ser irrelevante e no conter inteno
especfica.

Em seguida, num confronto com o conceito de Vida de Wasserman observamos que a

referncia a energia tem correspondncia com dinamismo.

Outrossim, a circunstncia de serem prprias tem relao com os elementos intrnsecos

e extrnsecos, que alude o Professor sul-africano.

Ao seu turno a parada seria o mesmo que ausncia de dinamismo.

Segundo a perspectiva de uma viso conjunta do conceito, assinalamos que a parada

(ausncia de dinamismo) concerne a trs setores fundamentais - crebro, aparelho
circulatrio, aparelho respiratrio, e que, pensamos ns, os respectivos brakes podem
no ser e quase nunca so concomitantes.

Por outro lado, com o devido respeito, ponderamos o que pensamos ser defeitos da
definio proposta: 1. falta referncia expressa s vrias facetas da Vida; 2. do mesmo
modo, o que tange aos elementos extrnsecos, que Wasserman denomina sociolgicos e
culturais, indispensveis p. ex.: definio do coma, como uma espcie de pr-morte;
3. de outro lado, embora compreensvel como vzo profissional, no nos parece
essencial a referncia a "recursos mdicos", uma vez, que de modo geral os afilhados de
Esculpio vo, eles prprios, cada vez mais despojando-se da preciosa herana divina,
passando a servir a Mercrio ao invs de Apio, e caracterizando-se por uma ausncia
cada vez mais desoladora. Na maioria das vezes, cabeceira do agonizante a do Mdico
uma presena cara, privilegiada, difcil, equvoca, e no raro inexistente; 4.
Finalmente, parece que o verbo "sobreviver" deve ser substitudo por "viver".

E eis a a Morte conceituada, como no poderia deixar de ser, pela idia bsica de - Vida.
1.5 Conceitos que propomos

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Ab initio, de modo algo analtico, pedimos licena para propor que a Morte, a
desintegrao do dinamismo vital, psicolgico; biolgico; sociolgico e cultural, do
Indivduo Humano, em Direito denominado Pessoa (do latim, persona, ae) de modo:
total (parada do crebro, da respirao e da circulao, concomitantemente ou no) e
irreversvel (desconsiderada a chamada vida residual celular - "corpo quente") e
patenteadas - parada total e irreversibilidade - de modo prtico (leigos), clnico
(mdicos) ou tecnolgico (especialistas da Tanatologia, mdicos ou no).

A esse conceito analtico corresponde como arcabouo implcito um conceito sinttico

que, sub censura, assim resumiramos: " a desintegrao dos elementos do dinamismo
intrnseco (psicolgico e biolgico) e extrnseco (da vida de relao scio-cultural) do
Indivduo Humano (Pessoa), de modo total e irreversvel".
2. Disposies do Cdigo Civil e Colocao do Problema

2.1 Trmino da pessoa

O Cdigo Civil (LGL\2002\400) Brasileiro dispe no art. 10, princ. que: "A existncia da
pessoa natural termina com a morte".

O Cdigo do Peru, de 1984, portanto um dos mais recentes ordenamentos do gnero,

reza a mesma coisa: "La muerte pone fin a la persona".

Como exemplo ainda de pas andino, a edio de 1970 do Cdigo Chileno (promulgado
em 1855) traz no art. 78 a disposio de que - "La persona termina en la muerte
natural". Ao passo que, na bacia do Rio da Prata, o Cdigo Sarsfeld, de 1869, inspirado
no "Esboo" de Teixeira de Freitas, estabelece no art. 103 que a existncia das pessoas
termina "por la muerte natural de ellas".

Na Amrica Central, o Cdigo do Mxico, 1928, segue orientao um pouco diversa

dizendo no art. 22 que "La capacidad jurdica... se pierde por la muerte" e, no Caribe, o
Cdigo de Cuba, de 1987, art. 24, dispe que "La personalidad... se extingue con la
muerte".

Finalmente, no que tange aos Cdigos europeus, excusado referi-los, porquanto, alm
de pequenas variantes como as de acima, nenhuma novidade apresentam, a despeito
dos avanos cientficos da matria.
2.2 Morte e transplante

O mesmo se diga, com relao a esses ordenamentos, no que tange intercomunicao

entre o tema da morte e o da tcnica dos transplantes.

Por exemplo, o Cdigo Portugus, de 1967, no obstante a data da promulgao, e

sobretudo a elevada autoridade dos jurisconsultos que lhe elaboraram o projeto,
totalmente omisso sobre o assunto.

No Brasil, tm sido promulgados diplomas especializados em relao matria, cuja

ltima posio se encontra na Lei 8.489/92, "sobre a retirada e transplante de tecidos,
rgos e partes do corpo humano, bem assim na Lei 8.501, do mesmo ano, sobre
"utilizao de cadveres no reclamados".

Mas o Cdigo mais avanado sobre o assunto o do Peru, de 1984, onde, por obra dos
preclaros civilistas que o confeccionaram, h todo um excelente ttulo sobre Derechos de
la Persona e, especialmente, nos arts. 8. e 10 preceitos claros, modernos e oportunos
sobre a disposio do corpo depois da morte (art. 8.) e disposio do cadver por
entidade competente (art. 10).
2.3 Morte e herana

O Cdigo Civil (LGL\2002\400) Brasileiro no tem um dispositivo expresso onde esteja

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dito que a herana se transmite no momento da morte do de cujus. Mas evidente que
isso ressuma da interpretao sistemtica das "Disposies Gerais" sobre a matria,
arts. 1.572, 1.577; o que confirmado sem discrepncia por toda a Doutrina.

Preceito jurdico do Direito das Gentes, poucos entretanto so os ordenamentos que,

como o peruano, art. 660, dispem com iniludvel clareza que "desde el momento de la
muerte de una persona, los bienes, derechos y obligacions que constituyen la herencia
se transmiten a sus sucessores".
2.4 Outras disposies

Muitos outros preceitos dos Cdigos, bem assim da legislao em geral, esto ligados ou
tm como pressuposto o momento da morte da pessoa; tais como os concernentes
comoriena, declarao de morte presumida, viuvez, contagem de prazos,
execuo ou inexecuo dos contratos, ao ptrio poder, a responsabilidade civil, posse,
etc.
2.5 Colocao do problema

Para no adentrarmos de maneira menos oportuna todo o cipoal desses to variados

aspectos da matria, havemos por bem limit-la a duas vertentes: a do Direito
Hereditrio, por ser sedimentado e razoavelmente estvel, a servir de padro para um
sem nmero de outras disciplinas; e o Direito ao Transplante, devido a tratar-se de um
dos mais recentes ramos do Direito das Pessoas, em meio ao qual a novidade se alia ao
interesse e s solues de verdadeira vanguarda jurdica.

Isto posto, dados os avanos cientficos da Medicina e do Direito, o conceito de Morte a

ser considerado dever ser o mesmo para um e outro caso?

Noutras palavras, - a morte para o transplante a mesma para a herana? Caso

negativo, qual se considera para a ltima e para o primeiro? - Isso dever constar
expressamente dos respectivos preceitos? - Caso afirmativo, - como dever constar? -
Em todos os preceitos? - Em quais preceitos?

esse o objeto da nossa indagao.

3. Pressupostos da soluo do problema

3.1 Espcies de morte, segundo a lio tradicional

A Medicina corrente, a Medicina Legal e, por conseqncia, o Direito anterior, vinham

apresentando, como ainda apresentam, uma classificao das espcies de Morte, onde o
Brain Death aparece apenas acidentalmente, ao lado de outras categorias, sem qualquer
relevncia.

Mais comumente tm sido propostos trs critrios, a saber, o da aparncia, o da

imediatidade e o da violncia (v. Almeida Jr. e Costa Jr. op. cit. p. 172 e ss.).

Quanto aparncia, a Morte pode ser, como o diz o prprio critrio, aparente ou efetiva,
no sendo necessrio obviar a importncia do assunto, quanto s falsas mortes, em que,
a despeito dos elementos de avaliao no sentido do decesso, a pessoa permanece viva.
Alm das falsas mortes aparentes, nas quais, ao contrrio, mostrando-se falsamente
morto, o indivduo se encontra realmente defunto.

No primeiro caso a literatura registra casos como o enforcado, descrito pelo Dr. Sikor, da
Universidade de Raab. E no segundo de se exemplificar com a catalepsia, na qual, no
obstante batimentos cardacos quase imperceptveis, a morte verdadeira.

Relativamente imediatidade, morte mediata se ope imediata, como acontece, para

ilustrar o primeiro caso, com pessoas que sobrevivem at horas aps ter transfixado o
seu corao.
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Por fim, no que tange violncia, distingue-se a violenta da morte natural.

Esta ltima costuma-se subdividir em patolgica, motivada por doena, e teratolgica,

oriunda de defeitos.

Ao seu turno a violenta se subdivide em interna, causada por esforo, e externa,

ocasionada por algum fator que est fora da pessoa.

A respectiva complexidade faz com que, outrossim, se subdivida em mecnica, fsica,

qumica e psquica.

Como se v a Morte Psquica, na classificao tradicional, alm da irrelevncia,

apresenta sentido muito diferente daquele em que se deve tomar o chamado Brain
Death (do ingls, brain = crebro e death = morte).
3.2 Evoluo da medicina dos transplantes

das ltimas dcadas a notvel saga da engenharia cirrgica e particularmente do

transplante de rgos.

No nos cabendo adentrar assunto que de modo geral os especialistas conhecem

melhor, desejamos assinalar que ouvimos pessoalmente do Prof. Zerbini, da
Universidade de S. Paulo, o testemunho de que, no incio dos seus estudos mdicos, o
corao era tido como rgo inopervel e que, de quando dos seus primeiros
transplantes, ningum sabia em parte alguma o modo exato de como o mencionado
rgo nobre iria reagir sucessivamente, nos seus pormenores.

Da para o atual considervel nmero de transplantes cardacos seguidos de xito, foi um

salto, assim como o que concerne a pulmo, rins, intestinos, pele, medula, olhos, etc.

A Vida pareceu por um momento ter andado frente do Direito, passando a exigir
regras que autorizassem expressamente aquelas prticas, ao mesmo passo que
coibissem abusos.
3.3 Os Direitos da Personalidade, o Direito ao Corpo, o Direito ao Transplante

De passagem, assinalamos que o Direito nunca esteve na vanguarda da Vida.

Porque uma das manifestaes da prpria Vida, na parte que concerne diuturna
questo do meu e do seu.

Em suma, o Direito Natural est no mago da Vida, e o que se pensa estar atrasado no
nem mesmo o Direito como Cincia, mas a Legislao, e, embora menos, a
Jurisprudncia dos Tribunais.

Voltando ao objeto especfico do trabalho, e ao mesmo tempo ilustrando nossas

afirmaes, cumpre esclarecer que a matria est ligada aos Direitos da Personalidade e
estes, se no quisermos ir mais longe, j se encontram reconhecidos nas Actiones
Injuriarum do Direito Romano (v. Rudolph von Ihering, Actio Injuriarum - Des Lsions
Injurieuses en Droit Romain, trad. Meulenaere, Paris, 1888).

Diversificando-se esses direitos segundo trs aspectos - Direito Integridade Moral,

Integridade Intelectual e Integridade Fsica - em meio a este ltimo se insere o Direito
ao Corpo, vivo ou morto; e, por sua vez, como desdobramento do Direito ao Corpo, o
Direito ao Transplante.

No preciso dizer, ao longo desses vinte sculos de evoluo, a matria foi

definindo-se gradativamente, especialmente com o enfoque cristo do Direito e o
fortalecimento do Sujeito de Direito ( caput) como pessoa (persona); a contribuio
decisiva dos autores medievais; at, finalmente, como advento do moderno Direito
Cientfico, a definio precisa dos mestres alemes, como Gareis e Khler, na segunda
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metade do Sculo XIX.

Por volta de 1940, com a publicao do novo Cdigo Italiano, a Doutrina floresceu,
especialmente na obra de De Cupis ( I Diritti della Personalitt ) e, recentemente, em
1984, o Cdigo do Peru brindou o Direito Contemporneo com a mais adequada e
completa normatizao do assunto, at o estgio atual.

No Brasil, de se notar o que tange ao Direito de Escritor da lavra de Filadelfo Azevedo,

dos anos 20, e ao Direito ao Nome, contribuio de Spencer Vampr, dos anos 30. Do
mesmo modo, contemporaneamente, ressaltam-se as obras de Mlton Fernandes, sobre
o Direito Intimidade; de Silmara Chinelatto e Almeida, sobre o Nasciturno; e de Daisy
Gagliano sobre o Direito ao Corpo e ao Transplante.

De nossa parte, nos anos 40, cuidamos da "Proteo Possessria dos Direitos Pessoais"
nos anos 50, contribumos com as 674 pp. da monografia "Do Nome Civil" (trs edies
esgotadas); nos anos 60, com a classificao geral dos Direitos da Personalidade, 1. v.
da 1. ed. do Manual de Direito Civil; nos anos 70, o ensaio sobre a matria em geral,
publicado na RT; e, recentemente, na Enciclopdia Omeba, Apndice, v. VII, a verso
castelhana desse trabalho, devidamente atualizado, feita pelo Prof. Jorge Maiorano, da
Universidade de Buenos Aires.

A pari passu, a legislao brasileira tem progredido muito quanto a diversos aspectos
dos Direitos da Personalidade, ressaltando-se as j referidas leis de 1992, sobre o Direito
ao Transplante.
3.4 Repercusses na classificao e na relevncia da matria

bem de ver, esses avanos da Medicina e do Direito, com relao matria, foram de
molde a repercutir tanto na classificao das espcies de Morte, como na importncia da
distino das mesmas para efeito de transplante.

Com efeito, essa tcnica de aperfeioamento ou recuperao da vida est intimamente

ligada ao fator tempo - o Time Factor dos Americanos - ao cabo do qual o transplante
invivel.

Por sua vez, para a manipulao til de rgos e tecidos necessrio que no estejam
deteriorados, de onde o impasse entre essa necessidade e a outra necessidade - igual ou
ainda maior - concernente vida da pessoa doadora.

Da a nova importncia da caracterizao da Morte, quando a dbacle irreversvel,

estando ainda rgos e tecidos em condies tcnicas de serem transplantados, o que
gerou a busca de um novo conceito de Morte, ou, segundo outra perspectiva, a
valorizao das primeiras etapas da Morte, como suficientes para caracterizarem a
prpria Morte como tal, e, conseqentemente, o trmino da Vida e da condio de
Pessoa.

Passou-se ento a estudar com mais afinco e mincia o que tange ao captulo seguinte.
4. Pressupostos. O processo biolgico de morrer

4.1 Morte: Momento e processo

Na medida em que, conforme se viu no respectivo conceito, a Vida dinamismo e a

Morte a parada desse dinamismo, para logo se conclui que a Morte no se localiza num
momento, mas se desenvolve ao longo de um processo.

A esse processo correspondem etapas. E a essas etapas uma cronologia, estudada pelo
captulo da Cronotanatologia, intimamente ligada Medicina Legal e ao Direito enquanto
tal, dadas as repercusses na questo do meu e o seu.
4.2 O processo biolgico de morrer

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Avelino Medina ( apud Gogliano, op. cit., p. 79), alm de outros autores, descreve com
oportunidade esse processo biolgico de morrer, o qual, de nossa parte, baseado em seu
ensinamento, assim desdobramos: 1. Cessao de funcionamento do Crtex; 2. Idem,
quanto ao tronco enceflico; 3. Idem, quanto aos movimentos respiratrios
espontneos; 4. Idem, quanto atividade cardaca, tambm espontnea; 5. Idem,
quanto s outras funes, estas de natureza vegetativa.
4.3 Os sinais da morte

Somente quando aquele processo se encerra, ou est prestes a encerrar-se, a partir da

irreversibilidade, que surgem os sinais da morte.

Ou, ao contrrio, dependendo da perspectiva do observador, s quando esses sinais

aparecem que nos dado saber se o processo terminou, no sendo preciso dizer que
cada etapa deste apresenta naturalmente as respectivas evidncias.

Segundo a lio de Almeida Jr. e Costa Jr. (op. cit.) tais evidncias so de quatro
gneros: a) Quanto ao aspecto do corpo; b) Quanto respirao; c) Quanto
circulao; d) Relacionadas com fenmenos oculares.

Como se v desde logo tais averiguaes se entendem de perto com o que respeita s
etapas do processo, antes mesmo da Morte se ultimar (por certo se averiguaes
subseqentes atestarem ainda presena de Vida).

Voltando ao fio principal do assunto, com relao ao aspecto do corpo, h numerosa

gama de elementos a considerarem-se.

De todos, o primeiro e mais importante a facies hipocrtica, assim chamada porque

ter sido Hipcrates o primeiro a descrev-la.

So dez as suas principais caractersticas: 1. Fronte enrugada; 2. Olhos cavos; 3. Nariz

pontiagudo com orla anegrada; 4. Tmporas deprimidas e enrugadas; 5. Orelhas
retradas para cima; 6. Lbios pendentes; 7. Mas do rosto cncavas; 8. Queixo
enrugado e encarquilhado; 9. Pele seca, - lvida ou plmbea; 10. Pelos da narina e dos
clios, ou apenas uns ou outros, polvilhados de poeira esbranquiada.

Eis a a mscara irremedivel da Morte, - da concluso do ciclo da Vida e o trmino da

Pessoa e do Sujeito de Direito.

Outro aspecto do corpo, de si mesmo evidente, a imobilidade. Mas quanto a isso

preciso atentar para casos de morte por doenas como o clera e a febre amarela,
hipteses em que no incomum o cadver mexer-se por contraes musculares e
outras causas no ligadas sobrevivncia.

Do mesmo modo, a imobilidade, ainda que com outras evidncias complementares,

como em certos comas, no implica por si em incidncia de Morte.

Por fim, na Medicina Legal tradicional, como sinal de morte quanto ao aspecto do corpo,
so de se considerar os relevantes fenmenos que envolvem o relaxamento dos
esfncteres.

So basicamente cinco: 1. Dilatao da pupila; 2. Abertura dos olhos; 3. Sada de

materiais fecais; 4. Presena de esperma na uretra ou em fluxo externo; 5. Queda do
maxilar inferior.

No referente cessao da respirao, deve antes de mais nada averiguar-se se se d

de modo prolongado.

E para a averiguao h duas provas bem antigas: a do espelho e a da vela.

A do espelho se efetua antepondo-o narina e boca do possvel defunto, advindo a

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comprovao de ficar ou no embaado.

E a da vela se faz do mesmo jeito para ver se a chama vacila.

No preciso dizer, trata-se de dois mtodos extremamente sujeitos a enganos, por

diversos motivos, como o da causa diversa, ou existncia de respirao menos
perceptvel.

Relativamente cessao da circulao deve desde logo recorrer-se palpao do pulso

e auscultao cardaca, sendo que, para se considerar existncia de Morte, exige-se
pelo menos cinco minutos de parada.

Ambos esses mtodos so de ordinrio falveis, restando apenas como confivel o

recurso tcnico ao eletrocardiograma, cujos sinais caractersticos permitem uma leitura
criteriosa e de certo modo definitiva da extino da Vida.

Passemos aos fenmenos oculares.

Conforme se pode notar, eles j se encontram no aspecto da facies hipocrtica (olhos

cavos, etc.), no relaxamento dos esfncteres (dilatao da pupila, etc.), mas tal o
nmero dos respectivos sinais especficos, bem assim a importncia que podem
apresentar, que os estudiosos lhes tm dado particular ateno.

Assim, alm do que j foi visto, so de se assinalarem os seguintes elementos: 1.

Insensibilidade do globo ocular e da plpebra, ao toque dos dedos; 2. Atonicidade,
evidenciada pela flacidez: Abertos, no voltam a fechar-se: 3. Alteraes diversas;
assimetria e excentricidade dos dois olhos; dilatao e retrao posterior da pupila, em
razo do relaxamento da ris; 4. Depresso; flacidez por perda de gua; 5. Aparecimento
de tela viscosa e quebradia; embaamento por evaporao.

Devem notar-se tambm os chamados sinais tardios, a saber: 1. Resfriamento; 2.

Livores ou manchas hipostticas, devido lei da gravidade; 3. Rigidez; 4. Putrefao.

Por fim, cumpre assinalar os sinais especiais obtidos com a tecnologia ordinria, adiante
indicados: 1. Cardiopunctura; 2. Arterioctomia; 3. Fluoresceina, quando indica
amarelecimento; 4. Acetato de chumbo, que traz o enegrecimento do papel a
embebido; 5. Tornassol, o qual, de azul, se faz vermelho.

Enquanto estes dois ltimos expedientes se consideram falveis, os dois primeiros

oferecem evidente perigo, se a pessoa ainda estiver viva.

Sobretudo o primeiro provavelmente dos mais antigos e usuais, pois assistimos o

respectivo uso no Calvrio, quando o soldado romano atravessou com uma lana o
corao do Cristo.
4.4 A cronologia da morte

Aos sinais da morte corresponde uma cronologia, cuja seqncia mostra o caminho que
vai seguindo o ser vivo, no caso o Sujeito de Direito, quando se vai despedindo da Vida e
encerrando de modo definitivo o estado de Pessoa. o que se denomina - crono -
tanatognose.

Basicamente, os autores assim a registram: 1. Cadver quente, sem rigidez nem livores:
morte de uma a duas horas; 2. Temperatura bem inferior a 37C.; maxilar inferior e
nuca rgidos; manchas hipostticas; ausncia de manchas verdes: morte de pouco mais
de oito horas; 4. Temperatura fria; rigidez e livores; mancha verde inicial: morte entre
vinte e trinta horas; 5. Desaparecimento da rigidez: morte de dois ou trs dias.

Outros elementos podem ou devem ser considerados, vrios deles bastante variveis de
acordo com o tipo de ambiente, de modo particular o muito frio ou o muito quente.

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Assim, so de levar-se em conta a putrefao, a fauna cadavrica (de incio moscas

comuns, depois as verdes), a mumificao e a saponificao.
4.5 A cronotanatognose e o momento da morte

Como bem se v, essa cronologia no se confunde com o processo biolgico de morrer.

Antes, corresponde a uma fase em que os novssimos (na linguagem bblica) j se

consumaram, ou, noutras palavras, em que o momento ltimo j se verificou. Sendo
que, por outro lado, a cronotanatognose tem como funo prtica primordial exatamente
determinar o mencionado momento da morte definitiva.

Com efeito, a partir da que incide o termo destinado considerao dos diversos
institutos jurdicos, em que o momento da morte constitui elemento de relevncia
primordial.
5. Transformaes do conceito de morte

5.1 O novo significado de morte cerebral. Brain Death e Time Factor

Considerados os avanos cientficos no que concerne aos transplantes, j no campo da

Medicina, j no do Direito, a Morte cerebral ( Brain Death), ao lado da Morte definitiva,
passou a ter particular relevncia.

At recentemente, sequer aparecia como categoria especfica na classificao das

espcies de Morte; mas no h dvida de que diante das novas circunstncias mister e
indispensvel defini-la e analis-las.

Foi dentro dessa perspectiva que a Cincia veio a preocupar-se, de incio, com as etapas
do processo biolgico de morrer; e, em seguida, com as prprias etapas do Brain Death,
dada a estreita ligao com o Time Factor, o Fator Tempo, a saber, aquele angustiado e
angustioso lapso dentro do qual a extirpao de rgos rigorosamente impostergvel,
a fim de que seja vivel o transplante til.

Em suma, a crua realidade a de que o crebro deve estar morto, mas os rgos devem
estar ainda vivos.

Da a descrio de Medina ( apud Daisy Gagliano, op. cit.) roborada pelo concerto dos
doutos, segundo a qual o Brain Death apresenta dois momentos: 1. A cessao do
funcionamento do Crtex; 2. O mesmo, quanto ao Tronco Enceflico.

De onde o conceito de Morte Cerebral, considerada como "o dano irreversvel, global, de
todo o encfalo, incluindo o tronco enceflico, mantendo-se ( sic) as atividades pulmonar
e cardiovascular por processos artificiais".

Ou, em resumo nosso, - a parada do dinamismo do encfalo de modo irreversvel.

5.2 Estabelecimento da morte cerebral. A morte e o coma

Nada menos que cinco sinais exteriores tm sido indicados pelos especialistas como
reveladores da Morte Cerebral. So eles: 1. Perda da conscincia; 2. Ausncia de
respirao espontnea; 3. Midrase bilateral (dilatao da pupila); 4. Ausncia de reao
luz; 5. Traado linear do eletroencefalograma (EEG) (V. Heleno Cludio Fragoso,
Comentrios ao Cdigo Penal (LGL\1940\2), v. V, Rio, Forense, 1981; Daisy Gagliano,
op. cit.).

Colocados assim os sinais da Morte Cerebral, torna-se vivel distinguir com clareza esse
tipo de Morte, daquilo que se denomina o coma, o qual tem a ver to-somente com o
primeiro dos sinais acima indicados.

Com efeito, na informao sempre oportuna da Profa. Daisy Gagliano, exmia

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especialista do assunto, o Prof. Avelino Medina descreve o fenmeno em apreo como a

"perda da percepo do meio ambiente, da qual o paciente no pode ser despertado,
caracterizado por ausncia de respostas ou incidncia de respostas desconexas".

De nossa parte, ponderamos que a considerao mdica da aludida "perda completa de

percepo" se tem mostrado no raro gravemente equvoca, quer em razo de vibraes
psicofsicas que os canhestros aparelhos da tecnologia podem deixar de registrar, quer
ainda - e sobretudo - devido ao elemento espiritual da pessoa, a qual pode estar
consciente, no obstante a dbacle dos elementos vitais aparentes.

A rigor, no obstante a parafernlia das milhardrias unidades de terapia intensiva (UTI)

e a pretensa ltima palavra dos computadores, o laudo mdico continua a ser clnico e
no tcnico; interpretativo e nunca definitivo, em termos absolutos.

Mas sobretudo o que interessa a esta parte da exposio que o coma, descrito de
modo razovel pela Medicina (dos Doutos ou dos Prticos) tem de ser considerado como
apenas um dos aspectos do Brain Death, cuja caracterizao depende da incidncia dos
sinais outros acima alinhados.
5.3 Morte cerebral e morte enceflica

Evidentemente, do ponto de vista do Transplante, h grande interesse em aumentar o

lapso do Time Factor, noutras palavras, em contar com maior tempo em relao
integridade do rgo a ser transplantado. No preciso dizer, essa circunstncia no
apenas aumenta a possibilidade de ausncia do seu perecimento, como ainda estende o
prazo dentro do qual o realizador da operao se pode movimentar com maior perfeio
tcnica.

Pensamos que ter sido primacialmente com vistas a esse escopo que as pesquisas se
nortearam no sentido de averiguar a existncia de duas espcies de Morte Cerebral, a
saber: 1. aquela em que se acham mortas todas as clulas cerebrais, de modo a
abranger o Crtex e o Tronco; 2. e aquela em que, morto o Tronco, a atividade cortical
continua a manter-se.

A Medicina tem procurado esclarecer que, enquanto na hiptese de resduo da atividade

tronco-cerebral pode dar-se a reanimao, isso no acontece quando, inativo o referido
Tronco, possa persistir algum dinamismo em partes do Crtex.

Da distinguir-se a Morte de todo o crebro, a enquadrar-se na primeira hiptese e a

Morte do crebro como um todo, correspondente segunda.

Ambas seriam Mortes Cerebrais, com a diferena de que, sendo a primeira mais
demorada, por isso mesmo de molde a encurtar o Time Factor, com maior virtualidade
de perecimento do rgo durante o Transplante.
6. Novo Captulo na classificao das espcies de morte

Tratamos desta matria com particular realce, porque ela nos parece bsica em relao
aos novos caminhos no s da Medicina, como ainda do Direito, em relao ao assunto.

que, entre outros aspectos, no que tange Morte como processo, bem assim como
momento de incidncia da ausncia de Vida, cumpriria considerar pelo menos quatro
categorias, quais sejam: 1. Morte enceflica; 2. Morte cerebral; 3. Morte clnica; 4.
Morte definitiva (total ou integral).

Morte enceflica a do Crebro como um todo, cuja incidncia a do momento da

cessao do dinamismo do Tronco cerebral.

Morte cerebral a de todo o Crebro, cuja incidncia a do momento da cessao do

dinamismo, do Tronco, mas ainda do Crtex.

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Morte Clnica a que incide no momento em que cessam todas as atividades, no

apenas cerebrais, mas ainda as respiratrias e cardiovasculares; inobstante a
persistncia de alguma Vida residual nas chamadas funes vegetativas.

Assim se diz porque, em tais circunstncias, no obstante um mnimo de dinamismo em

clulas e tecidos, no haveria qualquer possibilidade de reverso.

Parece adequada a observao de que isso se daria altura das duas primeiras etapas
da cronologia da Morte, quando o defunto ainda no est com a temperatura abaixo da
do meio ambiente.

Por ltimo, a Morte Definitiva (total ou integral) a ser considerada a partir do momento
da desintegrao final dos resduos vegetativos.
7. Concluso

7.1 As espcies de morte diante do Direito ao Transplante e do Direito Hereditrio

Parece que duas coisas podem ficar desde logo assentadas.

Primeiro, que a morte para os transplantes no pode ser outra seno a cerebral, sem o
que a operao respectiva, altura em que se encontra a evoluo da Cincia, no
poderia ter sucesso.

Segundo, salta aos olhos a impossibilidade de se adotar o mesmo critrio para o que
concerne sucesso hereditria.

No obstante, muitas questes ficam em aberto, como por exemplo a que respeita
espcie de Morte Cerebral a ser levada em considerao: a de todo o crebro ou a do
crebro como um todo.

Do mesmo modo, quanto Morte com relao Herana, alm de outros enfoques,
cumpre optar entre a Morte Clnica e a Morte Integral.
7.2 A consignao expressa desses elementos no corpo do cdigo

A simples aluso existncia de tais problemas preliminares esto a mostrar que; em

princpio, o Legislador ainda no est em condies de tomar partido, nem mesmo para
prevenir hesitaes futuras da Jurisprudncia.

que persistem muitos pressupostos, os quais, sendo de carter mdico, refogem

opo do jurisperito e mais ainda do Poder Legislativo.

A Medicina, a pari passu com a Doutrina Jurdica, ainda tem de amadurecer o que
respeita opo entre a Morte Cerebral e a Morte Enceflica, pois no se pode admitir
que assuntos, que se integram num tema ainda maior, que o do Direito Vida e do
respeito Inviolabilidade da Pessoa, sejam resolvidos por tendncias acadmicas ou por
maioria de votos, sem o respectivo debate preliminar.

Demais, nestes assuntos, sempre continua tudo em plena efervescncia e ningum pode
assegurar de antemo que a Morte Integral para efeito de transplante envolve hiptese
definitivamente invivel.

Ora, nenhum jurista desconhece o significado de pretender calcificar assuntos em

evoluo nas rgidas e quase inamovveis frmulas do Cdigo Civil (LGL\2002\400).
7.3 O que parece melhor deva constar do Cdigo e como deve constar

A orientao que cumpriria adotar parece ser basicamente aquela que j nos vem do
Perodo ureo da Jurisprudncia Romana, onde est dito, no ltimo captulo do Digesto,
pela palavra do jurisconsulto Paulus, que - Semper in obscuris, quod minimum est,
sequimur (D, 50, 17, 10).
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Assim, pensamos que, tanto no que respeita ao Transplante, como Herana, o Cdigo
deve permanecer em aberto, a fim de que no tolha os amplos vos da investigao e
do progresso.

Mas uma coisa deve ficar assentada, por se tratar de uma indispensvel tomada de
posio quanto inviolabilidade da Pessoa Humana e proteo do Sujeito de Direito. E
precisamente o que concerne ao seu trmino, o qual deve coincidir no campo do
Direito e na esfera da prpria Natureza.

Assim, altura em que o Cdigo Peruano preceitua que "La muerte pone fin a la
persona" parece que temos a obrigao de sugerir que seja dito: "La muerte integral
pone fin a la persona" (art. 61).

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