INDICE

INTRODUCCION
DEFINICION DEL PROBLEMA A INVESTIGAR
DETERMINACION DE LA FUENTE DE INVESTIGACION

CAPTULO I
PLANTEAMIENTO DE LA INVESTIGACION

1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION ............................... 6

1.1.1. ENUNCIADO DEL PROBLEMA ................................................................ 6
1.1.2. PREGUNTAS DE INVESTIGACION ......................................................... 7
1.2.OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION .................................................................. 7
1.2.1.OBJETIVO GENERAL ................................................................................. 7
1.2.2.OBJETIVOS ESPECIFICOS ........................................................................ 7
1.3.JUSTIFICACION Y DELIMITACION DE LA INVESTIGACION ............................. 8
1.4.VIABILIDAD DE LA INVESTIGACION .................................................................. 8
1.4.1.POTENCIAL HUMANO ................................................................................ 8
1.4.3.RECURSOS FINANCIEROS ....................................................................... 9
1.5.HIPOTESIS Y VARIABLES ................................................................................... 9
1.5.1.HIPOTESIS .................................................................................................. 9
1.5.2.VARIABLES ................................................................................................. 9
1.5.3.OPERACIONALIZACION E INDICADORES................................................ 9

CAPITULO II
MARCO TEORICO

2.1.MARCO FILOSOFICO: ....................................................................................... 11

2.1.1.NATURALEZA JURDICA DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA
REALIDAD ............................................................................................................. 14
2.2. MARCO TEORICO ............................................................................................. 18
2.2.1. Existencia de la relacin laboral ............................................................... 18
2.2.2.Aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad ................................. 19
2.3. MARCO CONCEPTUAL..................................................................................... 25

1
2.4. MARCO LEGAL ................................................................................................. 32
2.4.1. LOS CONTRATOS DE LOCACION, DE SERVICIOS, DE TRABAJO, DE
"CUARTA-QUINTA" Y DE SERVICIOS NO PERSONALES .................................. 33
2.4.2. El contrato de trabajo .............................................................................. 34
2.4.3.El principio de primaca de la realidad en las sentencias del tribunal
constitucional ......................................................................................................... 36
2.4.4. El contrato de "cuarta-quinta''.................................................................. 36
2.4.5. Contrato de servicios no personales ....................................................... 38
2.4.6. El principio de primacia de la realidad ..................................................... 39
2.4.7. La desnaturalizacin laboral y la primaca de la realidad. ..................... 432
2.4.8.1. Criterios generales de valoracin del Tribunal Constitucional.... 45
2.4.8.2. Jurisdiccin constitucional: las resoluciones del Tribunal
Constitucional ..................................................................................................... 47
2.4.8.3. Derecho constitucional vulnerado .............................................. 48
2.4.9. Alcances del principio de primaca de la realidad ................................... 50
2.4.10. Manifestaciones y rasgos de laboralidad ............................................... 51
2.4.11. Rasgos sintomticos de laboralidad ....................................................... 53

CAPITULO III
METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION

3.1. Tipo de investigacion .......................................................................................... 55

3.2. Poblacion y muestra .................................................................................... 55
3.3. Recopilacion de la informacion ................................................................... 55
3.4. Caso prctico .............................................................................................. 62

CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
BIBLIOGRAFA
ANEXOS

2
 INTRODUCCION

El trabajo de investigacin formativa que a continuacin presentamos tiene por

objetivo fomentar las realidades que pasa cada uno de los trabajadores da a da en
su centro laboral desempeando con su talento que cada uno posee , pero vemos
realidades tan crueles que unos simples papeles mienten y dan a entender otros
significados. El Per mismo sufre de abusos laborales ya que son ignorantes de la ley
y no saben si tienen o no derechos que los protejan.

Hoy nos enfrentamos a un mundo ignorante con ganas de aprender, que ha

establecido una mentalidad muy fuerte respecto a la necesidad de aplicar estrategias
de aprendizaje y liderazgo de las empresas.

Los problemas que enfrenta el profesional en la actualidad son cada vez ms

complejos y mientras se buscan soluciones a situaciones problemticas, las causas
cambian y las situaciones de contexto en un lapso muy corto deben ser nuevamente
analizadas. El anlisis de los problemas de hoy, llevados al centro laboral como
conocimiento objetivo, solo en algunos casos servir como referente, pues en el corto
plazo los problemas que enfrentamos sern modificados y en algunos casos sus
consecuencias y causas sern otras.
La primaca de la realidad, surge como una herramienta que permite ver como es una
empresa respecto a sus empleados si son bien retribuidos o en todo caso si se cumple
con el mismo contrato ya que en algunos casos son muy mal retribuidos o por el cargo
que ejercen ya sea desempeo ni el mnimo se le suele pagar.

Por otro lado, la determinacin de una relacin laboral, y por tanto la aplicacin del
derecho laboral, no siempre es tarea sencilla, ya que en muchas oportunidades la
existencia de la misma no siempre aparece clara, ya sea por factores naturales que
pueden difuminar o controvertir el carcter laboral de la misma o por intenciones
fraudulentas para evadir las cargas propias de esta relacin. En virtud de ello es que
aparece el PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD, que es el que permite
determinar si una relacin entre dos partes deber ser considerada como laboral.

3
De lo dicho, es importante anotar que, en cada caso, debe evaluarse cuidadosamente
la existencia de los elementos propios de un contrato de trabajo. En tanto valoracin,
depender de la forma como se ejecutaron los servicios as como las pruebas que
presenten las partes para determinar si estamos ante un contrato de trabajo.
Ciertamente, mientras el nmero de pruebas e instrumentos sean mayor y ms
convincentes, habr ms posibilidad de que se estime una pretensin de "laboralidad"
y, a menor nmero de pruebas aportadas por las partes y relativas, no debera
estimarse una pretensin basada en el contrato de trabajo.

4
 DEFINICIN DEL PROBLEMA A INVESTIGAR

El principio de la primaca de la realidad es aplicado en todos los mbitos de las

empresas ya que estas se van a desarrollar cuando una organizacin va ser un mal
uso de la ley y va abusar, aprovecharse del trabajador y hacerle firmar contrato que
no se respeta ya sea por una remuneracin mal pagada.1

DETERMINACIN DE LAS FUENTES DE INFORMACIN

Este trabajo para buscar la informacin respectiva es decir de libros, tuvimos que ir
a las bibliotecas, as que empezamos por la ms cercana que tenemos en nuestra
Universidad Nacional de San Agustn en la Facultad de Derecho, seguidamente nos
dirigimos al colegio de abogados que muy gentilmente nos proporcionaron varios
libros para as poder completar con fuentes de informacin y por otro lado obtuvimos
muy poco por zona virtual es decir libros de internet.

Para las sentencias no hemos podido recurrir a la tribuna constitucional, porque

afortunadamente encontramos varias sentencias en internet de la misma pgina de la
tribuna constitucional.

1.1. 1 OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION

5
 CAPTULO I

PLANTEAMIENTO DE LA INVESTIGACION

1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACION

1.1.1. ENUNCIADO DEL PROBLEMA

6
 Cmo influye el principio de la primaca de la realidad en los conflictos
laborales en los trabajadores de diferentes empresas desempeando
diferentes cargos siendo mal remunerados?

1.1.2. PREGUNTAS DE INVESTIGACION

Cmo se asocia los conflictos laborales con las remuneraciones?

Qu consecuencias graves puede llevar este principio de la primaca de

la realidad?

Cmo se ubica el principio de la primaca de la realidad en los conflictos

laborales?

Cul es la importancia de la primaca de la realidad en los trabajadores?

1.2. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION

1.2.1. OBJETIVO GENERAL

Determinar la influencia del principio de la primaca de la realidad en los

conflictos laborales en los trabajadores de diferentes empresas
desempeando diferentes cargos siendo mal remunerados.

1.2.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS

Conocer la asociacin de los conflictos con las remuneraciones.

Identificar las consecuencias graves que puede llevar este principio de

la primaca de la realidad.

Establecer la ubicacin del principio de la primaca de la realidad en los

conflictos laborales.

7
 Conocer la importancia de la primaca de la realidad en los trabajadores.

1.3. JUSTIFICACION Y DELIMITACION DE LA INVESTIGACION

La presente investigacin pretende analizar las diferentes asociaciones, causas

y consecuencias de los sucesos a partir de una falta de conocimiento respecto al
principio de la primaca de la realidad en el trabajo protegiendo a los
trabajadores, as como tambin busca la forma de brindar una solucin a los
abusos de las empresas.

Los investigadores en principio de la realidad del derecho del trabajo afirman que
urge profundizar ms sobre este principio con un lenguaje gil e innovador que
sea entendible.

Debido los problemas en la empresa es debido al mal pago a los trabajadores

pero gracias a este principio se solucionan varios problemas laborales y se ir
desarrollando diversas estrategias de concientizacin para crear una cultura
firme y satisfactoria en cada uno de los trabajadores, con los cuales se espera
lograr el desarrollo de la empresa.

1.4. VIABILIDAD DE LA INVESTIGACION

1.4.1. POTENCIAL HUMANO

Para la investigacin se cuenta con trabajadores de varias empresas que

han sido mal remunerados y empleando varios cargos aparte el de su
contrato.

1.4.2. RECURSOS MATERIALES

8
 Se cuenta con los materiales necesarios para ir a las empresas y hacer
encuestas, supervisiones a toda el rea del personal para encontrar
diferentes problemas respecto a este principio de la primaca de la
realidad.

1.4.3. RECURSOS FINANCIEROS

Estamos con un capital y contamos con apoyo de docentes bien

remunerados y apoyo de nuestros familiares ya que esto nos servir para
el crecimiento de nuestra carrera profesional.

1.5. HIPOTESIS Y VARIABLES

1.5.1. HIPOTESIS

Es probable que los conflictos laborales se ha por el principio de la

primaca de la realidad, ya que no solo puede ser este si no otros que
influyen con este trayendo como consecuencias conflictos laborales.

1.5.2. VARIABLES

Variable independiente

Principio de la primaca de la realidad

Variable dependiente

Conflictos laborales

1.5.3. OPERACIONALIZACION E INDICADORES

9
VARIABLES INDICADORES

Principio de la primaca de la realidad -Sentencias

-Juicios
-Remuneraciones
-Contribuciones impuestos

Conflictos laborales -Eficiencia

-Desempeo
-Leguaje corporal
-Desacuerdo

10
 CAPTULO II
MARCO TEORICO

2.1. MARCO FILOSOFICO:

Con el nacimiento de la revolucin industrial en el siglo XlX trajo consigo un sin

nmero de acontecimientos sociales como la contratacin masiva de servicios y
as mismo la imperiosa necesidad de diversificar la masificacin de los servicios
prestados y es as que cuando el hombre no es dueo de los medios de
produccin y requiere satisfacer sus necesidades se ve en la obligacin de
entregar sus servicios a quien s cuenta con dichos medios, que ser el

11
 encargado de dirigir el trabajo. Nace as la figura del empleador, que es el que
tiene el poder y la obligacin de pagar por el servicio recibido y, la otra parte, que
es el trabajador sometido a las decisiones y autoridad del primero, quien es el
dueo de los resultados del trabajo. Es lo que se conoce con la denominacin del
trabajo por cuenta ajena, es decir, por cuenta del empleador, quien aprovecha o
se perjudica con los resultados del trabajo. De ah que la subordinacin sea un
hecho social que acompaa al trabajo asalariado a travs de la historia.

De esta manera, aparece una dualidad de inters entre obreros y patrones

enfrentamientos, que en un determinado momento se agudizan y crean una
cuestin social que hace necesaria la intervencin del Estado para regularla y
proteger el trabajo de los obreros industriales, frente a los excesos en que pudiera
incurrir el que tiene el poder de dirigir y hacer suyo el resultado del trabajo. De
forma que, el derecho del trabajo se desarrolla desde sus inicios, hasta nuestros
das, como ordenamiento del trabajo dependiente.

Desde el punto de vista social, los trabajadores dependen de los empleadores

para poder subsistir, situacin que ha llevado al Estado a proteger a los
subordinados. Jurdicamente hablando, el trabajador est sujeto a las rdenes e
instrucciones del patrn lo que supone para el primero una merma de su libertad
y justifica en su favor una legislacin que lo ampare. Pero desde el punto de vista
econmico, el salario es fuente primaria de la subsistencia, razn por la que se
puede hablar de una dependencia econmica. En efecto, quien ejecuta el trabajo
lo hace para ganarse la vida, es decir est gobernado por la misma necesidad,
no por la finalidad, quien trabaja lo hace a causa de una necesidad y no en vista
de un bien2. De manera que lo encontramos en la subordinacin, es una
dependencia social, jurdica y econmica.

Y es as que el Derecho Laboral trajo consigo la existencia de una serie de

principios que buscan proteger justamente a la parte desvalida en la relacin
laboral, es decir su fin era lograr el trato justo y equitativo en la misma, la cual a
diferencia de la relacin civil no parte de la concepcin de que las partes son
iguales, sino que por el contrario, en ella se encuentra una parte en condiciones
de desventaja, esto, el trabajador, siendo que con la aplicacin de los principios
laborales se procura alcanzar la igualdad de las partes en dicha relacin. As

2 ALONSO OLEA, Manuel. Trabajo Libre y Trabajo Dependiente, en Estudios sobre Derecho
Individual de Trabajo en homenaje a Mario Deveali. Heliasta. Buenos Aires.1979.Pg.155.
12
tenemos que para autores como el profesor Uruguayo PLA RODRGUEZ, los
principios laborales son: el principio protector, la irrenunciabilidad de derechos,
la continuidad de la relacin laboral, la primaca de la realidad, la razonabilidad,
la buena fe y la no discriminacin. Y para manera de estudio de este presente
artculo analizramos las implicancias de la Aplicacin del Principio de Primaca
de la Realidad.

Entonces diremos que el principio de la primaca de la realidad es aquel por el

cual en caso de divergencia entre lo que ocurre en la realidad y lo que se ha
plasmado en los documentos, debe darse prevalencia a lo que surge en la
prctica, con ste principio se establece la existencia o no de una relacin laboral
y con ello se procede a la proteccin que corresponde como tal. Este principio
nos es de mucha ayuda para establecer o determinar cundo nos encontramos
frente a una relacin laboral, la misma que como tal, tiene elementos que van a
servir para identificarla, que son: la prestacin personal, el pago de una
remuneracin y la subordinacin. Cabe destacar pues que en los casos en los
que estemos frente a estos tres elementos, la relacin contractual existente es
no puede ser otro que una de naturaleza laboral (no obstante que se pretenda
hacer creer que es una relacin contractual de naturaleza civil o de otro tipo) y
para ello resulta muy til el principio de la primaca de la realidad.

Para ROMERO MONTES el tema de la veracidad (o principio de primaca de la

realidad) es un instrumento procesal que debe utilizar el magistrado al momento
de resolver un conflicto dentro de un proceso (entindase laboral); por ello para
aplicar este principio no se tiene como base subjetividades, sino cuestiones
objetivas, por ello una vez que los hechos son demostrados, estos no pueden ser
neutralizados por documentos o formalidad alguna.

As, para que una relacin contractual pueda ser comprendida dentro del mbito
jurdico del derecho civil-Contrato de Locacin de Servicios no personales, por
ejemplo, es necesario que en la ejecucin del contrato no se aprecie, como lo
indica la doctrina y la jurisprudencia laborales, las manifestaciones de los
elementos esenciales y/o de los rasgos sintomticos de un contrato de trabajo
que hemos descrito.

Es decir que ante la existencias de los elementos determinantes de la existencia

de una relacin laboral ocultos en un contrato de naturaleza civil apreciaremos
13
 que en materia inspectora, se reconoce al principio de la primaca de la realidad
como uno de los principios rectores del proceso inspectivo. Ciertamente, basta
con una declaracin general sobre este tema para que los inspectores de trabajo
deban aplicar el referido principi en cualquier supuesto laboral donde se
verifiqu una simulacin que busca encubrir una institucin.

Por cuanto vemos que an sigue prevaleciendo la funcin creadora de los

principios de tal forma que la ley de Inspecciones de trabajo ha recogido en forma
textual a este mencionado principio para hacer una norma reguladora,
sancionadora y fiscalizadora de las relaciones labores en beneplcito de la parte
ms vulnerable de la relacin laboral

2.1.1. 3 NATURALEZA JURDICA DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA

REALIDAD

Al tocar este tema abarcaremos con un viejo aforismo civilista que "las
cosas son lo que su naturaleza y no su denominacin determina". As, el
llamado PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD constituye un
mecanismo de preservacin del ordenamiento jurdico laboral basado en
la indisponibilidad de gran parte de las normas laborales.

Dicho mecanismo obra viciando de nulidad aquellos acuerdos que

pretenden desconocer el ordenamiento laboral de manera tal que, si la
realidad prctica y los acuerdos no coinciden, se tomar en consideracin
la primera.

Esto no significa que no haya autonoma de la voluntad en el mbito

laboral, sino que la habr para establecer condiciones que mejoren los
mnimos que las normas laborales reconocen al trabajador y de esta
manera, dos personas podran celebrar formalmente un contrato civil o
mercantil (bajo cualquier denominacin) que se tradujera materialmente,
en la prctica, en una prestacin con todas las caractersticas que definen
al contrato laboral.

3
Resoluciones Tributarias Laborales, Jurisprudencia, Ejecutorias. Asesoramiento y anlisis Laborales S.A. Abril
2001, Lima 2005, Pg. 28 y 29.

14
 Asimismo, la naturaleza jurdica del principio versa sobre dos puntos muy
importantes:

a) Mecanismo de preservacin del ordenamiento jurdico laboral

Consiste en que el propio ordenamiento jurdico cuenta con un

conjunto de reglas y principios en virtud de los cules aqul
prevalece frente a posibles eventos que pretendan desconocerlos,
pues el fundamento es el carcter imperativo o indisponible de mayor
parte de normas laborales cuya consecuencia son los actos (del
empleador o incluso acuerdo de partes) que pretendan desconocer
el ordenamiento laboral indisponible o que pretendan encubrir
situaciones vedadas por el propio ordenamiento, carecen de validez.

b) 4Prevenir el fraude en la relacin laboral (MARTIN VALVERDE).-

Las situaciones de fraude que puede darse son:

Simulacin absoluta (Art. 190 Cdigo Civil): Las partes crean la

apariencia de un contrato que no tienen intencin de celebrar
(intencin de beneficiarse indebidamente de prestaciones de
seguridad social).

Simulacin relativa (art. 191 Cdigo Civil): Los sujetos ocultan bajo
la apariencia de un contrato un propsito negocial distinto (contrato
de locacin de servicios que oculta contrato de trabajo)

Ocultacin de relacin: No se trata en estricto de simulacin negocial.

Las partes no le han dado apariencia distinta a la relacin de trabajo
que han entablado, simplemente se han limitado a encubrirla (trabajo
"negro" o clandestino).

Frente a tales situaciones, el propio ordenamiento prev las

soluciones correspondientes, aunque con diferencias en el mbito
laboral respecto del civil: El acto simulado es nulo. En caso de
distorsin de la figura contractual real o de ocultamiento de la

4
Cdigo Civil Peruano.
15
 relacin laboral debera operar la presuncin de "laboralidad"
respecto de las prestaciones personales retribuidas (la misma que
no se encuentra consagrada en nuestro ordenamiento).

No se requiere seguir una accin especfica de nulidad (se puede

hacer valer en el propio proceso laboral).

La simulacin s puede ser opuesta por el trabajador que intervino en

ella. De lo anterior significa que las estipulaciones contractuales
sirven para:

a. Probar la existencia de una relacin contractual entre las partes.

b. Establecer aquellas condiciones que puedan exceder el nivel

mnimo de proteccin de las normas laborales.

5Entonces, hemos visto la correcta aplicacin del PRINCIPIO DE

PRIMACIA DE LA REALIDAD y las simulaciones que presenta, fraude
que se ve reflejada en la contratacin de trabajadores mediante la
modalidad de servicios no personales que ha sido una frmula utilizada
por el Estado, desde hace algunos aos, para establecer relaciones de
naturaleza civil con personas que prestan servicios de manera
permanente y continua en las entidades del Estado; no obstante ello,
la realidad se encarg de demostrar que bajo dicha modalidad se
instauraban verdaderas relaciones laborales.

Por otro lado, el principio de primaca de la realidad es probablemente

uno de los ms difundidos del derecho Laboral pero tiene escaso
reconocimiento expreso en las normas laborales. Ciertamente, la
existencia de normas protectoras y de tutela laboral brinda el soporte
necesario para que se aplique el principio.

La Ley de Productividad y Competitividad Laboral anota que, en "toda

prestacin de servicios remunerados y subordinados se presume, salvo

5TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge VINATEA RECOBA, Luis. GUIA LABORAL GUIA LEGAL DE PROBLEMAS
Y SOLUCIONES LABORALES. Gaceta Jurdica. 2da. Edicin Actualizada. Lima 2005. Pg. 33 34.

16
 prueba en contrario, la existencia de un contrato de trabajo por tiempo
indeterminado". Ntese que ms que encontrarnos ante una definicin
del contrato de trabajo, hay en la LPCL una alusin a la primaca de la
realidad, al referirse, especialmente a una presuncin de con contrato
por tiempo indeterminado de comprobarse la existencia de un contrato
de trabajo.

6Ahora bien, abarcaremos dicho principio desde otro punto de vista, El

principio de PRIMACIA DE LA REALIDAD DESDE EL PUNTO DE
VISTA DEL REGLAMENTO DE LA LEY DE INSPECCIONES
,desarrolla este principio (hay otras normas que recogen al principio sin
definirlo), indicando que "en aplicacin al principio de primaca de la
realidad se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un
vnculo de naturaleza laboral" (artculo 9.1), cuando, entre otros
supuestos, "se comprueba las manifestaciones de los elementos
esenciales del contrato de trabajo, y en el caso especfico de la
subordinacin, manifestaciones tales como la existencia de un horario
de trabajo, la reglamentacin de la labor, el dictado de rdenes o la
sancin en el desempeo de la misma, entre otras".

En el aspecto procesal laboral, el trabajador debe acreditar la existencia

del contrato de trabajo, sin perjuicio de las facultades de investigacin
que tienen los jueces para apreciar la real naturaleza del contrato
vigente entre las partes. Al respecto, debemos indicar que los
magistrados laborales han resuelto, en el Pleno Jurisdiccional Laboral
2000, que, ante la divergencia entre un contrato de trabajo y uno de
locacin de servicios, debe privilegiarse por el primero si, en la realidad,
se aprecian los elementos esenciales, como son la remuneracin, la
prestacin personal y la subordinacin.

El Tribunal Fiscal es el rgano administrativo mximo de resolucin de

conflictos de carcter tributario y tambin aplica el mismo
procedimiento para los procesos tributarios. Sobre este tema, el Cdigo

6 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Op. Cit, pp. 41-42.

17
 Tributario seala que, en la apreciacin de los tributos, debe tenerse
en cuenta la realidad econmica, esto es, los hechos.

Finalmente, en los procedimientos concursales, La Ley General del

Sistema Concursal (Ley N 27809), expresamente reconoce que en los
procedimientos de crditos laborales se debe aplicar el principio de
primaca de la realidad.

2.2. MARCO TEORICO

2.2.1.7Existencia de la relacin laboral

El artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral seala:

En toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se
presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. El
contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo
indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podr celebrarse en forma
verbal o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente
Ley establece. Tambin puede celebrarse por escrito contratos en rgimen
de tiempo parcial sin limitacin alguna. De la lectura del citado artculo se
advierte que nuestro legislador presume la existencia de una relacin laboral
si en la ejecucin de sus labores, el trabajador brind sus servicios de
manera subordinada, personal y remunerada, Sin embargo, quien tiene que
acreditar que la prestacin de labores tuvieron esas caractersticas es el
trabajador porque as lo precepta el artculo 27 de la Ley Procesal de
Trabajo que seala: el trabajador debe acreditar la existencia de la relacin
laboral. Por tanto, al ser el trabajador quien tiene la carga de acreditar la

7
PLA RODRGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho de Trabajo Ediciones De Palma. Buenos Aires,
1990. Op.cit.pp. 256-257 y, a nivel peruano NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho de Trabajo.
Fondo Editorial de la PUCP. Lima, 2003. pp. 36 y sgtes.
18
 existencia del contrato de trabajo, deber acompaar a su demanda laboral
los medios probatorios que acrediten tal afirmacin. Desafortunamente, en
muchas ocasiones el trabajador no cuenta con los suficientes medios
probatorios que acrediten de manera evidente la existencia de la relacin
laboral, por lo que en atencin a esa situacin los Jueces Laborales han
hecho uso del Principio de Primaca de la Realidad el cual es,
probablemente, uno de los ms difundidos del Derecho Laboral. En virtud de
este principio laboral, aun cuando exista un contrato formalizado por escrito-
de naturaleza civil, lo que determina la naturaleza de una relacin contractual
entre las partes es la forma como, en la prctica, se ejecuta dicho contrato
preeminencia de la realidad sobre lo estipulado en el contrato. Este desajuste
entre lo que ocurre en la prctica y lo que se produce en los hechos puede
tener distintas procedencias. Pasamos a resear algunas de ellas1 a.
Resultar de una intencin deliberada de fingir o simular una situacin jurdica
distinta de la real. Este es el principal supuesto que se aprecia en la realidad.
Esto sera el supuesto tpico de una simulacin relativa, es decir, cuando se
disimula el contrato real sustituyndole ficticiamente por 1 PLA
RODRGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho de Trabajo Un contrato
distinto. Las diferencias entre el contrato simulado y el efectivo pueden
versar sobre todos los aspectos:

a. Las partes, las tareas, los horarios, las retribuciones, etc.

b. Provenir de un error. ste, generalmente, es en la calificacin del
trabajador.
c. Derivar de una falta de actualizacin de los datos.
d. Originarse de la falta de cumplimiento de los requisitos formales.

Ciertamente, el principio de primaca de la realidad se aplica nicamente en

los casos donde se aprecie una disconformidad entre la prctica (hechos) y
el contrato (formalidad) suscrito.

2.2.2. 8Aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad

8
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral Gaceta Jurdica. Segunda Edicin,
2005, pp. 121,123
19
 El Juez laboral, al valorar los medios probatorios presentados por el
demandante, analizar las manifestaciones y rasgos sintomticos del
contrato de trabajo. Algunas de las manifestaciones de los elementos
esenciales del contrato de trabajo remuneracin, prestacin personal y
subordinacin- son: la entrega de boletas de pago, inscripcin en planillas,
cumplimiento de algunas obligaciones tributarias propias de una relacin
laboral descuentos por AFP u ONP, Es salud, etc., pago de beneficios
sociales CTS, gratificaciones, vacaciones, etc.-, dependencia, concesin de
licencias, la entrega de circulares, el cumplimiento de determinados
procesos disciplinarios propios para los trabajadores dependientes,
descuentos por tardanzas, recepcin de beneficios del CAFAE, entrega de
aguinaldos o canastas de navidad, inclusin
Asimismo, el Magistrado laboral, para llegar a la conviccin de la existencia
de la relacin laboral, analizar la existencia de los rasgos sintomticos de
un contrato de trabajo: es decir, la exclusividad en la prestacin de servicios,
la estabilidad, la permanencia en los pagos mensuales y la continuidad,
rasgos que como bien afirma el profesor Toyama, son pistas o
caractersticas propias de una relacin de trabajo que no bastan para
demostrar la existencia de una relacin laboral y constituyen slo indicios
que sumados a los elementos del contrato de trabajo, pueden inducir a
laboralizar una relacin (sobre todo en los casos llamadas zonas grises-
donde resulta difcil determinar la existencia o no de una relacin laboral).
9En consecuencia, si el empleador considera que la relacin que existi con
su locador de servicios no fue laboral, es necesario que en la ejecucin del
contrato no se aprecie, como lo indica la doctrina y jurisprudencia laboral, las
manifestaciones de los elementos esenciales y/o de los rasgos sintomticos
de un contrato de trabajo que hemos descrito.
Principio de Primaca de la Realidad (o de la realidad) para el Tribunal
Constitucional El Tribunal Constitucional no ha sido totalmente claro al
momento de dar los criterios de definicin de este principio. En ciertas
resoluciones lo ha caracterizado especficamente como un principio laboral
y, por tanto, podra interpretarse que slo se aplica dentro de aquel campo
del Derecho Constitucional. Dijo lo siguiente:

9
Toyama Miyagusuku Jorge, Instituciones del Derecho Laboral, p.95.
20
 () resulta aplicable al presente caso el principio laboral de primaca de la
realidad, pues si bien el recurrente fue contratado bajo la modalidad de
locacin de servicios, de hecho realizaba prestaciones propias de un
contrato de trabajo.
10Implcitamente, este sesgo laboral del principio fue ratificado en la siguiente
sentencia:() el Principio de Primaca de la Realidad es un elemento
implcito en nuestro ordenamiento y, concretamente, derivado de la
naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, que ha establecido que el trabajo
es un deber y un derecho, base del bienestar social y medio de la realizacin
de la persona. Segn estas sentencias, el principio de primaca de la realidad
sera laboral y consistira en lo siguiente: un problema de naturaleza
constitucional debe resolverse siempre a partir de los elementos de hecho
que dan las relaciones sociales objetivas que se producen, para lo cual, si
es preciso, hay que eliminar la desnaturalizacin o sesgo que las formas
jurdicas empleadas produzcan sobre ellos. Primarn los efectos que la
realidad objetiva aconseje aplicar y no los que aconsejen las formas
utilizadas.
11El Tribunal Constitucional aplic innumerables veces este principio a las
relaciones laborales, particularmente en aquellos casos en los cuales se
usaba un contrato de locacin de servicios cuando se trataba de una relacin
laboral o cuando se haca un contrato de trabajo a plazo fijo y la labor
realizada era ms propiamente indeterminada:
Dentro de este orden de ideas, y en virtud del principio de primaca de la
realidad, resulta evidente que la relacin de servicios acotada tuvo las
caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia, propias de
una relacin laboral, conforme se corrobora con el mrito del certificado de
trabajo otorgado a la demandante, en el cual literalmente se seala que sta
durante el tiempo que prest servicio para esta institucin, ha demostrado
puntualidad, capacidad y un alto sentido de responsabilidad en el desarrollo
de sus funciones () .

10
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 9 de enero de 2003 en el Exp. N 1562-2002-AA-TC sobre
accin de amparo interpuesta por don Alejandro Navarro Pinedo contra el Inrena - Loreto
11
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 23 de octubre de 2002 en el exp. N 0132-2002-AA-TC sobre
accin de amparo interpuesta por don Carlos Enrique Oyola Diestra contra la Municipalidad del Centro Poblado
Menor de Humaya.
21
 12Tambin ha vinculado Primaca de la Realidad y trabajo en esta sentencia,
aunque en ella no dice que se reduzca exclusivamente a este mbito: Este
Colegiado considera que el caso de autos debe ser analizado a la luz del
principio de la primaca de la realidad, que establece
() la primaca de los hechos n sobre las formas, las formalidades o las
apariencias. Esto significa que en materia laboral importa lo que ocurre en la
prctica ms que lo que las parte hayan pactado en forma ms o menos
solemne o expresa o lo que luzca en documentos, formularios, instrumentos
de control pues slo de este modo se podr resolver adecuadamente la
discrepancia entre los hechos y los documentos formales elaborados por las
partes.
13En este otro caso, el Tribunal se refiri al principio de primaca como uno
de naturaleza general, para todos los mbitos del Derecho Constitucional:
() principio de primaca de la realidad, segn el cual en caso de discordia
entre lo que ocurre en la prctica y lo que aparece de los documentos o
contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede y se aprecia en los
hechos.14 Esta formulacin tiene el mismo contenido estructural: en caso de
discrepancia entre los efectos que recomiendan los hechos objetivos y las
formas jurdicas utilizadas, deben aplicarse los primeros. Sin embargo, ya no
se trata slo del mbito laboral sino de cualquier mbito del Derecho.
Finalmente, en otra sentencia, ha llamado a esta institucin como principio
de la realidad, simplemente, y lo ha aplicado a una situacin de naturaleza
laboral: () en virtud del principio de la realidad que es un elemento
implcito en nuestro ordenamiento y concretamente impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, segn el cual en caso de
discrepancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que aparece en los
documentos o contratos, prevalecen los hechos-, resulta evidente que las
labores de la recurrente, no obstante el texto de los contratos respectivos,
han tenido las caractersticas de subordinacin, dependencia y

12
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 5 de agosto de 2002 en el exp. N 1140-2000-AA-TC sobre
accin de amparo interpuesta por Maruja Montoya Mestanza contra el presidente del consejo transitorio de la
Regin La Libertad.
13
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 25 de setiembre del 2003 en el exp. N 2256-2003-AA-TC
sobre accin de amparo interpuesta por don Frank Borman lvarez Encalada contra la Municipalidad Provincial
de Sullana.
14
Sentencia del Tribunal Constitucional emitida el 13 de mayo del 2004 en el Exp. N 0327-2004-AA-TC sobre
accin de amparo interpuesta por doa Estela Isabel Coronado Timana contra la Municipalidad provincial de
paica
22
 permanencia, de modo que no es correcto considerar que la mencionada
relacin laboral tuvo carcter eventual o accidental.
15 De manera tal que este conjunto de citas nos autoriza a decir que el
principio de primaca de la realidad o el principio de la realidad, son el mismo
concepto y que tiene una aplicacin general en el mbito de la
constitucionalidad. Por lo expuesto estimamos que el principio de primaca
de la realidad o el principio de la realidad ha sido considerado por el Tribunal
como un principio general aplicable a todo el Derecho Constitucional, y no
solo al mbito laboral. Su significado esencial consiste, como ya dijimos, en
que un problema de naturaleza constitucional debe resolver a partir de los
elementos. Actualidad Empresarial V-3 rea Laboral V N 182 Primera
Quincena - Mayo 2009 de hecho que dan las relaciones sociales objetivas
que se producen, para lo cual, si es preciso, hay que eliminar la
desnaturalizacin o sesgo que sobre ellos, produzcan las formas jurdicas
utilizadas. Primarn los efectos que aconsejen aplicar la realidad objetiva y
no los que aconsejen las formas usadas
16 Legislacin que recoge el Principio de Primaca de la Realidad El artculo I
del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo ha recogido el Principio
de Veracidad que no es sino el correlato del Principio de la Primaca de la
Realidad. Asimismo esta Principio ha sido contemplado en el artculo 2 de
la Ley N 28806 - Ley General de Inspeccin del Trabajo publicado en el
Diario Oficial El Peruano el 19 de julio de 2006 y en el artculo 40 de la Ley
General del Sistema Concursal (Ley N 27809-E.P. (8.8.02).
Aplicacin de Principio de Primaca de la Realidad por otros Entes El
Principio descrito no solo se ha plasmado en numerosos pronunciamientos
jurisprudenciales de la judicatura laboral sino tambin en pronunciamiento
del Tribunal Fiscal quien en su Resolucin N 342-1-98 este ente indico que
pese a existir formalmente un contrato de locacin de servicios, cuando se
aprecia en los hechos la existencia del elemento subordinacin, debemos
considerar que estamos frente a una relacin laboral para efectos, en este
caso de la seguridad social. En ese mismo sentido, es la RTF N 157-2-
2002 seal:

15
RUBIO CORREA, Marcial La interpretacin de la Constitucin segn el Tribunal Constitucional. Fondo
Editorial PUCP Febrero 2005.
16
En ese mismo sentido son las sgtes RTF Nros. 4330-4-2005, 232- 5-2000, 8366-4-2001.
23
 () al concluirse que la Administracin no ha acreditado el elemento
subordinacin, que define la existencia de una relacin laboral, precisndose
que la naturaleza laboral no acredita con la sola existencia de pago
peridicos sino que requiere de otras manifestaciones, tanto la facultad del
direccin del empleador.
17La aplicacin de este Principio se da porque el Cdigo Tributario recoge en
su norma VII, el Principio de Realidad Econmica para determinar la
verdadera naturaleza del hecho imponible, esta norma dispone: para
determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria SUNAT tomara en cuenta los actos,
situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan y
establezcan los deudores tributarios. Asimismo, es usual que tambin el
INDECOPI aplique este principio en los procedimientos concursales en los
casos en los que se discuta la existencia de un crdito laboral, habiendo
sealado en la Resolucin N 0337-1999/TDC-INDECOPI en cumplimiento
de lo dispuesto en el artculo 23 la Ley de Restructuracin Patrimonial,
deben utilizarse en esta tarea todos los medios para determinar si los
referidos crditos tienen naturaleza laboral obra en el expediente copia de
una constancia de trabajo expedida a favor del seor Quineche por la
empresa insolvente. Por ltimo, tambin se debe sealar que la
Administracin del Estado, tambin aplica el citado Principio ya que la Ley
N 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, que regula todo tipo
de procedimiento ante la Administracin, recoge como un Principio del
Derecho Administrativo el Principio de Verdad Material, segn el cual en el
procedimiento, la autoridad administrativa deber identificar plenamente los
hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual debern adoptar
todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por Ley, aun cuando
no haya sido propuesta por lo administrados o hayan acordado eximirla de
ellas. El citado Principio es una premisa de actuacin para la administracin
de Trabajo Si la Administracin no se ajusta a los hechos materialmente
verdaderos, su acto est viciado. En efecto, la decisin administrativa debe
ser independiente de la voluntad de las partes. Un acuerdo de partes sobre
los hechos en el proceso civil es obligatorio para el juez pero no resulta para

17
Gordillo Agustn, Tratado de Derecho Administrativo. Tomo 2. La defensa del Usuario y del Administrado.
5ta Edicin y 1ra Edicin Peruana, Lima Ara Editores FD.A. 2003, p. 141 y ss.
24
 el administrador, que debe aprobarlos. A la inversa, tampoco puede la
decisin administrativa depender de la voluntad del Administrado de no
aportar las pruebas del caso; aquella debe ajustarse al Principio de Verdad
Material.
18Asimismo, es importante tener en cuenta que en el Pleno Jurisdiccional
Laboral realizado en la ciudad de Tarapoto en el ao 2000 se acord que si
el Juez constata la existencia de una relacin laboral a pesar de la
celebracin de un contrato de servicios civil o comercial, deber preferir la
aplicacin de los principios de la primaca de la realidad y de irrenunciabilidad
sobre el de buena fe contractual que preconiza el Cdigo Civil para
reconocer los derechos laborales que correspondan.

2.3. MARCO CONCEPTUAL

19Significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y en lo

que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es
decir a lo que sucede en el terreno de los hechos. El tema de la primaca de la
realidad es un instrumento procesal que debe utilizar el magistrado al momento
de resolver un conflicto dentro de un proceso. De manera que hablar de un
descubrimiento de primaca de la realidad como lo llaman los laboralistas, es
fundamental en la operatividad del principio. Lo que se hace en un proceso es
crear conviccin en le juez; es decir un estado de convencimiento acerca de la
existencia o inexistencia relevantes del juicio. Particularmente considero que
este principio es fundamental que un juez laboral lo tome en cuenta al momento
de verificar los hechos de una relacin laboral, porque puede existir un fraude o
una simulacin de la prestacin de servicios.

18
: Yenny Ugarte Gonzles Ttulo : El Principio de Primaca de la Realidad Fuente : Actualidad Empresarial, N
182 - Primera Quincena de Mayo 2009
19
PAREDES INFANZON JELIO- Anlisis de la nueva ley procesal del trabajo
Editora grafica multiservicios La Esperanza S.A.C (2010) CERCADO-LIMA

25
 20En virtud del principio de primaca de la realidad, que es un elemento implcito
en nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza
tuitiva de nuestra constitucin, segn el cual, en caso de discordia entre lo que
ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe
otorgarse preferencia a lo que sucede y se aprecia en los hechos. La aplicacin
de este principio requiere un minuciosos anlisis de los documentos que permita
diferenciar a lo que acontece en la realidad de aquello que se presenta de
manera encubierta, para que tal evaluacin nos lleva a concluir, sin ninguna
duda, que los elementos tpicos de un contrato de trabajo se configuran, pues
solo de esta manera se podr afirmar con absoluta certeza que nos encontramos
ante una relacin laboral

21Este principio de la primaca de la realidad en materia de calificacin el

trabajador en direccin ha sido reiterado por la jurisprudencia de la Sala Social
en los siguientes trminos:
La calificacin de un empleado como de direccin depende siempre de la
naturaleza real de los servicios prestados, antes que de la denominacin que
acuerde las partes para el cargo ocupado o que unilateralmente imponga el
empleador.

22Este principio seala que se debe ver la relacin laboral tal como ella es o se
desenvuelve realmente, aun cuando el contrato escrito o verbal establezca otra
cosa. Su finalidad es, combatir el fraude a la ley que, por lo general, afecta al
trabajador quien se ve obligado a someterse a formas contractuales ficticias o a
aceptar condiciones inferiores a las dispuestas por la constitucin, la ley o la
convencin colectiva. Asumido por la doctrina y luego por la jurisprudencia este
principio ha sido incorporado en nuestra legislacin. La ley 28806. Le general de
inspeccin del trabajo, del 22/07/2006 regula expresamente el principio de la

TABOADA PILCO GIAMMPOL Jurisprudencia vinculante y actualizada del

20

HABEAS CORPUS Editora y librera jurdica Grijley (2010) PERU

MARQUEZ FERRER VICTORIANO Estudios sobre la relacin de trabajo

21

Editorial Texto, C.A (2002) VENEZUELA

22
RENDON VASQUEZ JORGE- Derecho del trabajo Editora jurdica Grijley
(2007) LIMA

26
 primaca de la realidad, estableciendo que en caso de discordancia, entre los
hechos constatados y los hechos reflejados en los documentos formales debe
privilegiar los hechos constatados.

23Segn en principio de primaca de la realidad se condice con el carcter tuitivo

del derecho laboral, y establece que entre lo formal y real se deber preferir lo
que sucede en los hechos, antes que lo que se desprende de los documentos.

24Como ya sabemos, busca erradicar las apariencias formales y en todo caso

ponderar siempre lo que ocurre en el plano real; mientras que el principio de
veracidad constituye la presuncin de que ciertos hechos son ciertos mientras
no se pruebe lo contrario; por consiguiente, si bien pueden encontrarse muy
relacionados, de ninguna manera puede afirmarse que son principios que tienen
un mismo fin.

25El tribunal constitucional no ha sido totalmente claro al momento de dar los

criterios de definicin en este principio a ciertas resoluciones lo ha caracterizado
especficamente como un principio laboral y, por tanto, podra interpretarse que
solo se aplica dentro de aquel campo del derecho constitucional. Dijo lo siguiente
(.) resulta aplicable al presente caso del principio caso del principio de la
realidad, pues si bien el recurrente fue contratado bajo la modalidad de locacin
de servicios, de hecho realizaba prestaciones propias de un contrato de trabajo.
Implcitamente, este sesgo laboral del principio fue ratificado en la siguiente
sentencia:

El principio de primaca de la realidad es un elemento implcito en nuestro

ordenamiento y, concretamente derivado de la naturaleza tuitiva de nuestra
constitucin, que ha establecido que el trabajo es un deber y un derecho, base

23
GACETA JURIDICA- Jurisprudencia laboral sobre los aspectos ms
fiscalizados en una empresa (2008) PERU

24
AVALO JARA VICTOR OXAL- Comentarios a la nueva ley procesal del
trabajo- Jurista editores E.I.R.L (2012) LIMA- PERU

25
RUBIO CORREA MARCIAL- La interpretacin de la constitucin segn el
tribunal constitucional- Fondo editorial (1993) LIMA- PERU

27
 del bienestar social y medio de la realizacin de la persona (articulo22)y,
adems, un objetivo de tensin prioritaria( articulo23)
Segn estas sentencias, el principio de primaca de la realidad seria laboral y
consistira en lo siguiente: Un problema de naturaleza laboral constitucional debe
resolverse siempre a partir de los elementos de hecho que da las relaciones
sociales objetivas que se producen, para lo cual, si es preciso, hay que eliminar
la desnaturalizacin o sesgo que a las formas jurdicas empleadas produzcan
sobre ellos.
El tribunal constitucional aplico innumerables veces este principio a las
relaciones laborales, particularmente en aquellos casos en los cuales se usaba
un contrato de locacin de servicios cuando se trataba de una relacin laboral, o
cuando se haca un contrato de trabajo a plazo fijo y la labor realizada era ms
propiamente indeterminada.

26Esta tambin prima la verdad de los hechos no la forma, sobre la apariencia.

Por el cual primar el contenido de la prestacin de los servicios sobre las
formalidades establecidas en un documento y la denominacin que se haya
dado. Por eso la jurisprudencia laboral preciso: Para determinar la existencia de
un vnculo laboral de trabajo dependientemente, prima el contenido de la relacin
y la forma en que se presta sobre los trminos del documento suscrito, una de
las herramientas ms relevantes del derecho del trabajo es la aplicacin de los
principios, entre los cuales destaca el denominado principio de primaca de la
realidad.

Suele ser aplicado ante contratos de locacin de servicios no personales, de

cuarta-quinta, etc. Por la jurisprudencia laboral, por INDECOPI y los rganos de
administracin tributaria.
Por este principio en el caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y
lo que ocurre en los documentos o acuerdos, deben darse preferencia a lo
primero. Esto significa que en materia laboral importa lo que ocurre en la prctica
ms que en lo de las practicas all pactado en formas ms o menos solemne
expresa a lo que luzca los documentos, formulados o documentos de control.

26
RIVERA FLORES VICTOR ALFONSO- Manual derecho individual del trabajo
(2012) AREQUIPA- PERU

28
 El principio de la primaca de la realidad es un elemento implcito en nuestro
ordenamiento y concretamente, impuesto por su propia naturaleza tuitiva de
nuestra constitucin, que consagra el trabajo como un deber.
Mediante este principio lo que se busca es proteger al trabajador cuando el
empleador simula firmar un contrato de locacin de servicios, cuyo pago se
realiza mediante recibos por honorarios, pero en realidad se trata de un
trabajador que tiene un horario de trabajo diario en un centro laboral, ubicado en
un puesto que requiere su presencia y trabajando para un solo trabajador,
entonces, en este caso, existe subordinacin o dependencia, acto que es
contrario a lo que dice su contrato, por lo que en virtud a este principio prima la
realidad de los hechos sobre el contenido del contrato.

27El principio de primaca de la realidad en las fiscalizaciones laborales, con la

promulgacin de dicha ley. Sunafil es el organismo tcnico especializado que se
encuentra adscrito al Ministerio de trabajo y promocin del empleo sobre el cual
rehace las funciones de promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento de
ordenamiento jurdico socio laboral y de seguridad y salud en el trabajo as como
efectuar acciones de orientacin y asesoramiento tcnico de sector empleador
con competencia a nivel nacional.

28LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO Y LA PRIMACIA DE LA

REALIDAD: Los principios del derecho del trabajo son lneas directrices que
brindan la idea sustancial al ordenamiento jurdico laboral, Segn PLA
RODRIGUES dice que los principios deben tener suficientes flexibilidad y
elasticidad como para no quedar aprisionados en formulas legislativas concretas

EL PRINCIPIO DE LA PRIMACIA DE LA REALIDAD EN LAS

FISCALIZACIONES LABORALES: Con la finalidad de poder constatar la
vulneracin de los derechos de los trabajadores a ser incorporados en la planilla

27
SOLUCIONES LABORALES- Indemnizacin por dao moral causado por un
despido arbitrario Imprenta editorial el Bho E.R.I.L (2016) LIMA

28
SOLUCIONES LABORALES- Criterio para la fiscalizacin de contratos de
trabajo sujetos a modalidad Imprenta editorial el Bho E.R.I.L (2016) LIMA

29
 electrnica de su empleador, se deber aplicar el principio de la primaca de la
realidad, al cual se refiere a verificar discordancia entre los documentos o actos
formales declarados por el empleador y los hechos constatados a travs de una
actuacin inspectiva debindose privilegiar los hechos constatados por la
inspeccin del trabajo y as de terminar cuando corresponda la existencia de
relacin laboral del personal que pueda verificar en las visitas inefectivas.

En el plano netamente jurdico, los principios generales toman mayor relevancia,

ya que son breves ellos descansan los criterios que debern aplicar la
autoridades jurisdiccionales respectivas al momentos de presentarse una
situacin o hecho concreto pero indeterminado normativamente, el mismo que
deba ser resuelto dentro de la sociedad en virtud de la aparicin del denominado
conflicto de inters con relevancia jurdica.

El principio de primaca de la realidad se aplicara en toda la etapa del contrato

del trabajo: En su inicio, durante su ejecucin y en su extensin, pues de lo que
se trata es dejar sin efecto documentos simulados, sin importar que ellos
escondan un engao, error o ignorancia

29APLICACIN CONCRETA DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA

REALIDAD: La aplicacin tratado tendr una connotacin distinta para cada
situacin concreta en donde deba ser aplicado. De este modo, corresponder a
todas las partes que convergen en el proceso judicial o en el procedimiento
administrativo, eventualmente, acreditar los hechos que permitan evidenciar de
manera indubitable, la realidad de lo que aconteci, en contraposicin de la
apariencia que se le dio a dicha realidad. El profesor Fernando Garca establece
sobre la aplicacin del principio de la realidad, lo siguiente Se trata del
reconocimiento de hechos y no de la interpretacin de una relacin dudosa
compartiendo opinin con Pla Rodrguez Es posible encontrar diferentes
procedencias para el desajuste entre los hechos y la formalidad.

APLICACIN DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD EN

DISTINTAS ESFERAS CASUISTICAS

29
SOLUCIONES LABORALES- Indemnizacin por dao moral causado por un
despido arbitrario Imprenta editorial el Bho E.R.I.L (2016) LIMA

30
 Tribunal constitucional; STC expediente N206-2005- PA/TC en cuanto al
despido fraudulento, esto es, cuando se imputa al trabajador hechos
notoriamente existentes, falsos e imaginarios o se le atribuya una falta no
prevista legalmente, solo ser procedente la va de amparo cuando el
demandante acredite fehacientemente e indubitablemente que existi fraude,
pues caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos
, corresponder a la va ordinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de
ellos

30LA ETERNA DICOTOMIA ENTRE EL PRINCIPIO DE REALIDAD VERSUS

EL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD EN LA NUEVA LEY
PROCESAL DEL TRABAJO : Como ya manifestamos al inicio, la constante
brecha o distanciamiento entre el derecho y la realidad ms aun en nuestra
realidad nacional siempre ha sido la caracterstica de las relaciones de trabajo
en nuestro vasto continente latinoamericano en cuanto a que la aplicacin de la
norma a la realidad ha sido un problema de carcter medular desde que se
observ implementar un proceso especial de corte laboral al sistema procesal
civil.

EN DONDE QUEDA AL FINALEL PRINCPIO DE PRIMACIA DEL FONDO

SOBRE LA FORMA EN TODO PROCESO LABORAL?

Si bien el ejercicio judicial del principio de oralidad o veracidad no equivaldra a

la posibilidad de reportar os suprimir las garantas procesales tal les como el de
derecho de defensa o el derecho a un debido proceso, tambin no es faltar al la
verdad que existe excepciones razonables mediante el cual si el acto no se ha
producido por un mero acto de negligencia, la misma no sera bice para el
rechazo y liminar de la prueba, por cuanto que el propio juez, al momento de
valorar los documentos ofrecidos en la demandad, considera que sera necesario
incluirla dentro de las fuentes de pruebas restantes, pudiendo iniciar oficio una
audiencia complementaria o por la necesidad de tutela, la considere en forma

30
SOLUCIONES LABORALES- Criterio para la fiscalizacin de contratos de
trabajo sujetos a modalidad Imprenta editorial el Bho E.R.I.L (2016) LIMA

31
 extraordinaria, con base en la urgencia de la tutela a resolver, los indicios
resaltantes o el principio de la primaca de la realidad, si fuera el caso.

2.4. MARCO LEGAL

La dcada de los noventa supuso un "boom" de los contratos no laborales tanto

en el sector privado como el pblico, esto es la utilizacin de contratos civiles en
"reemplazo" de figuras contractuales laborales. Se puede afirmar que hubo un
fenmeno de deslaboralizacin convencional, una "huida contractual" del
Derecho Laboral de autnticos empleadores.

La crisis econmica y necesidad de reducir costos laborales, la flexibilidad y

desregulacin legal, la falta de adecuacin de los agentes laborales a los nuevos
cambios sociales y econmicos, el fenmeno de individualizacin de las
relaciones laborales, la promocin del propio Estado de figuras no laborales
formacin laboral juvenil, tercerizacin y "creacin de contratos de cuarta-
quinta", as como una deficiente fiscalizacin estatal, crearon el marco necesario
para que las empresas privadas y el Estado utilicen contratos civiles que
ocultaban una autntica relacin laboral.

En este contexto, es necesario utilizar una de las herramientas ms relevantes

del Derecho del Trabajo, cual es el principio de primaca de la realidad, de
enorme arraigo en la jurisprudencia y los rganos administrativos nacionales. La
utiliza resoluciones y sentencias que resuelven sobre la base de este principio.

Como hemos dicho, un nmero importante de empleadores celebraron contra-

tos civiles de locacin de servicios con trabajadores contratados (donde el pago
eran "honorarios profesionales" o "rentas de cuarta-quinta"), cuando debieran
haber suscrito un contrato de trabajo pues los servicios eran subordinados, con
32
la finalidad de evitar el pago de los tributos y beneficios laborales (costos o
sobrecostos laborales) propios del contrato de trabajo sin dejar de tener en
cuenta la consabida estabilidad laboral. Ante ello, si, en los hechos, se aprecian
los elementos esenciales y rasgos de un contrato de trabajo, se estima que real-
mente existi tal contrato.

Ciertamente, lo expresado no supone que. Cuando exista una prestacin bajo

un contrato de locacin de servicios, necesariamente deba considerarse que
estamos ante un contrato de trabajo. El anlisis debe ser casustico y solamente
la aplicacin del principio de primaca de la realidad procedera si hay elementos
que permiten distinguir claramente que nos encontramos ante un contrato de
trabajo.

Por medio de este artculo queremos presentar de manera general al principio

de primaca de la realidad y realizar un anlisis de las consideraciones de la
jurisdiccin constitucional sobre tal principio. Para cumplir con dicho propsito,
hemos estudiado las sentencias recadas en acciones de amparo de los ltimos
aos del Tribunal Constitucional.

No pretendemos agotar el tema pero s, cuando menos, desarrollarlo de manera

general y comparativa. Para estos efectos, hemos considerado analizar lo
resuelto por el Tribunal Constitucional en las acciones de amparo donde se
discute la aplicacin del principio de primaca de la realidad.

2.4.1. LOS CONTRATOS DE LOCACION, DE SERVICIOS, DE TRABAJO, DE

"CUARTA-QUINTA" Y DE SERVICIOS NO PERSONALES

Los contratos de locacin de servicios, de trabajo, de cuarta-quinta y de

servicios no personales tienen similitudes y diferencias, las cuales
pasamos a describir seguidamente.

a. El contrato de locacin de servicios:

Veamos primero al contrato de locacin de servicios. Este tipo de

contrato, que se regula por lo dispuesto en el Cdigo Civil -artculos

33
 1764 y siguientes-. El acreedor de los servicios es denominado
"comitente" y quien presta los mismos, "locador".

En el contrato de locacin de servicios la prestacin de servicios se

realiza en forma independiente, sin presencia de subordinacin o
dependencia del contratado. El locador se encuentra sujeto al
cumplimiento de las obligaciones contenidas en el contrato pero sin
llegar a una situacin de dependencia jurdica frente a quien lo contrata.

Entre otras caractersticas de la prestacin de servicios no

subordinada, el locador no est sujeto a horario alguno y realiza sus
labores a su real saber y entender, es decir, sin seguir normas o
directrices emanadas de su comitente, mucho menos dicho locador
puede ser pasible de sanciones disciplinarias por parte del comitente.

Por ejemplo, mediante Resolucin No. 638-2-97 del Tribunal Fiscal este
ente ex- plica a esta figura de la siguiente manera: "Por la locacin de
servicios el locador se obliga. Sin estar subordinado el comitente a
prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado,
a cambio de una retribucin".

La jurisprudencia laboral, a travs de diversos pronunciamientos, como

la Resolucin de la Primera Sala Laboral de Lima que recay sobre el
expediente No. 355- 92-CD, se ha pronunciado en el sentido de la
definicin del Cdigo Civil, es decir, considerando como principal
elemento distintivo del contrato de locacin de servicios frente al
contrato de trabajo a la ausencia del elemento subordinacin.

Por lo expuesto, en una locacin de servicios no debemos encontrar

ninguna de las manifestaciones propias de una relacin laboral que
mencionaremos en el siguiente acpite.

2.4.2. El contrato de trabajo

El contrato de trabajo se configura cuando se presentan, conjuntivamente,
tres elementos esenciales: prestacin personal, remuneracin y
subordinacin. Estos el35mentos se encuentran reconocidos no slo por
la jurisprudencia y la doctrinales sino por el ordenamiento positivo.

34
En efecto, las normas que regulan la carrera administrativa del Sector
Pblico Laboral disponen una serie de obligaciones del servidor pblico
que importa la existencia de una prestacin personal, una remuneracin
y una subordinacin. As, el artculo 21 del Decreto Legislativo No. 276
dispone expresamente que el servidor debe prestar personalmente sus
servicios, cumplir con un horario de trabajo, observar un trato adecuado
con sus superiores, etc.; de otro lado, los artculos 43 y siguientes de la
misma norma prevn un sistema de remuneraciones de los servidores. En
suma, encontramos los tres elementos citados del contrato de trabajo.

De otro lado, en el Rgimen Laboral de la Actividad Privada, aplicable a

los empleadores del Sector Privado y muchas instituciones y las empresas
del Estado, el artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral -LPCL-, aprobada por Decreto Supremo No. 003-97-TR, indica
que en "toda prestacin de servicios remunerados y subordinados se
presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un contrato de trabajo
por tiempo indeterminado".

A fin de definir los tres elementos del contrato de trabajo seguiremos los
conceptos que nos proporcionan la doctrina y que aparecen reconocidos
por las normas y la jurisprudencia peruanas: la prestacin personal, la
remuneracin y la subordinacin.

En este sentido Sanguinetti indica que la prestacin de servicios es "la

obligacin del trabajador de poner a disposicin del empleador su propia
actividad laborativa la cual es inseparable de su personalidad, y no un
resultado de su aplicacin (opus) que se independice de la misma". Es
decir, la prestacin de servicios que fluye de un contrato de trabajo es
personal intuito y no puede ser delegada a un tercero.

Los servicios que presta el trabajador son directos y concretos, no

cumpliendo la posibilidad de efectuar delegaciones o ayuda de terceros -
salvo el caso del trabajo familiar -. Este requisito, como hemos anotado,
no es exigible al contrato de ser- vicios no personales.

Por otro lado, la prestacin de servicios debe ser remunerada. La

remuneracin es la obligacin del empleador de pagar al trabajador una
contraprestacin, generalmente en dinero, a cambio de la actividad que

35
 este pone a su disposicin. Es decir, el contrato de trabajo es oneroso y
no cabe. Salvo excepciones, la prestacin de servicios en forma gratuita.

2.4.3. El principio de primaca de la realidad en las sentencias del tribunal

constitucional
Finalmente, tenemos la subordinacin. Este es el elemento determinante
para establecer la existencia de un vnculo laboral, ya que el constituye el
matiz distintivo entre un contrato de trabajo y uno de locacin de servicios
- en este ltimo con- trato se aprecia, al igual que en el contrato de trabajo,
la existencia de una retribucin y una prestacin de servicios. Sin perjuicio
de un trabajo por cuenta ajena.

Sobre este elemento, nos parece oportuno citar a Luque Parra24 y que
indica que la subordinacin confiere al empleador "un poder privado
derivado de la libertad de empresa y que incide sobre una relacin laboral
con la finalidad de adecuar los recursos humanos a las necesidades de la
empresa para hacerla ms competitiva':

Ahora bien, la subordinacin implica la presencia de las facultades

directriz, fiscalizadora y disciplinaria que tiene el ernpleador frente a un
trabajador, las mismas que se exteriorizan en: cumplimiento de un horario
y jornada de trabajo uniformes, existencia de documentos que
demuestren cierta sumisin o sujecin a las directrices que se dicten en
la empresa. Imposicin de sanciones disciplinarias, sometimiento a los
procesos disciplinarios aplicables al personal dependiente, etc.

2.4.4. El contrato de "cuarta-quinta''

El inciso e) del artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta -en adelante

LIR-, aprobada mediante Decreto Legislativo No. 774, seala que son
rentas de quinta categora "los ingresos obtenidos por el trabajo prestado
en forma independiente con contratos de prestacin de servicios
normados por la legislacin civil, cuan- do el servicio sea prestado en el
lugar y horario designado por quien lo requiere y cuando el usuario
proporcione los elementos de trabajo y asuma los gastos que la prestacin
de servicios demanda".

36
El supuesto contemplado en la LIR comprende a las relaciones jurdicas
nacidas al amparo del Cdigo Civil en concreto, un contrato de locacin
de servicios- y cuya prestacin de servicios se realiza en forma
independiente. Sin embargo, se precisa que esta misma relacin se presta
en un lugar y horario -estos dos, son considerados como elementos del
contrato tpico de trabajo- "designado" por quien requiere los servicios.
Por otra parte, se seala que el usuario del servicio.

Qu implicancias laborales tiene el inciso e) del artculo 34 de la LIR?

Una persona que ingresa en el supuesto de la norma tributaria, puede
ser amparada por el Derecho Laboral? Ciertamente, verificado el hecho
imponible, se debe tributar por renta de quinta categora; sin embargo,
esto no es suficiente para determinar si estamos ante una relacin
tutelada por el Derecho Laboral.

En estos casos, nos encontramos frente a las denominadas "zonas

grises", donde resulta difcil establecer la existencia de una relacin
laboral. No basta con acreditar dependencia con relacin al lugar y horario
de trabajo ni que exista una asuncin de materiales y gastos por parte del
usuario del servicio, es necesario apreciar otros elementos, tales como el
poder sancionador o fiscalizador, el pago de la remuneracin, el trabajo
por cuenta ajena, la prestacin personaliza de los servicios, la direccin
tcnica, la prestacin personal de servicios, la sujecin a directrices de la
empresa, etc.

Los servicios que estamos analizando, al no tener efectos laborales, no

generan las obligaciones tpicas de un contrato de trabajo: pago de
gratificaciones, asignacin familiar, compensacin por tiempo de
servicios, vacaciones, etc. Asimismo, no se origina la obligacin de
realizar aportaciones a la seguridad social (SUNAT, ESSALUD, ONP y
AFP) al no tener las personas contratadas la condicin de asegurados
obligatorios.

Por otro lado, tenemos el IES. El pago asciende actualmente a 1.7% de

la remuneracin del trabajador y que es de cargo del empleador.

Finalmente, existe una obligacin de carcter formal. En los casos que

estamos analizando. Las personas contratadas no emiten recibos por

37
 honorarios profesionales porque los servicios prestados califican como
rentas de quinta categora afectas al Impuesto a la Renta.

2.4.5. Contrato de servicios no personales

Este contrato se encontraba regulado por el Decreto Supremo No. 065-

85-PCM -Reglamento nico de Adquisiciones para el suministro de
bienes y Prestacin de Servicios no Personales-, el cual fue derogado por
la Ley No. 26850 -Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado- con
fecha de publicacin del 3 de agosto de 1997. Esta norma a su vez se
encuentra reglamentada por el Decreto

El principio de primaca de la realidad en las sentencias del Tribunal

Constitucional

Supremo No. 039-98-PCM -Reglamento de la Ley de Contrataciones y

Adquisiciones del Estado la cual fue publicada el 28 de septiembre de
1998.

Empero. Su naturaleza civil, diferente del contrato de trabajo, sigue

vigente y se aplica en el Sector Pblico.

Asimismo, dado que su naturaleza es la de un contrato de locacin de

servicios se le aplicarn las normas del Cdigo Civil que hemos apreciado
precedentemente.

La aplicacin del Cdigo Civil, inclusive, se apreciaba en las normas del

Estado. A ttulo de ejemplo, puede apreciarse el numeral 27 del Anexo
No. 4 de la Resolucin Directoral No. 047-99-EF176.01, Clasificadores
para el Ao Fiscal 2000 y Maestro del Clasificador de Ingresos y
Financiamiento Ao Fiscal 2000. Esta disposicin indicaba expresamente
que los contratos de servicios no personales se encuentran regulados por
la legislacin civil.

Pese a la existencia de las normas citadas y la aplicacin del Cdigo Civil,

nada impide que se aplique el principio de primaca de la realidad para

38
 determinar, en cada caso, si el contrato de locacin de servicios no
personales es, en la realidad, un contrato de trabajo.

Dado que las normas sobre el contrato de servicios no personales no

especifican en forma clara cuando nos encontramos ante un supuesto de
subordinacin o en ausencia de sta, debemos recurrir a la doctrina y la
jurisprudencia laborales, a fin de sealar algunas pautas que nos ayuden
a delimitar los casos en que se aprecie un supuesto en que el elemento
subordinacin no se verifique y. por tanto, nos encontremos frente a un
contrato de servicios no personales. Esto ser apreciado ms adelante.

2.4.6. EL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD

a) Marco de aplicacin

El principio de la primaca de la realidad importa que, en caso de

discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los
documentos o acuerdos suscritos entre las partes, debe otorgarse
preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos.

As, en virtud de este principio laboral, aun cuando exista un contrato

-formaliza- do por escrito- de naturaleza civil, lo que determina la
naturaleza de una relacin contractual entre las partes es la forma
como, en la prctica, se ejecuta dicho con- trato -preeminencia de la
realidad sobre lo estipulado en el contrato-.

Para apreciar la existencia de lo que sucede en la realidad, por

ejemplo, en la manera cmo se ejecuta un contrato de locacin de
servicios no personales, se suele analizar las manifestaciones y
rasgos sintomticos del contrato de trabajo.

Algunas de las manifestaciones de los elementos esenciales del

contrato de trabajo -remuneracin. prestacin personal y
subordinacin son la entrega de boletas de pago, inscripcin en

39
planillas, cumplimiento de algunas obligaciones tributarias propias de
una relacin laboral descuentos por AFP u ONP, ESSALUD, etc.-,
pago de beneficios sociales CTS, gratificaciones, vacaciones, etc..,
dependencia, concesin de licencias. La entrega de circulares, el
cumplimiento de determinados procesos disciplinarios propios para
los trabajadores dependientes, descuentos por tardanzas,

El principio de primaca de la realidad en las sentencias del tribunal

constitucional recepcin de beneficios del CAFAE, entrega de
aguinaldos o canastas de navidad, inclusin dentro de la jerarqua u
organigrama de la institucin, etc.

Por otro lado, los rasgos sintomticos de un contrato de trabajo son

"pistas" o caractersticas propias de una relacin de trabajo. stas, de
acuerdo a lo indicado por la doctrina y jurisprudencia, son la
exclusividad en la prestacin de servicios, la estabilidad, la
permanencia en los pagos mensuales, la continuidad, la ausencia de
aportacin de materiales, la asuncin de gastos por el usuario del
servicio, etc. A diferencia de los elementos esenciales del contrato de
trabajo, los rasgos sintomticos no bastan para demostrar la
existencia de una relacin laboral pero son indicios que, sumados a
los elementos del contrato de trabajo, pueden inducir a laboralizar una
relacin.

As, para que una relacin contractual pueda ser comprendida dentro
del mbito del Derecho Civil -contrato de locacin de servicios no
personales, por ejemplo-, es necesario que en la ejecucin del
contrato no se aprecie, como lo indica la doctrina y jurisprudencia
laborales, las manifestaciones de los elementos esenciales o de los
rasgos sintomticos de un contrato de trabajo que hemos descrito, o
dichas manifestaciones y estos rasgos.

De lo dicho, es importante anotar que, en cada caso, debe evaluarse

cuidadosamente la existencia de los elementos propios de un contrato
de trabajo. En tanto valoracin, depender de la forma cmo se
ejecutaron los servicios as como las pruebas que presenten las
partes para determinar si estamos ante un contrato de trabajo.

40
Ciertamente, mientras el nmero de pruebas e instrumentales sea
mayor y ms convincentes, habr ms posibilidad de que se es- time
una pretensin de "laboralidad" y, a menor nmero de pruebas
aportadas por las partes y relativas, no debera estimarse una
pretensin basada en el contrato de trabajo.

a) Ahora este desajuste entre lo que ocurre en la prctica y lo que se

produce en los hechos puede tener distintas procedencias. Pasamos
a resear algunas de ellas26: - Resultar de una intencin deliberada
de fingir o simular una situacin jurdica distinta de la real. sta es el
principal supuesto que se aprecia en la realidad.
ste sera el supuesto tpico de una simulacin relativa. Es decir,
cuando se disimula el contrato real sustituyndolo fictamente por un
contrato distinto. Las diferencias entre el contrato simulado y el
efectivo pueden versar sobre todos los aspectos: las partes, las
tareas, los horarios, las retribuciones, etc. Provenir de un error. Este
generalmente es en la calificacin del trabajador. Derivar de una falta
de actualizacin de los datos. Originarse de la falta de cumplimiento
de requisitos formales.
Ciertamente. El principio de primaca de la realidad se aplica
nicamente en los casos donde se aprecie una disconformidad entre
la practica (hechos) y el con- trato (formalidad) suscrito.

b) El principio de primaca de la realidad es probablemente uno de

los ms difundidos del Derecho Laboral pero tiene escaso
reconocimiento expreso en las normas laborales. Ciertamente, la
existencia de normas protectoras y de tutela laboral brindan el soporte
necesario para que se aplique el principio. Como ya advertimos, la
LPCL anota que, en "ioda prestacin de servicios remunerados y
subordinados se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de
un contrato de trabajo por tiempo indetenninado". Ntese que ms
que encontrarnos ante una definicin del contrato de trabajo, hay en
la LPCL una alusin a la primaca de la realidad, al referirse,
esencialmente, a una presuncin de un con- trato por tiempo
indeterminado de comprobarse la existencia de un contrato de trabajo.

41
Por otro lado. el Reglamento de la Ley de Inspecciones (aprobado por
Decreto Supremo No. 020-2001 .TR) desarrolla este principio (hay
otras normas que recogen al principio sin definirlo), indicando que "en
aplicacin del principio de primaca de la realidad se presume, salvo
prueba en contrario, la existencia de un vnculo de naturaleza laboral",
cuando, entre otros supuestos, "se comprueba las manifestaciones de
los elementos esenciales del contrato de trabajo, y en el casos
especfico de la subordinacin, manifestaciones tales como la
existencia de un horario de trabajo, la reglamentacin de la labor, el
dictado de rdenes o la sancin en el desempeo de la misma, entre
otras"

En materia procesal laboral, el trabajador debe acreditar la existencia

del contrato de trabajo (artculo 27, l de la Ley Procesal del Trabajo,
recogiendo una larga tendencia legislativa y jurisprudencial), sin
perjuicio de las facultades de investigacin que tienen los jueces para
apreciar la real naturaleza del contrato vigente entre las partes. Al
respecto, debemos indicar que los magistrados laborales han
resuelto, en el Pleno Jurisdiccional Laboral 2000, que, ante la
divergencia entre

El Principio de primaca de la realidad en las sentencias del tribunal

constitucional

Un contrato de trabajo y uno de locacin de servicios, debe

privilegiarse por el primero si, en la realidad, se aprecian los
elementos esenciales. Como son la remuneracin, la prestacin
personal y la subordinacin.

El Tribunal Fiscal es el rgano administrativo mximo de resolucin

de conflictos de carcter tributario y tambin aplica el mismo
procedimiento para los procesos tributarios. Sobre este tema, el
Cdigo Tributario seala que, en la apreciacin de los tributos, debe
tenerse en cuenta la realidad econmica, esto es, los hechos (Norma
VIII).

Finalmente, en los procedimientos concursales, La Ley General del

Sistema (Ley No. 27809), expresamente reconoce que en los

42
 procedimientos de crditos laborales se debe aplicar el principio de
primaca de la realidad

De este modo, las normas recogen al principio de primaca de la

realidad y hasta lo detallan brindando una lista ejemplificativa de los
elementos y rasgos que deben considerarse para analizar la
existencia de un contrato de trabajo en un caso concreto.

2.4.7. La desnaturalizacin laboral y la primaca de la realidad.

Las normas laborales prevn diferentes supuestos en los cuales una

figura no laboral es considerada como laboral. Nos referimos a los casos
de desnaturalizacin, esto es, cuando, por mandato legal se considera
que estamos ante una relacin laboral si se presenta un determinado
supuesto o se verifica la existencia de un especfico requisito legal. En
suma, si bien se concluye en un contrato de trabajo, el principio de
primaca de la realidad importa un procedimiento y una consideracin
probatoria, mientras que la desnaturalizacin es la aplicacin automtica
de los supuestos previstos en las normas legales.

Veamos algunos supuestos. La sancin legal en los casos de formacin

laboral juvenil y prcticas pre profesionales (artculo 7 del Reglamento
de la Ley de Fomento del Empleo, modificado por Decreto Supremo No.
011-2001-TR) en varios casos importa la laboralizacin inmediata con la
configuracin del supuesto pre- visto. As, se prev que los jvenes en
formacin laboral y practicantes son considerados como trabajadores, si
no existe la capacitacin prevista en el convenio, si no hay prcticas que
correspondan a los estudios superiores (es decir. no se aprecia la
relacin entre el aula universitaria y el centro de trabajo), si los convenios
continan luego del plazo legal o del previsto en el contrato, si
anteriormente las personas laboraron directa o indirectamente para la
empresa, si existe un exceso de los porcentajes para la formacin laboral
juvenil, si no hay contrato escrito, si se presenta documentacin falsa
con conocimiento del empleador y cuan- do se demuestra una
simulacin o fraude.

43
Consideramos que, salvo el ltimo supuesto -aqu si cabria la aplicacin
del principio de primaca de la realidad, los casos descritos no importan
una laboralizacin en virtud de la primaca de la realidad. En estos
supuestos, la ley ha establecido una consecuencia jurdica ante un
incumplimiento legal.

De otro lado, las normas de intermediacin laboral tambin prevn

algunos supuestos de desnaturalizacin que conlleva la laboralizacin
(artculo 14 del Decreto Supremo No. 003-2002-TR) sin que ello importe
aplicar el principio de primaca de la realidad. Entre otros, los supuestos
son no observar los porcentajes limitativos de contratacin, destaque de
personal para labores principales y permanentes e inclusive, la
reiteracin en el incumplimiento de obligaciones formales.

El Reglamento de la Ley de Inspecciones (artculo 9 del Decreto

Supremo No. 020-2001-TR), prev un desarrollo del principio de
primaca de la realidad. Hay una descripcin de diversos supuestos
especficos y uno general sobre la aplicacin del principio de primaca
de la realidad pero alguno de ellos no importa la aplicacin del principio
que venimos describiendo sino, ms bien, la imposicin de una sancin
de laboralidad: por ejemplo, se prev una laboralizacin en los casos de
servicios desarrollados ocupando un puesto de trabajo o el destaque va
intermediacin laboral de personas que no estn en planillas.
Ciertamente, en este caso se admite una prueba en contrario pero, en
rigor, si se comprueba el supuesto legal, existe una laboralizacin
inmediata y directa.

Un tema adicional. El principio de primaca de la realidad busca,

centralmente, la preeminencia de los hechos en la laboralizacin de las
relaciones laborales pero nada obsta para que se aplique a cualquier
supuesto de desencuentro entre la forma y los hechos. En este sentido,
es posible que se aplique dicho principio para determinar si un contrato
de trabajo a plazo fijo es, en los hechos, un contrato a plazo
indeterminado por no existir una causa justificada de temporalidad.
Inclusive, el Tribunal Constitucional exige la existencia de una causa
temporal en el empleo de esta modalidad temporal de contratos para
efectos de analizar la validez del trmino de los contratos laborales (a
44
 ttulo de ejemplo, vanse las sentencias recadas en los Expedientes
Nos. 1397-2001-AAITC-Ayacucho y 998-2002- AAITC-Lima).

2.4.8. PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD EN LAS SENTENCIAS

DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Seguidamente, expondremos algunos criterios que se han utilizado para

poder determinar si, en los hechos, una relacin debe ser catalogada
como laboral. Como ya comentamos, nos referiremos a lo resuelto por la
jurisprudencia constitucional, esencialmente en aquellos casos donde se
ha declarado fundada una de- manda de laboralidad, pues existen otros
donde se ha considerado que las partes suscribieron y ejecutaron un
contrato de locacin de servicios.

Debemos indicar que en este punto, confrontaremos al contrato de trabajo

con los otros contratos civiles (locacin de servicios, "cuarta-quinta" y de
servicios no personales) en la medida que estos ltimos pueden ser
tratados en forma conjunta.

2.4.8.1. Criterios generales de valoracin del Tribunal Constitucional

Seguidamente, y sin identificar resoluciones, queremos describir las

principales consideraciones que se deberan tener en cuenta para
apreciar. En cada caso, si nos encontramos o no ante una relacin
laboral.

Un primer criterio de valoracin consiste en el tipo de ocupaciones

tpicamente laborales sobre los que verse el contrato de locacin de
servicios. As, dichas labores debern responder a una naturaleza
tal que no implique un poder de direccin del comitente el que se
refleje en la dacin de rdenes y directrices que supongan una
supeditacin de las actividades del locador.

Por ejemplo, el caso de secretarias. Obreros, tcnicos de

mantenimiento y personal de limpieza, constituyen claros ejemplos
de casos en los que sera difcil referirse a un contrato de locacin
45
de servicios, pues si bien el elemento personal puede no ser el
elemento caracterstico de estos cargos si lo es el elemento
subordinacin, que, como hemos sealado, es el elemento
preponderante del con- trato de trabajo. Este aspecto, como
destacaremos ms adelante. No es aprecia- do con la debida
profundidad por el Tribunal Constitucional.

Teniendo en cuenta este primer criterio, tambin debemos excluir

del contrato de locacin de servicios a aquellos cargos que son
caractersticos de los llamados de direccin o de confianza, tales
como los puestos de gerentes, jefes de personal. En el primer caso,
o asesores legales, en el segundo. Dicha exclusin se debe a que
en estos cargos el elemento preponderante es el carcter
personalsimo de los servicios por lo que no podramos hablar de un
contrato de locacin de servicios.

Una segunda consideracin tpica de un contrato de locacin de

servicios es que la prestacin debe ser ejecutada de forma eventual
y no exclusiva. Es decir, los contratos de locacin de servicios deben
ser temporales en tanto permiten cubrir necesidades eventuales o
accidentales, o dicho de otro modo, son de suma utilidad en tanto
permiten atender requerimientos coyunturales de las entidades esta-
tales. Sin que ello importe la configuracin de un contrato de trabajo.

En este sentido, una continua renovacin de estos contratos

implicara la configuracin de una actividad reiterada y permanente
en el tiempo lo que nos estara in- dicando la existencia de servicios
que constituyen las necesidades permanentes de la entidad y por lo
tanto de la existencia de una relacin de trabajo. As, el elemento
ms comn que probara dicha reiteracin sera la periodicidad de
los pagos. Como veremos, este elemento es uno central para el
Tribunal Constitucional en el anlisis de laboralidad.

Un tercer criterio lo constituye la exclusividad. En los contratos de

locacin de ser- vicios, los servicios suelen ser para diversas
empresas; en cambio, en los contra- tos laborales, hay exclusividad.

46
 Finalmente, se encuentra la ejecucin de los servicios en forma
autnoma e independiente. Esta caracterstica la veremos con
mayor detalle en el punto siguiente, por lo fundamental que
representa para apreciar si un contrato de locacin de ser- vicios
califica o no como un contrato de trabajo.

Como sealamos al terminar el acpite anterior, el contrato de

locacin de servicios se caracteriza por ser de ejecucin
independiente y autnoma, es decir, sin la presencia de algn
elemento que implique subordinacin.

As, teniendo en cuenta lo indicado, observamos que la

desnaturalizacin del contrato de locacin de servicios. Se
apreciara cuando nos encontramos ante la presencia de rasgos que
impliquen subordinacin. Estas pistas que mencionamos son las
que constituyen los rasgos sintomticos y manifestaciones de la
relacin laboral.

2.4.8.2.Jurisdiccin constitucional: las resoluciones del Tribunal

Constitucional

Las personas contratadas bajo un contrato de locacin de servicios.

Creemos que ello no es de fcil configuracin en la medida que un
proceso de amparo es clere y no cuenta con una etapa probatoria,
segn las reglas de la Ley No. 23506.

El principio de primaca de la realidad en las sentencias del tribunal

constitucional

Empero, nada obsta para que, sobre la base de las pruebas que se
aprecien en el expediente, el Tribunal Constitucional declarare
fundada una accin de amparo alegando el principio de primaca de
la realidad. Lo frecuente es que esta accin de am- paro se interponga
buscando la reposicin al centro laboral y que sea un trabajador del
rgimen laboral pblico quien presente la demanda (y de stos,
especialmente de municipalidades).

47
 Seguidamente, analizaremos las sentencias del Tribunal
Constitucional en las cuales se hubiera utilizado el indicado principio.
Para ello, dividiremos nuestro anlisis en cuatro partes:

1) descripcin del derecho constitucional vulnerado para la

admisin del amparo.

2) concepto y alcances de la primaca de la realidad

3) elementos y rasgos de laboralidad que utiliza el Tribunal

Constitucional.

4) evaluacin del sistema probatorio en las acciones de amparo.

2.4.8.3. Derecho constitucional vulnerado

En tanto accin de amparo, el demandante debe basarse en una norma

constitucional para interponer la accin. En la gran mayora de ocasiones
el Tribunal Constitucional ha indicado que el principio de primaca de la
realidad se encuentra implcitamente reconocido en los articulas 22 y 23
de la Constitucin y, sobre ellos, ha declarado fundadas las acciones de
amparo (Expediente No. 991 -2000-AAITC) Z*:

"El principio de primaca de la realidad es un elemento implcito en

nuestro ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin del Trabajo, que ha visto este
como un deber y un derecho., base del bienestar social, y medio de la
realizacin de la persona (artculo 227) adems, como un objetivo de
atencin prioritaria del Estado (artculo 23"). Dicho de otro modo, el
tratamiento constitucional de una relacin laboral impone que sea
enfocado precisamente en estos trminos".

Nosotros consideramos que el reconocimiento del principio de primaca

de la realidad a partir de las normas constitucionales que reconocen al
principio protector del Derecho Laboral resulta adecuado. Justamente,
48
de las normas constitucionales laborales se puede inferir el principio
protector y de ste, el principio de primaca de la realidad que importa
una herramienta de proteccin a favor del trabajador; ms todava, es el
instrumento de acceso a los derechos y beneficios laborales.

En algunos casos, el Tribunal Constitucional ha aplicado el principio de

irrenunciabilidad de derechos laborales en forma cuestionable pues en
el acto de despido no se presenta un acto unilateral del trabajador, no
existe un acto de disposicin laboral de un derecho.

"El hecho de que el demandante no haya obtenido puntaje favorable para

acceder a una plaza en calidad de nombrado en el concurso promovido,
no poda afectar su derecho a permanecer en la entidad en la condicin
de contratado para servicios de naturaleza permanente; razonamiento
este ltimo que se sustenta en los principios constitucionales de
jerarqua normativa y el carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley, aplicable en la relacin laboral.

Finalmente, en una ocasin, el Tribunal Constitucional ha admitido una

demanda de amparo sobre la base de la aplicacin del principio de
condicin ms beneficiosa previsto en el numeral 3 del artculo 26 de la
Constitucin que alude al principio de in dubio pro operario:

"(...) a la fecha del cese, el accionante habla adquirido la proteccin

prescrita en el artculo lo de la Ley N," 24041, sustentada en el principio
de proteccin al trabajador, cuyo tenor es la aplicacin de la condicin
ms beneficiosa al trabajador, y consagrado por la Constitucin en su
artculo 264 inciso 3)" (Expediente No. 2132-2003-AMC-Piura).

De un lado, no existe relacin entre la condicin ms beneficiosa que

acta ante una sucesin peyorativa- y el principio de indubio pro operario
-que se aplica ante una du- da en la interpretacin de una norma. De
otro, ninguno de estos principios resulta aplicable en un despido de un
trabajador que supone previamente la aplicacin del principio de
primaca de la realidad.

49
2.4.9. Alcances del principio de primaca de la realidad

En primer trmino, habra que mencionar que el Tribunal Constitucional

ha aludido a la propia definicin del contrato de trabajo sobre la base de
sus elementos esenciales con claros rasgos de laboralidad propios del
principio de primaca de la realidad:

"Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren

tres elementos: la prestacin personal de servicios, la subordinacin y la
remuneracin (prestacin subordinada de servicios a cambio de una
remuneracin). Es decir, el contrato de trabajo presupone el
establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador
y el trabajador, en virtud de la cual este se obliga a prestar servicios en
beneficio de aqul de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo
un horario de trabajo"

En pocas ocasiones el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre

los alcances del principio de primaca de la realidad. Empero, en un caso
defini en forma adecuada al principio:

"(. . .) as; como en el principio de primaca de la realidad, segn el cual,

en caso de discordia entre lo que ocurriese en la prctica y lo que
apareciera de los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a
lo que sucede y se aprecia en de los hechos" (Expediente No. 2132-
2003-AA/TC-Piura).

En suma, el Tribunal Constitucional reconoce la aplicacin del principio

de primaca de la realidad, desplazando la formalidad contractual. As,
en el Expediente No. 2387-2002-MC-La Libertad se indica lo
siguiente29:

"En virtud del principio de primaca de la realidad, resulta evidente que,

al margen de la apariencia temporal que se refleja en los contratos de
trabajo de servicios no personales- del demandante, ste ha trabajado
en condiciones de subordinacin, dependencia y permanencia

De los expedientes revisados, .podemos concluir que el Tribunal

Constitucional maneja el contenido y alcances del principio de primaca

50
 de la realidad descritos por la doctrina aunque, en ocasiones -como
veremos, no describe todos los rasgos y manifestaciones tpicas de un
contrato de trabajo que podran complementar los considerandos de las
sentencias.

2.4.10. Manifestaciones y rasgos de laboralidad

En las sentencias de acciones de amparo no se alude en forma

detallada a los rasgos y manifestaciones de laboralidad pues suele
existir una remisin expresa a las fojas del expediente o, en ocasiones,
la descripcin de los antecedentes contiene informacin que pudo
haber explotado en mayor medida el Tribunal Constitucional.

Ciertamente, en el caso citado, se aprecian elementos tpicos de

laboralidad: prestacin personalsima, tiempo de trabajo, supervisin
propia laboral, fiscalizacin y direccin de labores, etc. En este caso, el
propio contrato contena clusulas de laboralidad notorias.

La existencia de controles de asistencia es otro de los elementos

sintomticos de laboralidad y que ha sido tambin tomado en cuenta
por el Tribunal Constitucional. As, en el Expediente No. 1358-2002-MC
se indic que "es de aplicacin al presente caso el principio laboral de
primaca de la realidad, toda vez que la relacin laboral del demandante
con la demandada es de naturaleza permanente, bajo dependencia,
marcado de ingreso y salida y subordinacin permanente".
Ciertamente. En caso de apreciarse un incumplimiento y una sancin
(amonestacin), tambin estamos ante otro rasgo de laboralidad
(Expediente No. 1562- 2002-AA/TC-Loreto).

Inclusive, en algunos casos, no solamente se expiden boletas de

pago31 sino que tambin existen pagos de beneficios laborales (como
gratificaciones) y hasta se producen descuentos sobre el pago de
aportaciones patronales y se programan vacaciones (Expediente No.
731-99-AAITC-Loreto):

"(. . .) abundando en las pruebas que sustenta fallo de la presente

accin de garanta es de mencionar que de las boletas de
remuneraciones aludidas en el fundamento que precede tambin se
51
puede advertir que los comandantes perciban las gratificaciones de
julio y diciembre de cada ao; asimismo, que las remuneraciones que
perciban los demandantes se encontraban sujetas a los descuentos de
ley, as1 como que la demandada efectuaba el pago de los aportes
patronales

(...) se les pone en conocimiento la programacin de sus vacaciones,

correspondientes, y se les fija las fechas en que stas se efectivizaran':

Tambin existen casos donde el certificado de trabajo ha sido utilizado

como un elemento de laboralidad (Expediente No. 1140-2000-MC-La
Libertad) que determina la existencia de un contrato de trabajo32:

Finalmente, el instrumento de trmino de la relacin laboral puede

contener los claros elementos de laboralidad que resultaran
insuficientes de apreciar durante la ejecucin del contrato (Expediente
No. 689-2003-AAITC-Junn):

"(....) tal como se aprecia del Memorndum Mltiple N." 066-2007-

CTAR- J/GRA, en el que se da por concluidos los servicios de la
recurrente en el cargo de Asistencia Social y se le solicita que haga
entrega del mismo a /a Directora de la mencionada aldea infantil;
igualmente, mediante el Reporte N," 058-2001-DAI'ER': de fecha 30 de
enero de 2002, la Directora de la mencionada aldea infantil informa a
la Subgerencia de Personal sobre la asistencia de la demandante,
precisando que ha laborado como Asistenta Social en dicha
dependencia hasta el 16 de julio de 2001".

Nosotros consideramos que el anlisis realizado por el Tribunal

Constitucional resulta adecuado en el presente caso: ha valorado los
trminos empleados as como los alcances del memorndum tpico
instrumento laboral, el puesto ocupado -asistente laboral-, la finalidad
del memorndum la entrega del cargo. etc.

En resumen, nos parece que el Tribunal si detalla y analiza

apropiadamente los actos del contratante que fluyen del expediente y
que demuestran un tratamiento tpicamente laboral del demandante.

52
2.4.11. Rasgos sintomticos de laboralidad

En el caso de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad

pblica, el Tribunal Constitucional sostiene que la prestacin de
servicios de carcter permanente e ininterrumpido por ms de un ao
garantiza el acceso a la estabilidad laboral (en virtud de lo expuesto en
la Ley No. 24041). Al respecto, pueden verse las sentencias de amparo
recadas en los Expedientes Nos 125-2002-MC-Mo- quegua, 2387-
2002-MC-La Libertad, 1358-2002-MC-Lima, 598-2000- MC-Puno y
2371-2002-MC-La Libertad.

"(...) el cargo de tcnico relojero que el demandante aduce haber

desempeado no es un cargo permanente ni propio dentro del Cuadro
de Asignacin de Personal de la Municipalidad demandada.

Es probable que la conduccin de laboralidad como un concepto afn a

la permanencia de un trabajador en la administracin pblica motiva
que el Tribunal suela concentrarse en el tiempo de servicios del
demandante para concluir la existencia de un contrato de trabajo. Si
bien es relevante la permanencia y continuidad, creemos que las
sentencias del Tribunal Constitucional seran ms slidas si se
complementa a estos elementos propios de laboralidad con otros
rasgos y manifestaciones del contrato de trabajo que se describirn a
continuacin.

Veamos algunos aspectos no evaluados por el Tribunal Constitucional.

Aun cuando no se trabaja mucho este elemento, debemos mencionar
que en algunos casos, el Tribunal Constitucional declar fundadas las
acciones de amparo en supuestos donde el demandante haba
laborado.

En ocasiones, la laboralidad se ha determinado con la prestacin de

servicios continuada sin la existencia de un contrato formal que lo
sustente, esto es, la prestacin de servicios luego del trmino del plazo
del contrato de civil.

Finalmente, hay rasgos sintomticos que se mencionan pero que no

estn trabajados en forma profunda en las sentencias del Tribunal
53
Constitucional y que pueden reforzar la existencia de una relacin
laboral. Por ejemplo, tenemos la observancia de una jornada y horario
de trabajo (Expedientes Nos. 1237-2000-AAKC- Lima, 0532-2003-MC-
Piura, 1358-2002-MC-Lima), inclusin dentro del organigrama y
estructura de personal como lo es ser Ingeniero I (Expediente No. 991-
2000-MC-) o Asistencia Social 111 Nivel SPB (Expediente No. 1140-
2000- MC-La Libertad).

CAPITULO III

METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION

54
3.1. TIPO DE INVESTIGACION

El tipo de investigacin es de tipo explicativo porque va ms all de la

descripcin de conceptos o fenmenos o del establecimiento de relaciones
entre conceptos; es decir sern dirigidos a responder por las causas de los
eventos y fenmenos fsicos o sociales. Como su nombre lo indica. Su inters
se centra en explicar porque ocurre un fenmeno y en qu condiciones se
manifiesta o porque se relaciona dos o ms variables

3.2. POBLACION Y MUESTRA

Si tengo 10 sentencias podemos definir que en la realidad hemos visto casos

son netamente altos y se dan de mayora en las empresas ya que por la
ignorancia de los de los trabajadores estos se abusan , pero con ello podemos
medir cuantos juicios han sido ganados.

3.3. RECOPILACION DE LA INFORMACION

EXP: 03912-2009-PA/TC

AYACUCHO

LUIS MANUEL POZO QUISPE

Con fecha 10 de agosto de 2007, el recurrente interpone demanda desde amparo

contra el Fondo de Cooperacin para el Desarrollo Social MIMDES-FONCODES
solicitando que se lo reponga en el cargo que vena desempeando como
Especialista Social de la Oficina Zonal de Ayacucho. Manifiesta que por haber
laborado para la entidad emplazada, desde el 1 de febrero de 2001 hasta el 31
de julio de 2007, ha existido una relacin laboral de carcter permanente, y por
55
ende considera que, al no habrsele permitido el ingreso a la institucin con
fecha 1 de agosto de 2007, ha sido objeto de un despido arbitrario.

La Sala Superior competente, revocando la apelada, declara improcedente la

demanda, estimando que existe una va procedimental especfica, igualmente
satisfactoria, para la proteccin del derecho invocado en la demanda.

-EXP: 05018-2008-PA/TC

TACNA

YANET YANIRA MAMANI SUCSO

Con fecha 16 de enero del 2007 la recurrente interpone demanda de amparo

contra la Corte Superior de Justicia de Tacna y el Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial solicitando que se deje sin efecto el despido incautado de que ha sido
objeto, y que, por consiguiente, se la reponga en su puesto de personal de
seguridad y resguardo. Manifiesta que ha prestado servicios desde el 1 de
septiembre del 2005 hasta el 16 de octubre del 2006; que pese a que mantuvo
una relacin de carcter laboral, se le hizo suscribir un contrato de locacin de
servicios, simulndose una relacin de naturaleza civil; y por lo tanto se le ha
despedido sin expresin de causa.

El Segundo Juzgado Civil de Tacna, con fecha 29 de agosto del 2007, declar
improcedente la demanda, por estimar que la va de amparo no es la idnea para
resolver la controversia.

-EXP: 06207-2008-PA/TC

AYACUCHO

56
ELENA POZO CASTRO

Con fecha 26 de febrero de 2008, la recurrente interpone demanda de amparo

contra la Unidad de Ejecucin del Programa de Apoyo de Desarrollo
Socioeconmico y la Descentralizacin de la Regin de Ayacucho - Programa
AGORAH, solicitando que se declare la nulidad del despido arbitrario, e
inaplicable el Contrato de Locacin de Servicios, asimismo, solicita se ordene la
reincorporacin a su centro de labores en el cargo que vena desempeando
como Jefe de la Unidad de Abastecimiento. Manifiesta que ingres a laborar el
1 de abril del 2006 y que lo hizo hasta el 31 de diciembre de 2007, fecha en la
que fue despedida sin motivo alguno.

El Primer Juzgado en Derecho Constitucional de Huamanga, con fecha 11 de

abril de 2008, declar infundada la excepcin de incompetencia deducida, y con
fecha 6 de junio de 2008, declar infundada la demanda, por considerar que la
demandante pretende la nulidad del despido arbitrario.

EXP: 01177-2008-PA/TC

LIMA

CSAR SAMUEL LPEZ CATASUS

Con fecha 21 de febrero de 2007, el recurrente interpone demanda de amparo

contra el Organismo Supervisor de la Inversin en Infraestructura y Transportes
de Uso Pblico, solicitando que se le reincorpore a su centro de trabajo como
Jefe del rgano de Control Institucional, que se ordene el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir a partir del despido arbitrario, el depsito de
su compensacin por tiempo de servicios desde la fecha de despido.

El Cuadragsimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 23 de febrero de 2007,

declar improcedente la demanda por considerar que las pretensiones
expuestas por la demanda tienen naturaleza laboral.

57
-EXP: 05935-2007-PA/TC

AREQUIPA

PEDRO EFRAN CAHUINA MAMANI

Con fecha 31 de enero de 2006, el recurrente interpone demanda de amparo

contra el Poder Judicial - Distrito Judicial de Arequipa, solicitando que se deje sin
efecto la Carta mediante la cual se le comunica que el plazo de contrato ha
vencido y que, en consecuencia, se ordene su reposicin en el cargo que vena
desempeando, por considerar que se ha vulnerado su derecho al trabajo.
Manifiesta que se ha desempeado como vigilante de seguridad desde el 7 de
febrero de 2003 hasta el 31 de diciembre de 2005, su despido es arbitrario e
injustificado ya que no cometi ninguna falta grave.

El Noveno Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, con fecha

18 de agosto de 2006, declar fundada en parte la demanda, ordenando se
reincorpore al demandante como vigilante de seguridad, e improcedente en el
extremo referido al pago de las remuneraciones dejadas de percibir.

-EXP: 03710-2005-PA/TC

LORETO

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ALBERTO DOLCEY PINTOCATALAO MURGUEITIO

Con fecha 13 de octubre de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo

contra la Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y
Alcantarillado de Loreto S.A., solicitando que se deje sin efecto su despido
arbitrario; y que, en consecuencia, se ordene su reincorporacin a su centro de
trabajo, por considerar que se han vulnerado sus derechos constitucionales al
trabajo y a la proteccin contra el despido arbitrario. Manifiesta que, con fecha
16 de abril de 2004, ingres en la entidad demandada como Supervisor de
Cortes y Rehabilitacin de Servicio de Agua, habiendo sido despedido el 14 de
agosto de 2004, por lo que al haber desempeado labores de manera
permanente y subordinada sus contratos civiles se han desnaturalizado y, por
ende no puede ser despedido por causa injustificada.

El Primer Juzgado Civil de Maynas, con la fecha 28 de diciembre de 2004,

declar fundada la demanda, por considerar que con las pruebas aportadas se
ha acreditado que el actor labor bajo una relacin de subordinacin y
dependencia, por lo que en virtud del principio de la primaca de la realidad, sus
contratos civiles se han convertido en contratos de trabajo, por lo que no poda
ser despido sin justa causa.

-EXP: 3901-2009-PA/TC

SANTA

LUIS ALBERTO ZEGARRA ALVARADO

Con fecha 3 de junio del 2008, el recurrente interpone demanda de amparo

contra la Municipalidad Provincial de la Santa, solicitando que se deje sin efecto
el despido incautado de que ha sido objeto; y que, por consiguiente, se lo
reponga en su puesto de trabajo. Manifiesta que el da 2 de abril del 2008,
cuando acudi a laborar, el Jefe de Limpieza Pblica de Parques y Jardines le
comunic que se haba decidido cesarlo en su puesto de trabajo; no obstante
tuvo vnculo laboral sujeto el rgimen de la actividad privada, en su condicin de

59
obrero municipal; y que ha sido vctima de un despido incautado, dado que no
se le expres una causa justa de despido.

El Primer Juzgado Civil de Chimbote, con fecha 18 de septiembre del 2008,

declar fundada la demanda, por estimar que el demandante desempe
labores de naturaleza permanente y tuvo vnculo laboral con la emplazada, pese
a lo cual fue despedido sin expresin de causa.

-EXP: 0990-2008-AA/TC

LIMA

CIRO LAINES CHAVIGURI

Con fecha 26 de setiembre de 2006, el recurrente interpone demanda de amparo

contra la Asociacin Deportiva Los Inkas Golf Club, solicitando que se le
reincorpore en su puesto de trabajo como profesor de tenis de campo. Manifiesta
que prest servicios desde el 1 de febrero de 2001 hasta el 7 de julio de 2006,
fecha en que fue despedido sin medir causa alguna.

El Vigsimo Sptimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 4 de

diciembre de 2006, declar infundada la excepcin propuesta e improcedente la
demanda.

-EXP: 05908-2009-PA/TC

AREQUIPA

60
LUIS ALBERTO PEALOZA LA TORRE

Con fecha 24 de julio de 2008, el recurrente interpone demanda de amparo

contra el Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Arequipa S.A., solicitando
que se ordene su reposicin en el cargo que vena desempeando. Manifiesta
que, ingres en el mes de octubre de 1999 a dicha entidad contratado como
lector- notificador. Aduce que ha laborado sujeto a un horario de trabajo y bajo
subordinacin; que su plaza se encuentra presupuestada e incluida en el Cuadro
de Asignacin de Personal.

El Juzgado Civil de Islay, con fecha 7 de enero de 2009, declara fundada la

demanda considerando que en autos se ha acreditado que el demandante
realizaba labores de naturaleza permanente, sujeto a una remuneracin y
subordinacin.

-EXP: 00873-2009-PA/TC

LIMA

GLORIA LUZ GUZMN BAUTISTA

Con fecha 9 de junio de 2006, la recurrente interpone demanda de amparo contra

el Instituto Metropolitano Pro transporte de Lima- Pro transporte, solicitando que
se deje sin efecto el despido incautado de que ha sido objeto; y que, por
consiguiente, se la reponga en su puesto de trabajo y se le pague las
remuneraciones dejadas de percibir. Fue despedida sin expresin de causa,
vulnerndose sus derechos constitucionales al trabajo.

El Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 29 de agosto del

2007, declar fundada, en parte, la demanda, por estimar que la demandante
tuvo una relacin laboral, pese a lo cual fue despedida sin expresin de causa;
y declar improcedente el pago de las remuneraciones dejadas de percibir.

61
3.4. CASO PRCTICO

Un empleador nos seala que ha celebrado un contrato de locacin de servicios

con un administrador con el fin de que realice labores administrativas por un
periodo de dos meses, sin embargo, a la fecha dicho contrato ha sido renovado
por ms de un ao, por lo que nos consulta si es vlido seguir mantenindolo por
locacin de servicios o si es conveniente celebrar un contrato de trabajo sujeto
a modalidad.

JURISPRUDENCIA: EXPEDIENTE N 00392-2006-PA/TC

Este principio nos seala que en caso de discordancia entre lo que sucede en la
realidad y lo que fluye de los documentos, deber preferirse lo primero. Por ello
a efectos de resolver la presente figuracin de una relacin laboral deben existir
elementos distintivos que se deben presentar de manera concurrente., tales
como la remuneracin la subordinacin y la prestacin personal del servicio
dentro de los cuales el que adquiere mayor relevancia es el de subordinacin
puesto que es el elemento que diferencia la relacin laboral de una relacin de
naturaleza civil.

62
 CONCLUSION

Ante la vista de que encontramos una separacin entre lo real y lo formal

prevalecer lo real puesto que se trata de:

PRIMERA: De demostrar de algn modo la certeza de un hecho o de una

afirmacin, antes que llegar a la verdad de un tema trascendente.

SEGUNDA: Del convencimiento del magistrado depende, en el derecho vigente,

de la actividad probatoria de las partes. El Juez, en lo laboral no es un
investigador, como s sucede con el juez Penal, que en todo momento busca
llegar a la realidad, incluso en aquellos casos en que el inculpado se culpe as
mismo.

TERCERA: Para hablar de veracidad, es indispensable determinar esa realidad

que resulta una idea matriz con la que hay que comparar aquellos aspectos
extraos a los que se denomina verdad. En tal sentido, en una controversia
puede existir la versin de los interesados que tratan de mostrar mediante los
elementos probatorios que hagan valer, puede tambin existir el punto de vista
del magistrado o de quien analiza el conflicto sin ser parte del mismo. La verdad
o realidad puede tambin ubicarse muy lejos de las aspiraciones de los
interesados o del punto de vista del juez que juzga la causa.

63
 RECOMENDACIONES

PRIMERA: Las recomendaciones serian que al analizar el principio de la primaca

de la realidad podremos tener una Identificacin rpida y fluida de los elementos
caractersticos de un contrato de trabajo.
SEGUNDA: Permitir la formalidad de los hechos ante lo formal facilita la
formalizacin de los contratos de trabajo desnaturalizados, facilita la realizacin de
la inspeccin y de las medidas previstas en la ley de Inspeccin laboral, evitar la
desnaturalizacin de los contratos de trabajo, fortalece la seguridad del trabajador.
TERCERA: Por otra parte para tener una buena aplicacin de este principio seria
para que sea ms efectivo poder unir varios principios para que estos tengas ms
fuerza es decir usar otros como por ejemplo el de la veracidad ya que tienes mucha
similitud y comn

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 BIBLIOGRAFIA

AVALO JARA VICTOR OXAL- Comentarios a la nueva ley procesal del trabajo-
Jurista editores E.I.R.L (2012) LIMA- PERU
GACETA JURIDICA- Jurisprudencia laboral sobre los aspectos ms
fiscalizados en una empresa (2008) PERU
MARQUEZ FERRER VICTORIANO Estudios sobre la relacin de trabajo
Editorial Texto, C.A (2002) VENEZUELA
PAREDES INFANZON JELIO- Anlisis de la nueva ley procesal del trabajo
Editora grafica multiservicios La Esperanza S.A.C (2010) CERCADO-LIMA
RENDON VAASQUEZ JORGE- Derecho del trabajo Editora jurdica Grijley
(2007) LIMA
RIVERA FLORES VICTOR ALFONSO- Manual derecho individual del trabajo
(2012) AREQUIPA- PERU
RUBIO CORREA MARCIAL- La interpretacin de la constitucin segn el
tribunal constitucional- Fondo editorial (1993) LIMA- PERU
SOLUCIONES LABORALES- Criterio para la fiscalizacin de contratos de
trabajo sujetos a modalidad Imprenta editorial el Bho E.R.I.L (2016) LIMA
SOLUCIONES LABORALES- Indemnizacin por dao moral causado por un
despido arbitrario Imprenta editorial el Bho E.R.I.L (2016) LIMA
TABOADA PILCO GIAMMPOL Jurisprudencia vinculante y actualizada del
HABEAS CORPUS Editora y librera jurdica Grijley (2010) PERU

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ANEXOS

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