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Para caracterizar a resciso indireta necessrio que o empregador tenha cometido falta
grave, gerando prejuzos para o empregado e tornando invivel a manuteno da relao
empregatcia.O reconhecimento da resciso indireta supe a ocorrncia de justa causa
patronal, quando so retirados do empregado os itens considerados de natureza alimentar e,
por conseguinte, componentes da clusula contratual imprescindvel manuteno,
sobrevivncia e dignidade do trabalhador.
Afora os motivos elencados acima, ainda de carter econmico pode ser considerada a falta
cometida pela empresa que desconta do salrio do trabalhador o valor relativo ao vale-
transporte, mas no o entrega, ficando sujeita, portanto, condenao pela via da resciso
indireta, como tambm a uma indenizao por danos morais.
No campo das ofensas verbais, das revistas ntimas visuais que geram comentrios
constrangedores e das discriminaes homofbicas, alm de haver o reconhecimento da
resciso indireta, tambm prevalece a obrigao do pagamento de indenizao por danos
morais.
A resciso indireta, diante da lio do dispositivo legal supracitado, considera que o empregado
pode rescindir o contrato e pleitear indenizao quando forem exigidos servios superiores s
suas foras, proibidos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; for tratado
pelo empregador ou superiores hierrquicos com rigor excessivo; e correr perigo evidente de
mal considervel.
Ademais, interessante observar que em recentes decises prolatadas pelo Tribunal Superior do
Trabalho firmou-se o entendimento de que a ausncia de recolhimento, o recolhimento
extemporneo, e ou recolhimento de valores inferiores aos devidos ao FGTS (Fundo de Garantia
por Tempo de Servio) constitui falta grave do empregador ensejando a Resciso Indireta do
Contrato de Trabalho.
Cada vez mais utilizada pelos trabalhadores quando os empregadores descumprem o contrato
de trabalho, a resciso indireta, to logo reconhecida em juzo, obriga o empregador a pagar
ao ex-funcionrio todas as verbas rescisrias, da mesma forma como se o tivesse demitido
imotivadamente, inclusive a indenizao de 40% sobre o FGTS. Isso porque a resciso teve
origem em uma quebra de contrato por parte do empregador.
No entanto, recomenda-se muita cautela na avaliao do que seja ou no situao motivadora
de resciso indireta, haja vista que nem todas as situaes desagradveis ao empregado
podem ser motivo desta forma de rompimento contratual.
O empregado que pleitear a resciso indireta, necessariamente dever provar o ato grave e
faltoso do empregador, seja por meio de provas testemunhais ou documentais.
Em suma, geralmente o empregado deve primeiro romper o contrato por justa causa, atravs
da dispensa indireta, comunicando este fato ao empregador e com isto evitando futura
arguio de abandono de emprego por parte da empresa e, somente depois de expirado o
prazo do vencimento da obrigao de pagamento das parcelas da resciso, ajuizar a
reclamatria trabalhista postulando os direitos que entenda prejudicados
CONTRATO DE TRABALHO
De acordo com o artigo 442 da CLT, o contrato individual de trabalho o acordo tcito ou
expresso, correspondente relao de emprego.
O contrato de trabalho cria uma relao obrigacional que foge da autonomia da vontade dos
envolvidos, devido existncia de leis e instrumentos coletivos que impem determinadas
regras as partes.
RESCISO INDIRETA
Jurisprudncias:
O empregador tem o poder de mando sobre o empregado, porm esta autoridade no lhe d
o direito para tratar este com excessivo rigor, falta de educao ou com discriminao.
O empregador tambm pode praticar atos que, pela sua natureza, levem o empregado, a
considerar rescindido seu contrato por justa causa do empregador; a chamada resciso
indireta do contrato de trabalho. O reconhecimento da resciso indireta necessita de uma
declarao judicial, fazendo jus o empregado ao recebimento de todas as verbas rescisrias,
como se demitido sem justa causa.
Imediatidade Ou Atualidade
Quando o empregado tem seu direito violado pelo empregador, deve fazer a denncia do ato
de forma imediata (princpio da imediatidade ou atualidade), ou seja, caso no se pronuncie
ou se o faz somente depois de algum tempo, entende-se que houve o perdo tcito por parte
do empregado, no podendo, depois, pleitear a despedida indireta. E esta denncia feita
diretamente Justia do Trabalho, mediante processo de reclamao trabalhista, a qual ir
analisar e julgar a justa causa para o empregador.
CLT, Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas
condies por mtuo consentimento, ainda assim, desde que no resultem, direta ou
indiretamente, prejuzo ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta
garantia.
Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para
que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o
exerccio de funo de confiana.
c) o no recolhimento do FGTS;
Conforme o artigo 483 da CLT, o empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear
a devida indenizao quando:
a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrio aos bons
costumes, ou alheios ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo;
e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da
honra e boa fama;
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar
sensivelmente a importncia dos salrios.
Nas hipteses das letras d e g, poder o empregado pleitear a resciso de seu contrato de
trabalho e o pagamento das respectivas indenizaes, permanecendo ou no no servio at
final deciso do processo.
Importante: A jurisprudncia tem entendido que no apenas nas hipteses elencadas nas
letras d e g do artigo 483 da CLT ter o empregado faculdade de permanecer ou no no
trabalho, devendo cada caso concreto ser analisado isoladamente:
a) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato;
b) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar
sensivelmente a importncia dos salrios.
A Constituio Federal estabelece em seu artigo 7, inciso VI, que vedada a reduo salarial
por parte do empregador, salvo se pactuado em acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Assim, se o empregado trabalha por pea, tarefa ou comisso e o empregador as reduz
unilateralmente, seja na quantidade ou no percentual, de forma que afete sensivelmente a
remunerao, estar cometendo falta grave.
O artigo 145 da CLT determina, que o pagamento da remunerao das frias e, se for o caso, o
do abono referido no art. 143 sero efetuados at 2 (dois) dias antes do incio do respectivo
perodo.
Jurisprudncias:
RESCISO INDIRETA. Hiptese em que a conduta adotada pela reclamada, ao adimplir com
atraso os salrios de seus empregados, repetidamente, caracteriza o grave
descumprimento de suas obrigaes contratuais, autorizando a resciso contratual por
iniciativa da autora. Provimento negado. (TRT23. 5a Turma. Relator o Exmo. Juiz Joo
Batista de Matos Danda - Convocado. Processo n. 0010100- 54.2009.5.04.0004 RO.
Publicao em 28.10.11)
RESCISO INDIRETA - A anotao da CTPS com data incorreta, a falta de depsitos do FGTS
por mais de 10 meses e o atraso salarial, autorizam a resciso indireta do contrato pelo
empregado na forma do art. 483 da CLT. (TRT/SP - 02141200743102001 - RS - Ac. 11T
20090760918 - Rel. Jomar Luz de Vassimon Freitas - DOE 22.09.2009)
Nas relaes de trabalho, conviver com tal situao torna a execuo das obrigaes
contratadas tormentosa, configurando ambiente desfavorvel ao pleno desenvolvimento
das atividades a que se prope o empregado.
Jurisprudncias:
Observao: Matria completa sobre Assdio Moral, vide Bol. INFORMARE n 48/2012.
Observaes Importantes:
Art. 407 - Verificado pela autoridade competente que o trabalho executado pelo menor
prejudicial sua sade, ao seu desenvolvimento fsico ou a sua moralidade, poder ela
obrig-lo a abandonar o servio, devendo a respectiva empresa, quando for o caso,
proporcionar ao menor todas as facilidades para mudar de funes.
Ainda que a legislao preveja as hipteses acima ao empregado, este poder optar por
aguardar o julgamento sem manter o vnculo empregatcio, correndo o risco de perder a
procedncia da reclamao e, concomitantemente, perder tambm o emprego por
abandono.
CLT, Art. 483 - O empregado poder considerar rescindindo o contrato e pleitear a devida
indenizao quando:
...
...
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar
sensivelmente a importncia dos salrios.
Vale ressaltar, que o empregado que pleitear a despedida indireta necessariamente ter
que provar o ato grave e faltoso do empregador, seja por meio de provas documentais ou
testemunhais. Uma vez comprovado, ter o direito a todas as verbas rescisrias como se
fosse demitido sem justa causa.
Jurisprudncia:
RESCISO INDIRETA: O pedido de resciso indireta deve ser apreciado de forma criteriosa,
sob pena do rgo jurisdicional ser conivente com pretenso infundada da parte que
deseja rescindir o contrato por iniciativa prpria, com o recebimento de verbas salariais
inerentes a resciso sem justa Causa, razo pela qual devem ser observado os termos do
artigo 483 da CLT. (TRT/SP - 00275200937102000 - RO - Ac. 8T 20090832536 - Rel. Lilian
Lygia Ortega Mazzeu - DOE 13.10.2009).
e) frias proporcionais, frias vencidas, acrescidas de 1/3 (Artigos 130, 146 e 147 da CLT;
Instruo Normativa SRT n 15/2010; Enunciado da Smula do TST n 328);
f) direito a sacar o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) acrescido da multa de
40% (quarenta por cento) paga pelo empregador sobre o valor do FGTS. Ser exigido
comprovante de recolhimento, na conta vinculada do trabalhador, dos depsitos do FGTS
correspondentes ao ms da resciso, e ao ms imediatamente anterior resciso, que no
houver sido recolhido, e 40% (quarenta por cento) do total dos depsitos relativos
vigncia do contrato, acrescidos de atualizao monetria e juros (Art. 18 e inciso I do
art. 20 da Lei n 8.036, de 11.05.1990).
4) O FGTS e a multa de 40% (quarenta por cento), quando for devida, devem ser
depositados na conta vinculada junto CEF; a empresa recolher tambm a contribuio
social de 10% (dez por cento), totalizando 50% (cinqenta por cento).
A culpa recproca ocorre quando ambos, empregado e empregador cometem falta grave
simultaneamente, ou seja, ao mesmo tempo ocorrem faltas que constituem justa causa
para a resciso do contrato. E, dessa forma, como a culpa aplicada parcialmente a duas
partes, o nus da resciso tambm se divide entre os contratantes.
O artigo 484 da CLT e a Lei n 8.036, de 11 de maio de 1990, artigo 18, 2 estabelecem
que havendo a culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de trabalho, o
tribunal de trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa exclusiva
do empregador, por metade, sendo, neste caso, ao invs da multa de 40% (quarenta por
cento) do FGTS, o empregado ter direito apenas a 20% (vinte por cento).
CLT, Art. 484 - Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de
trabalho, o tribunal de trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa
exclusiva do empregador, por metade.
Lei n 8.036, de 11 de maio de 1990, artigo 18, 2. Quando ocorrer despedida por culpa
recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual de que trata o
1 ser de 20 (vinte) por cento.
Observaes Importantes:
necessrio que haja uma anlise do caso, a fim de verificar em que circunstncias
circunscrevem quais os procedimentos a serem tomados, para caracterizar-se justa causa
como ato faltoso ou infrao grave, praticada pelo empregador.
No caso de se tratar de empregado estvel, com garantia de emprego, poder optar pelo
ajuizamento de ao trabalhista visando condenao do empregador reposio do
contrato.
Ressaltamos que para justificar a resciso do contrato necessrio provar a justa causa,
contidas nos artigos 483, 482 e 484 da CLT, ou seja, de cada caso.
Justa causa todo ato faltoso do empregado que faz desaparecer a confiana e a boa-f
existentes entre as partes, tornando indesejvel o prosseguimento da relao empregatcia.
Os atos faltosos do empregado que justificam a resciso do contrato pelo empregador tanto
podem referir-se s obrigaes contratuais como tambm conduta pessoal do empregado
que possa refletir na relao contratual.
Com base no artigo 482 da CLT, relaciona-se a seguir as situaes que trazem os atos que
constituem justa causa para a resoluo do contrato de trabalho pelo empregador.
Ato de Improbidade
Improbidade, regra geral, toda ao ou omisso desonesta do empregado, que revelam
desonestidade, abuso de confiana, fraude ou m-f, visando a uma vantagem para si ou para
outrem. Ex.: furto, adulterao de documentos pessoais ou pertencentes ao empregador, etc.
Negociao Habitual
Ocorre justa causa se o empregado, sem autorizao expressa do empregador, por escrito ou
verbalmente, exerce, de forma habitual, atividade concorrente, explorando o mesmo ramo de
negcio, ou exerce outra atividade que, embora no concorrente, prejudique o exerccio de sua
funo na empresa.
Outras Causas
Condenao Criminal
Desdia
Abandono de Emprego
Ofensas Fsicas
Jogos de Azar
Para os ferrovirios, constitui falta grave quando o empregado se negar realizar trabalho
extraordinrio, nos casos de urgncia ou de acidentes, capazes de afetar a segurana ou
regularidade do servio.
CONFIGURAO
O resultado o salrio-hora. Todo empregado que trabalha em jornada ampliada tem direito a
perceber um adicional de no mnimo 50% sobre o valor da horanormal, caso o trabalho seja
feito em dias da semana (de segunda a sbado), e de 100%, se a hora extra for aos domingos e
aos feriados.
Toda vez que o empregado extrapola esta jornada de trabalho, faz jus ao adicional de horas
extras, exceto se a hora extra for compensada posteriormente. A Constituio Federal prev
em seu artigo 7, XVI que o adicional de horas extras ser de, no mnimo, 50% (cinquenta por
cento). Porm, este porcentual pode ser muito maior, dependendo de cada categoria, bem
como das Convenes Coletivas de Trabalho.
OBS: O adicional de horas extras tem natureza salarial, e, no, indenizatria, pois remunera o
trabalho prestado aps jornada ordinria Horas extraordinrias trabalhadas com
habitualidade integram a remunerao, por possurem natureza remuneratria.
O trabalhador que entra em seu servio s 22:00 e sai s 5:00, trabalhou durante sete horas
inteiras. No entanto, descontando-se 7 minutos e 30 segundos de cada hora trabalhada (afinal,
cada hora de trabalho noturno dura apenas 52 minutos e 30 segundos), tm-se: 7:30 * 7 = 52
minutos e trinta segundos. Portanto, na decorrncia das 7 horas do relgio, houve uma hora
extra de trabalho, totalizando 8 horas trabalhadas.
Art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para
localidade diversa da que resultar do contrato, no se considerando transferncia a que no
acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio.
3 - Em caso de necessidade de servio o empregador poder transferir o empregado para
localidade diversa da que resultar do contrato, no obstante as restries do artigo anterior,
mas, nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% (vinte e
cinco por cento) dos salrios que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar
essa situao.
Deste conceito, para que o empregado faa jus ao referido adicional, so necessrios os
seguintes requisitos:
1. Mudana de localidade e domiclio;
2. Transferncia provisria;
3. Necessidade do servio;
Dentre os trs requisitos, o mais importante verificar se a transferncia provisria ou
definitiva. Isto porque, conforme expressamente determinado em lei e reiterado em seguidas
decises do TST, no ser devido o adicional de transferncia quando esta for definitiva.
Os empregados que exercem cargos de confiana, como os gerentes bancrios, por exemplo,
possuem uma elevada posio hierrquica na empresa, com poderes para agir em nome do
empregador na ausncia deste e, portanto, alm do salrio elevado, possuem algumas
restries de direitos, como o trabalho sem controle de horrio, por exemplo (saiba
mais aqui e aqui).
Assim, existiu certa controvrsia em relao ao adicional de transferncia para estes
empregados, pois o artigo 469, pargrafo 1 da CLT, possui redao confusa e que pode ser
interpretado de diversas maneiras:
Art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para
localidade diversa da que resultar do contrato, no se considerando transferncia a que no
acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio.
1 - No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo
de confiana e aqueles cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a
transferncia, quando esta decorra de real necessidade de servio.
Resumo:
As verbas consideradas como remunerao e que fazem base para clculo de 13 salrio,
frias, rescises entre outras, so: Horas Extras; Adicional Noturno; Adicional de
Periculosidade;Adicional de Insalubridade; DSR; Comisses; Gratificao (a partir da segunda
gratificao) Prmios desde que habituais - trinios, anunios, binios; Prmios de
assiduidade;Quebra-caixa; Gorjetas; Ajuda de custos habituais; Abonos habituais Salrio in
Natura fornecimento habitual de qualquer vantagem concedida ao empregado (aluguel de
casa, carros, escola de filhos, etc.).
Gorgeta:
1) Pequena importncia em dinheiro, alm do devido, que se d a algum cujo servio parece
satisfatrio; gratificao. 2) A gorjeta no constitui salrio, pois este pago pelo empregador e
aquela paga por terceiros, estranhos ao contrato de trabalho. Por essa razo, deve integrar a
remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, ressalvados os referentes ao mnimo
legal e irredutibilidade salarial. Para tanto, a sua estimativa deve constar da Carteira de
Trabalho e Previdncia Social.
5. cite e explique sobre trs hipteses de interrupo do contrato de trabalho, bem como os
aspectos de incluso com o advento do marco da primeira infncia.
O art. 473 do ECA prev situaes de interrupo do contrato de trabalho, ou seja, hipteses
nas quais o empregado autorizado a no trabalhar e, mesmo assim, ter direito
remunerao referente ao perodo.
A Lei n. 13.257/2016 acrescenta duas novas hipteses ao rol do art. 473. Veja:
Art. 473. O empregado poder deixar de comparecer ao servio sem prejuzo do salrio:
(...)
XI - por 1 (um) dia por ano para acompanhar filho de at 6 (seis) anos em consulta
mdica. (Includo pela Lei n 13.257/2016)
c) Nascimento de filho, no decorrer da primeira semana. Tal direito aplicava-se por 1 (um) dia,
porm fora ampliado para 5 (cinco) dias, conforme o artigo 10 1, do ADCT e que culminou
na licena-paternidade que foi concedida pela Constituio Federal/88 em seu artigo 7, XIX;
d) Doao voluntria de sangue devidamente comprovada, a cada 12 meses. Interrompe-se
neste caso por um dia o contrato de trabalho;
Conceito de empregado - toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob dependncia deste e mediante salrio. Art. 3 CLT.
Requisitos
Pessoa fsica: empregado pessoa fsica ou natural. No possvel empregado pessoa jurdica.
No eventualidade da prestao de servios: o empregado deve exercer uma atividade
permanente.
Pessoalidade: o empregado deve prestar pessoalmente os servios, pois o contrato de trabalho
ajustado em funo de uma determinada pessoa. No havendo pessoalidade, descaracteriza-
se a relao de emprego.
Subordinao jurdica: o empregado deve subordinar-se s ordens lcitas de seu empregador.
Tem dependncia econmica material e salarial em relao ao empregador.
Onerosidade: no h gratuidade, pois se havendo, no configura relao de emprego.
Conceito de empregador - empregador a empresa individual ou coletiva, que, assumindo os
riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. Art.
2 CLT.
Caractersticas do empregador
Admitir: contratao de pessoas qualificadas para executarem os servios.
Assalariar: o empregador que admite deve pagar o salrio respectivo ao empregado pelos
servios prestados.
Dirigir: o empregador deve controlar e administrar a prestao de servios dos empregados.
Poderes do empregador
Poder de direo - a faculdade atribuda ao empregador de determinar o modo como a
atividade do empregado, em decorrncia do contrato de trabalho, deve ser exercida.
Fragmenta-se em trs partes:
Poder de organizao: cabe ao empregador organizar a atividade, determinar as metas e como
atingir essas metas, mas o empregador tem um poder relativo, no absoluto, ele no pode
exigir atividades que possam constranger seus empregados.
Poder de fiscalizao: uma faculdade legal que o legislador d ao empregador de fiscalizar as
atividades dos empregados. Por exemplo, instalar carto de ponto, fazer revista no fim do
expediente nos funcionrios, instalar cmeras de vdeo etc.
Poder disciplinar: o direito de impor sanes disciplinares aos seus empregados. O
empregador pode tem a faculdade legal de punir o empregado pelas faltas graves por ele
cometidas. Ex: o empregador pode despedir o empregado que no usa proteo adequada
para executar determinadas tarefas. (CIPA controle interno a proteo de acidentes).
Tipos de punio imposta ao empregado pelo empregador - punies so meios atravs dos
quais se utiliza o empregador para punir de alguma forma o empregado que cometeu uma
falta no desempenho de suas tarefas.
Advertncia: no consta na CLT, foi criada pelos costumes. Pode ser verbal ou escrita, tem
apenas efeito moral, pode ser prevista no regulamento da empresa ou no. aplicada para
penas leves cometidas pelos empregados. Ex: atrasos, usar de forma inadequada o uniforme
da empresa, etc.
Suspenso: (art. 474 CLT) a suspenso tem efeito financeiro, atravs dele, o empregado perde
o dia de trabalho. No admite a forma verbal, s a escrita, pelo efeito financeiro que tem. Pode
ser dada nas faltas graves cometidas pelo empregado que no implique na despedida por justa
causa imediata.
Despedida por justa causa: considera-se justa causa o comportamento culposo do trabalhador
que, pela sua gravidade e conseqncias, torne imediata e praticamente impossvel a
subsistncia da relao de trabalho. O empregado perde os direitos tais como, FGTS, 13
salrio, frias proporcionais. Ele s tem direito a frias vencidas e saldo de salrio pelos dias
trabalhados.
Contrato Individual o acordo tcito ou expresso, verbal ou escrito, por prazo determinado ou
indeterminado, que corresponde a uma relao de emprego, que pode ser objeto de livre
estipulao dos interessados em tudo quanto no contravenha as disposies de proteo do
trabalho, s convenes coletivas que lhe seja aplicvel e as decises de autoridades
competentes.
Caracteriza-se toda vez que uma pessoa fsica prestar servio no eventual a outra pessoa
fsica ou jurdica, mediante subordinao hierrquica e pagamento de uma contraprestao
denominada salrio.(CLT, arts. 442 e 443, caput)
Este um contrato comum que no existe perodo pr-definido, normalmente, quando acaba a
vigncia do contrato de experincia, no havendo dispensa por parte do empregador, nem o
desejo de ser dispensado por parte do empregado, entra-se no perodo de contrato por tempo
indeterminado.
O contrato por prazo determinado um contrato normal, porm com o perodo definido.
Com a Lei 9.601/98 instituiu o contrato por prazo determinado com durao mxima de dois
anos, exclusivamente para atividade de natureza transitria.
Prorrogao: S poder ser prorrogado uma vez, e no mximo para dois anos, se ultrapassar o
prazo de dois anos o contrato passar a ser contrato por prazo indeterminado.
Intervalo para o novo contrato: Mnimo de 6 meses para ser renovado o contrato.
Resciso
Art. 479 da CLT: Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem
justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a ttulo de indenizao,
a metade, da remunerao a que teria direito at o trmino do contrato.
Art. 480 da CLT: Havendo termo estipulado, o empregado no poder se desligar do
contrato, sem justa causa, sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos
prejuzos que deste fato lhe resultarem.
Contrato de Experincia
Todo empregado em experincia deve ser registrado na empresa e ter sua Carteira de Trabalho
anotada.
Durao: Conforme determina o artigo 445, pargrafo nico da CLT, o contrato de experincia
no poder exceder 90 dias.
Prorrogao: O artigo 451 da CLT determina que o contrato de experincia s poder sofrer
uma nica prorrogao, sob pena de ser considerado contrato por prazo indeterminado.
Exemplo 1
Exemplo 2
Resciso: Art. 479 da CLT. Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem
justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a ttulo de indenizao, a
metade, da remunerao a que teria direito at o trmino do contrato.
3) Aposentadoria por invalidez: nunca se torna definitivo, mesmo aps o perodo de 5 (cinco)
anos;
4) Priso preventiva ou temporria do empregado, apesar de no consolidado pela lei
trabalhista;
O abandono de emprego constitui falta grave, o que enseja a resciso por justa causa do
contrato de trabalho, conforme a CLT, artigo 482, alnea i. Tal falta considerada grave, uma
vez que a prestao de servio elemento bsico do contrato de trabalho, ento a falta
contnua e sem motivo justificado fator determinante de descumprimento da obrigao
contratual.
O abandono de emprego configura-se quando esto presentes o elemento objetivo ou material
e o elemento subjetivo ou psicolgico. Elemento objetivo ou material: a ausncia prolongada
do empregado ao servio sem motivo justificado. Elemento subjetivo ou psicolgico: a
inteno de no mais continuar com a relao empregatcia.
PERODO DE AUSNCIA
A legislao trabalhista no dispe a respeito do prazo de ausncia injustificada para
caracterizao do abandono de emprego. A jurisprudncia trabalhista fixa a regra geral, de
falta de mais de 30 dias ou perodo inferior se houver circunstncias evidenciadoras.
Para que se caracterize o abandono de emprego, mister que o empregador comprove a
ausncia do empregado em perodo superior a 30 dias, no sendo necessria a publicao em
jornal, mas algum meio que justifique o pleno conhecimento do empregado, de sua ausncia
sem justificativa. (Ac un da 4 T do TRT da 3 R RO n 3.090/87 Rel. Juza Snia Maria
Ferreira de Azevedo Minas Gerais-II, 27.11.87)
Enunciado TST n 32:
Presume-se o abandono de emprego se o trabalhador no retornar ao servio no prazo de 30
(trinta) dias aps a cessao do benefcio previdencirio nem justificar o motivo de no o
fazer. (Nova redao Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
A CLT determina que para que haja a estabilidade do dirigente sindical a entidade sindical
comunicar por escrito empresa, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, o dia e a hora do
registro da candidatura do seu empregado e, em igual prazo, sua eleio e posse, fornecendo
comprovante nesse sentido.
Pois bem, a smula 369 do TST determinava que era indispensvel a comunicao pela
entidade sindical empresa, corroborando o entendimento celetista, veja as determinaes::
b) prazo da ao?
c) prazo prescricional?
Com o julgado, deixa de prevalecer o prazo prescricional de 30 anos, que era reconhecido nas
smulas 362 do TST e 210 do STJ, passando-se a adotar o prazo de cinco. A prescrio torna
inexigvel a pretenso relativa ao direito subjetivo violado, em razo de inrcia do seu titular,
preservando-se, assim, a estabilidade e a segurana jurdica nas relaes sociais.
A CF, art. 7, inciso XXIX, dispe sobre a prescrio a ser aplicada s relaes de trabalho.
Nesse enfoque, a partir da (cincia da) violao do direito, o trabalhador tem o prazo de cinco
anos para exigir a sua satisfao, por meio do ajuizamento da respectiva demanda, devendo
respeitar, tambm, o binio prescricional, contado da extino do contrato de trabalho1.
Cabe esclarecer que a prescrio instituto de Direito material, embora possa ter aplicao no
processo, por acarretar a resoluo do feito com exame do mrito2.
O Fundo de Garantia do Tempo de Servio, por seu turno, atualmente previsto no art. 7,
inciso III, da Constituio Federal de 1988, como direito dos trabalhadores urbanos e rurais.
A lei 8.036/90, no art. 23, 5, parte final, prev, especificamente quanto ao FGTS, a
prescrio trintenria.
A mesma previso consta do art. 55 do Regulamento do FGTS, aprovado pelo decreto
99.684/90.
Desse modo, prevalecia o entendimento constante na Smula 362 do Tribunal Superior do
Trabalho, no sentido de ser trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no
recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino
do contrato de trabalho.
O prazo prescricional de trinta anos para a cobrana das contribuies do FGTS tambm
previsto na smula 210 do STJ.
Entendia-se, assim, que o referido art. 23, 5, da lei 8.036/90, ao prever prazo prescricional
superior quele fixado na Constituio da Repblica, no era inconstitucional, por se tratar
de norma mais favorvel ao empregado, que deveria prevalecer em razo do princpio da
proteo, adotado, inclusive, no caput do art. 7 da Constituio.
De todo modo, ainda quanto ao tema, como explicita a smula 206 do TST, a prescrio da
pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da
contribuio para o FGTS.
Apesar do acima exposto, o Pleno do Supremo Tribunal Federal, em 13 de novembro de 2014,
no ARExt 709.212/DF, com repercusso geral reconhecida, decidiu que o prazo prescricional
aplicvel s cobranas dos depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio o previsto no
art. 7, inciso XXIX, da Constituio da Repblica, por se tratar de direito dos trabalhadores
urbanos e rurais, expressamente arrolado no inciso III do referido dispositivo constitucional.
Prevaleceu, assim, o entendimento de ser aplicvel ao FGTS o prazo de prescrio de cinco
anos, a partir da leso do direito (e no apenas o prazo prescricional bienal, a contar da
extino do contrato de trabalho), tendo em vista, inclusive, a necessidade de certeza e
estabilidade nas relaes jurdicas.
Vale dizer, uma vez respeitado o prazo prescricional de dois anos, que se inicia com o trmino
da relao de emprego, somente so exigveis os valores devidos nos ltimos cinco anos que
antecedem o ajuizamento da ao.
Com isso, decidiu-se que o prazo prescricional de 30 anos, previsto no art. 23, 5, lei 8.036/90
(e no art. 55 do Regulamento do FGTS, aprovado pelo decreto 99.684/90), inconstitucional,
por violar o j mencionado art. 7, inciso XXIX, da Constituio Federal de 1988.
Ademais, prevaleceu no STF o entendimento de que no se aplica ao caso o chamado princpio
da proteo, por no se tratar de direito mnimo, que possa ser ampliado por meio de lei
ordinria. Quanto ao tema, a Constituio da Repblica determinou, de forma expressa e
precisa, o prazo prescricional para se exigir a cobrana dos crditos resultantes das relaes de
trabalho, como ocorre justamente quanto ao FGTS, que tem natureza jurdica de direito social e
trabalhista.
Argumentou-se, ainda, conforme voto do relator, Min. Gilmar Mendes, que a legislao que
disciplina o FGTS criou instrumentos para que o trabalhador, na vigncia do contrato de
trabalho, tenha cincia da realizao dos depsitos pelo empregador e possa, direta ou
indiretamente, exigi-los.
Nesse sentido, o art. 17 da lei 8.036/90 prev que os empregadores so obrigados a comunicar
mensalmente aos trabalhadores os valores recolhidos ao FGTS e repassar-lhes todas as
informaes sobre suas contas vinculadas recebidas da Caixa Econmica Federal ou dos bancos
depositrios. Alm disso, a CEF, como agente operador do FGTS, envia aos trabalhadores, a
cada dois meses, extratos atualizados dos depsitos. O art. 25 da lei 8.036/90 possibilita no
apenas ao prprio trabalhador, seus dependentes e sucessores, mas tambm ao sindicato a
que estiver vinculado, acionar diretamente a empresa por intermdio da Justia do Trabalho,
para obrig-la a efetuar os depsitos das importncias devidas a ttulo de FGTS.
Ainda nesse contexto, a lei 8.844/94, no art. 1, dispe ser atribuio do Ministrio do Trabalho
e Emprego a fiscalizao e a apurao das contribuies ao Fundo de Garantia do Tempo de
Servio. O art. 2 do mesmo diploma legal, por seu turno, prev que compete Procuradoria-
Geral da Fazenda Nacional a inscrio em Dvida Ativa dos dbitos para com o FGTS, bem como
a representao judicial e extrajudicial do FGTS, para a correspondente cobrana,
relativamente contribuio e s multas e demais encargos devidos.
Concluiu-se, portanto, que a existncia desse arcabouo normativo e institucional capaz de
oferecer proteo eficaz aos interesses dos trabalhadores, revelando-se inadequado e
desnecessrio o esforo hermenutico do Tribunal Superior do Trabalho, no sentido da
manuteno da prescrio trintenria do FGTS aps o advento da Constituio de 1988 (voto
do Min. Gilmar Mendes).
13) diferencie PRESCRIO, DECADNCIA E PEREMPO:
Prescrio: a perda do direito de ao, ou seja, de reivindicar esse direito por meio da ao
judicial cabvel por ter transcorrido certo lapso temporal.
Obs: entendo que na prescrio, assim como na decadncia, julga-se o mrito.
Vamos supor que eu tenha 1(um) ano para entrar com uma ao na justia (qualquer ao)...
transcorrido esse lapso temporal (um ano), eu perco esse direito (direito de entrar com essa
ao) e no posso mais buscar a tutela jurisdicional para esse assunto.
Prescrio a perda da pretenso, ou seja, perda da proteo jurdica relativa ao direito pelo
decurso (perda) de prazo.
Por isso a lei estipula prazos a serem observados para o exerccio de alguns direitos, sob pena
destas protees jurdicas no poderem mais ser exercidas.
A prescrio existe para criar tranqilidade e segurana nas relaes sociais, pois no se pode
admitir que uma pessoa tenha sobre outra uma pretenso que pode ser reivindicada ou no no
decorrer dos tempos, dependendo exclusivamente de um ato de vontade.
A prescrio atua diretamente sobre a preteso, fazendo com que a proteo judicial desse
direito no possa ser exercida.
Vale dizer que a prescrio no ir extinguir o direito em si, mas o atingir indiretamente pois
uma vez extinta a sua forma de proteo, o direito propriamente dito normalmente ficar
prejudicado.
Decadncia: Enquanto a prescrio a perda da pretenso (de reivindicar esse direito por meio
da ao judicial cabvel), a decadncia a perda do direito em si por no ter sido exercido num
perodo de tempo razovel.
Tanto a prescrio, quanto a decadncia buscam reprimir a inrcia dos titulares dos direitos, e
assim, fixam prazos razoveis para que estes direitos sejam exercidos.
Uma vez operada a prescrio ou a decadncia, a conseqncia jurdica, via de regra, ser a
mesma, qual seja, a impossibilidade de exercitar de um direito.
Perempo: Quando o autor deixa de promover atos e diligncias que deveria ter exercido,
abandonando a causa por mais de trinta dias, gera a extino do processo sem julgamento do
mrito em virtude da inrcia do autor, conforme previsto no art. 267, III do CPC.
Mas isso no impede que o autor ajuze, novamente, ao idntica anterior. Mas se esse
comportamento do autor se repetir por trs vezes, deixando que a ao se extinga por sua
inrcia, ocorre a chamada perempo.
Assim, se o autor, ajuizar, numa quarta tentativa, a mesma ao, o ru pode alegar a
perempo, caso em que o processo ser extinto, e ao autor somente ser permitido alegar a
matria em sua defesa, caso seja necessrio. Tal regra se encontra prevista no art. 268 do CPC:
Observao: o item III do artigo anterior o qual a lei se refere III - quando, por no promover
os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
Ressalta-se que a perempo matria que deve ser alegada em preliminar de contestao, e
por trazer a extino do processo sem julgamento do mrito, trata-se de defesa processual
peremptria.
14) No tocante a extino do contrato de trabalho, explique sobre a segurana doa direitos
trabalhistas em caso da mudana da propriedade ou estrutura jurdica.