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NGELES DE CHIMBOTE
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
CICLO: IV-B-NOCHE
INTEGRANTES:
PUCALLPA-PERU
2014
DEDICATORIA
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INTRODUCCION
El presente trabajo se refiere tras el anlisis e interpretacin grupal llegamos a
la determinacin que se refiere a un autntico caso de delito contra
el patrimonio, consistente en el apoderamiento de bienes ajenos, con intencin
de lucrarse, empleando para ello fuerza en las cosas o
bien violencia o intimidacin en la persona. Son precisamente estas dos
modalidades de ejecucin de la conducta las que la diferencia del hurto, que
exige nicamente el acto de apoderamiento.
La mayor peligrosidad del robo, por el uso de esta fuerza o intimidacin, justifica
que la pena sea superior a la que se establece por el hurto.
Dentro del robo hay dos modalidades distintas, una que se distingue por
el empleo de la fuerza en las cosas y otra por la violencia o intimidacin en las
personas.
El robo agravado es penalizado incluso con cadena perpetua. El robo agravado
es una ofensa seria y seguir a una persona por toda su vida. Puede ser muy
importante que la persona busque, en el mejor de sus intereses, una peticin de
perdn con el acusador para reducir la condena a un cargo mnimo a cambio de
una acusacin de culpa.
El 34.5% de los delitos cometidos en el Per son delitos contra el patrimonio en
la modalidad de Robo Agravado teniendo un ndice de aumento del 4% anual
con respecto del ao anterior.
Las ciudades de Ica, Lima, Lambayeque, Piura y Arequipa son las registran
mayor nmero de denuncias por este tipo de delito. Para que exista robo
agravado tiene que ser cometido en casa habitada, durante la noche o lugar
desolado, a mano armada, siendo dos o ms personas en, medio
de transporte pblico, fingiendo ser autoridad, en agravio de menores, cuando
se causa lesiones. No es necesario que concurran todas las situaciones, con una
es suficiente. La funcin de agregar agravado al cargo de robo es para indicar la
seriedad de la falta.
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CASO 7
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CASO N. 07.
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PROCEDIMIENTO DEL DESARROLLO DEL CASO 7
Como un alcance del tipo penal podemos acotar el verbo rector que se
encuentra en art.188 del C.P parte especial, que nos aclara con precisin el
por qu para nosotros el tipo penal esta encontrada en el artculo 189.
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Ante el anlisis de no encontrar tentativa, encontramos lesiones leves
tipificadas en el art.122 del C.P, PARTE ESPECIAL.
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sido quien le propino el golpe en la cabeza al seor Tobas, al
momento del forcejeo con seor Patio
Petitorio:
1) Solicitamos a la fiscala encargada de realizar las diligencias preliminares
basadas en la identificacin, individualizacin y configuracin del tipo
penal del hecho y los presuntos autores del hecho delictivo denunciado.
2) La aplicacin de los principios generales del derecho, como es el principio
de legalidad, y principio de autoridad, como encargado de la accin penal
y la persecucin del delito, en el caso aqu descrito.
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3) Recopilacin de las pruebas de cargo suficientes para la acusacin a
determinar, para esclarecimiento del hecho.
4) Obtener informacin con las declaraciones y las testimoniales de los
presuntos autores del hecho, como de los testigos.
5) Tipificar correctamente el delito a investigar de acuerdo a los sucesos y al
modus operandi de los presuntos autores.
6) Inspeccin del lugar.
7) Pericia a realizar por el mdico legista donde determinara el grado de
lesiones que ha sufrido el agraviado.
8) Una pericia toxicolgica que nos ayude a determinar si el agraviado fue
suministrado con sustancias toxicas.
9) Determinar el grado de alcohol con una pericia de dosaje etlico.
10) Realizar la inspeccin del lugar de los hechos.
11) Pericia dactilar de los objetos sustrados de la vctima.
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luego de las labores preparatorias del equipo de trabajo designado al efecto bajo
la coordinacin del seor San Martn Castro, dar cumplimiento a lo dispuesto por
el citado artculo
301-A del Cdigo de Procedimientos Penales, y dictar una sentencia plenaria
respecto a la definicin del momento de la consumacin del delito de robo
agravado ", frente a la discrepancia surgida sobre ese asunto por las ejecutorias
supremas del diecisiete de febrero de dos mil cinco, recada en el expediente
nmero tres mil novecientos treintids - dos mil cuatro, emitida por la Segunda
Sala Penal Transitoria, y del once de abril de dos mil cinco, recada en el
expediente nmero ciento dos - dos mil cinco, dictada por la Sala Penal
Permanente. Esta ltima ejecutoria, con arreglo al apartado dos del referido
artculo 301-A de la Ley Procesal Penal, decidi la convocatoria al pleno
jurisdiccional.
3. La Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, en el
quinto fundamento jurdico, luego de definir el delito de robo consiste, segn
esa decisin, en el apoderamiento de un bien mueble, con nimus lucrandi , es
decir, el aprovechamiento y sustraccin del lugar donde se encuentre, siendo
necesario el empleo de la violencia o amenaza por parte del agente sobre la
vctima precisa que ste se consuma con el apoderamiento del objeto mueble
aunque sea por breve lapso de tiempo. En el octavo fundamento jurdico
puntualiz que el delito de robo agravado queda consumado cuando los
agresores huyen con el dinero, pues no slo haban aprehendido el objeto que
estaba en poder y dominio de la vctima, sino que se lo lleva (reemplazo de un
dominio por otro), teniendo la cosa en sus manos, aunque fuera por breve
tiempo. En el noveno fundamento jurdico reiter que el delito de robo agravado
qued consumado desde el momento en que los agentes delictivos huyen con el
botn, ejerciendo actos de disposicin (aunque por breve tiempo).
4. La Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia, en el cuarto
fundamento jurdico, seal que el apoderamiento debe entenderse consumado,
no con el slo hecho de aprehender o coger la cosa contrectatio ni en el mero
hecho de la separacin de la posesin material del ofendido, sino con la illatio ,
esto es, cuando el autor ha logrado la disponibilidad potencial, que no efectiva,
sobre la cosa puede ser incluso momentnea, fugaz o de breve duracin, as
como de parte de lo sustrado para que quede consumado en su totalidad, en
tanto que se precisa la efectiva disposicin de la misma, lo que no sucede
cuando se est persiguiendo al agente y se le captura en posesin de la misma.
Agrega el dicho fundamento jurdico que ser tentativa, pese a la aprehensin
de la cosa, cuando el imputado es sorprendid o in fragantio in situ y perseguido
inmediatamente y sin interrupcin es capturado o si en el curso de la persecucin
abandona los efectos, sin haber conseguido su disponibilidad momentnea o
fugaz.
5. La deliberacin y votacin del asunto en discusin se realiz el da de la fecha.
Como resultado del debate y en virtud de la votacin efectuada, por mayora de
nueve seores vocales y con el voto discrepante del seor Balczar Zelada, que
se agregar en documento aparte, se emiti la presente sentencia plenaria. Se
design como ponentes a los seores Gonzles Campos y San Martn Castro,
quienes expresan en parecer del pleno.
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II. Fundamentos jurdicos
6. El delito de hurto fija los criterios esenciales para determinar la consumacin
del delito de robo, en tanto que este ltimo delito coincide en sus elementos
tpicos bsicos con el primero el bien jurdico afectado es el mismo: el
patrimonio, y la diferencia deriva del hecho de que requiere la presencia de
violencia o amenaza intimidacin contra la persona, en tanto que constituye
una forma calificante con respecto al hurto. El robo, como aadido, exige dos
condiciones: la accin, en la violencia o amenaza ejercidas sobre las personas;
y, el elemento temporal, en virtud del cual los actos de violencia o de intimidacin
deben ser desplegados antes, en el desarrollo o inmediatamente posterior a la
sustraccin de la cosa.
7. El delito de hurto, al igual que el delito de robo, desde la perspectiva objetiva,
exige que el agente se apodere ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentre [confrontar:
artculos 185 y 188 del Cdigo Penal]. El acto de apoderamiento es, pues, el
elemento central de identificacin para determinar, en el ter criminis, la
consumacin y la tentativa.
Desde esta perspectiva el apoderamiento importa: (a) el desplazamiento fsico
de la cosa del mbito del poder patrimonial del tenedor de su esfera de
posesin a la del sujeto activo, y (b) la realizacin material de actos posesorios
de disposicin sobre la misma. A estos efectos, segn el artculo 185 del Cdigo
Penal, se requiere de la sustraccin de la cosa, esto es, la separacin de la
custodia de la cosa de su titular y la incorporacin a la del agente.
8. La accin de apoderarse mediante sustraccin, materialmente, define al delito
de hurto y, por extensin, de robo, como uno de resultado y no de mera actividad.
Este entendimiento de ambos delitos, a su vez, fuerza a entender no slo que el
agente desapodera a la vctima de la cosa adquiere poder sobre ella sino
tambin, como correlato, la prdida actual de la misma por parte de quien la
tuviera, situacin que permite diferenciar o situar en un momento diferenciado la
desposesin del apoderamiento.
En tal virtud, el criterio rector para identificar la consumacin se sita en el
momento en que el titular o poseedor de la cosa deja de tener a sta en el mbito
de proteccin dominical y, por consiguiente, cuando el agente pone la cosa bajo
su poder de hecho. Este poder de hecho resultado tpico se manifiesta en la
posibilidad de realizar sobre la cosa actos de disposicin, aun cuando slo sea
por un breve tiempo, es decir, cuando tiene el potencial ejercicio de facultades
dominicales; slo en ese momento e s posible sostener que el autor consum el
delito.
9. Este criterio de la disponibilidad potencial, que no efectiva, sobre la cosa de
realizar materialmente sobre ella actos (sic) dispositivitos permite desestimar
de plano teoras clsicas como la aprehensin o contrectatio que hacen
coincidir el momento consumativo con el de tomar la cosa, la amotio que
considera consumado el hurto cuando la cosa ha sido trasladada o movida de
lugar y la illatio que exige que la cosa haya quedado plenamente fuera del
patrimonio del dueo y a la entera disposicin del autor; y, ubicarse en un
criterio intermedio, que podra ser compatible con la teora de la ablatio que
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importa sacar la cosa de la esfera de custodia, de la vigilancia o de la actividad
del tenedor, efectivo dominio sobre la cosa. El desplazamiento de la cosa en el
espacio no es el criterio definitorio del hurto, sino el desplazamiento del sujeto
que puede realizar actos de disposicin.
10. Por consiguiente, la consumacin en estos casos viene condicionada por la
disponibilidad de la cosa sustrada de inicio slo ser tentativa cuando no llega
a alcanzarse el apoderamiento de la cosa, realizados desde luego los actos de
ejecucin correspondientes. Disponibilidad que, ms que real y efectiva que
supondra la entrada en la fase de agotamiento del delito debe ser potencial,
esto es, entendida como posibilidad material de disposicin o realizacin de
cualquier acto de dominio de la cosa sustrada. Esta disponibilidad potencial,
desde luego, puede ser momentnea, fugaz o de breve duracin.
La disponibilidad potencial debe ser sobre la cosa sustrada, por lo que: (a) si
hubo posibilidad de disposicin, y pese a ello se detuvo al autor y recuper en
su integridad el botn, la consumacin ya se produjo; (b) si el agente es
sorprendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin
es capturado con el ntegro del botn, as como si en el curso de la persecucin
abandona el botn y ste es recuperado, el delito qued en grado de tentativa; y,
(c) si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms de ellos
pero otro u otros logran escapar con el producto del robo, el delito se consum
para todos.
III. Decisin
11. En atencin a lo expuesto, el pleno jurisdiccional de los vocales de lo penal
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, reunido de conformidad con el
apartado dos del artculo 301-A del Cdigo de Procedimientos Penales,
introducido por el Decreto Legislativo nmero 959; por mayora de 9 votos contra
uno; Ha resuelto:
12. Establecer como doctrina legal, respecto a los delitos de robo agravado, que
el momento consumativo requiere la disponibilidad de la cosa sustrada por el
agente. Disponibilidad que, ms que real y efectiva debe ser potencial, esto es,
entendida como posibilidad material de disposicin o realizacin de cualquier
acto de dominio de la cosa sustrada. Los principios jurisprudenciales que rigen
son los sealados en los prrafos 7 a 10 de la presente sentencia plenaria. 13.
Precisar que los principios jurisprudenciales antes mencionados constituyen
precedente vinculante para los magistrados de todas las instancias judiciales, y
que, en todo caso, las ejecutorias supremas dictadas con anterioridad, en
especial las vinculantes, en cuanto a la doctrina legal que consignaron, quedan
modificadas conforme a los trminos de la presente sentencia plenaria.
14. Publicar esta sentencia plenaria en el Diario Oficial El Peruano. Hgase
saber.
SS. Sivina Hurtado Gonzles Campos San Martn Castro Palacios Villar Lecaros
Cornejo Molina Ordez Barrientos Pea Vega Vega Prncipe Trujillo Voto
singular del seor Balczar Zelada
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1. No comparto los fundamentos de la presente sentencia plenaria y, por el
contrario, considero que el criterio debe presidir la diferenciacin entre
consumacin y tentativa en los delitos de robo agravado es, propiamente, la
amotio. Por tanto, basta que el sujeto activo, luego de utilizar violencia o
amenaza, se apodere de la cosa, la toma para s y la remueva, esto es, la
traslade o mueva de lugar. La accin de apoderamiento, en este caso, quedar
consumada con ese hecho, por lo que no hace falta que el autor pueda disponer
efectiva o potencialmente de la cosa sustrada, pues con la remocin ya se afect
la esfera de custodia del afectado.
2. En tal virtud, mi voto es porque en los delitos de robo el momento consumativo
tiene lugar cuando el agente toma para s la cosa y la remueva o traslade de
lugar, sin que a ello sea trascendente que tenga la disposicin, real o potencial,
de la misma. S. Balczar Zelada
RAUL PEA CABRERA: menciona los siguientes requisitos:
1.- Ejecucin del hecho comn
2.- Aportacin esencial o necesaria.
3.- Comn acuerdo.
La coautora no precisa de un reconocimiento legal expreso, pues ella est
implcita en la nocin del autor. Sin embargo no podemos negar la importancia
de la frmula "Los que tomaren parte en la ejecucin Art. 23 del Cdigo Penal,
pues nos seala el momento que va desde el comienzo de la ejecucin hasta la
consumacin, momento en el que prestar una colaboracin sin el cual el hecho
no se habra podido cometer, implica un aporte que revela el codominio del
hecho.
Una hiptesis de coautora requiere la presencia de dos condiciones: la Co-
ejecucin (objetiva) y el acuerdo de voluntades (subjetiva). En cuanto a la
condicin objetiva, es necesario que la ejecucin del hecho se realice
conjuntamente, estructurndose en un todo. Los coautores deben realizar los
actos ejecutivos que le correspondan funcionalmente. No interesa la distancia,
ni tampoco la simultaneidad. Subjetivamente coautor es el autor que tiene el
poder y dominio de la realizacin del hecho, pero conjuntamente con otros
autores con quienes se ha establecido un acuerdo de voluntades, Asimismo, se
opera una distribucin de funciones, cada coautor es responsable por el acuerdo
comn y por tanto responde por lo que salga del plan comn.
AUTORA Y PARTICIPACIN
La autora
Las descripciones de los hechos punibles de los tipos penales de la Parte
Especial del Cdigo penal hacen referencia al autor de la manera annima y
singular: "el que". Sin embargo, no puede entenderse este concepto de manera
unitaria, pues, a veces, adems del autor la pena alcanza tambin a quienes sin
ser autores, pero, que aportaron desde su posicin para la realizacin del delito.
En efecto, el inductor o el cooperador necesario pueden merecer la misma pena
que el autor material del delito, pero no por ello son realmente autores del mismo
(MUOZ CONDE, 1991: 176). En los delitos dolosos es autor solamente aqul
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que mediante una conduccin, consciente del fin, del acontecer causal en
direccin al resultado tpico, es seor sobre la realizacin del tipo (Cfr. WELZEL,
1976:143).
Pero cuando la realizacin del mismo sobreviene del obrar conjunto de varias
personas, la determinacin de las aportaciones, corno tambin la delimitacin de
unos con respecto a los otros, nos conduce al estudio de una problemtica
especial de la tipicidad: la participacin de las personas en el delito. La expresin
participacin; dice ZAFFARONI, tiene dos sentidos diferentes. En un sentido
completamente amplio al fenmeno que se opera cuando una pluralidad de
personas toman parte en el delito, con el carcter que fuere, es decir, corno
autores, cmplices o instigadores: y en un sentido limitado o
restringido, partcipes", cuando otras personas toman parte en el delito ajeno,
sentido en el cual son partcipes slo los cmplices y los instigadores, quedando
fuera del concepto los autores (Cfr.1982:288).
As, el que mata a una persona es autor de homicidio (Art. 106 C.P) y no
cmplice, como lo es quien colabor con el autor proporcionando el arma
Igualmente, es autor del delito de hurto (Art. 185 C.P), quien, para obtener
provecho, se apodera de un bien mueble ajeno, mientras, instigador ser, quien
hizo surgir en la voluntad del autor la idea de cometer el delito. La nocin de
autor se cobija en el Art. 23 C.P. La norma penal da un concepto de autor
adelantando la idea general que modelar la autora, pues es la expresin "el
que realiza por s" es obvio que lo que se ha querido es individualizar al sujeto
sobre quien recaer el ttulo de la imputacin. Esta condicin significa, adems,
que el autor debe obrar con el dominio ele la realizacin del hecho, que se
supone una accin tpica y antijurdica como mnima: la sola realizacin de los
elementos objetivos y subjetivos de la descripcin tpica fundamentan
nicamente el ttulo de "sujeto activa". En sentido parecido, los presupuestos
generales que solventan la participacin, pueden extraerse de los numerales 24
y 25 del Cdigo penal (Cfr. PEA CABRERA, 1992a: 85).
Significa, finalmente, que los criterios que nos permitirn saber quien es autor,
debern deducirse de cada tipo legal en la parte especial (le] Cdigo penal,
complementado por las prescripciones contenidas en la fraile general. Autor
ser, en ese sentido el sujeto ("el que") a quien se le imputa el hecho como suyo,
esto es: el que mat, rob, estaf, etc., con un dominio final sobre el acontecer y,
partcipe, quien cooper en el hecho dominado por el autor, o, quien hizo surgir
en el autor la idea de perpetrar el delito.
a.1) Autor y sujeto activo
Antes de proseguir, conviene precisar la sutil diferencia -aunque importante
del concepto de autor con la expresin sujeto activo-. No son conceptos del
mismo nivel, ni iguales. La nocin de autor contiene la responsabilidad criminal
por el hecho cometido, en tanto que, el sujeto activo es exclusivamente la
persona que realiza la conducta tpica, persona que como anota QUINTERO
OLIVARES, puede ser o no ser catalogada como autor en el sentido indicado
(1974:526).
Es ms, el concepto de sujeto activo es la base objetiva sustentadora de la
nocin de autor, porque alude a la persona que realiza el tipo, ya que
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efectivamente la tipicidad excepcionalmente no comporta antijuricidad; visto as,
el sujeto activo normalmente es el autor del hecho (GOMEZ BENITEZ,1988a:
109).
Distincin entre autor y partcipe
El punto ms discutido respecto de la concurrencia de las personas en el delito
lo conforma la diferencia entre autor y partcipe. Frente a esta situacin la
doctrina ha esbozado varias tesis, agrupadas bsicamente en dos teoras: la
primera (teoras negativas), que no ven razn de distincin entre los participantes
en el delito, por lo que resultan considerados todos como autores, y, la segunda
(teoras positivas), que, a diferencia de la anterior, s distinguen al autor del
partcipe.
b.1) Teoras negativas
b.1.1) El concepto extensivo de autor
Este concepto resulta del concepto de causa por el que todo aquel que poniendo
una condicin para el resultado sobrevenido, ha contribuido a su produccin, ha
causado este resultado; que, como todas las condiciones del resultado son de
igual valor, no existe una diferencia esencial entre los distintos participantes en
la produccin del resultado, y que, por tanto, su diferente penalidad slo se
justifica dentro de la misma escala penal (Cfr. LISZT, 1929: 71).
Es autor el que aporta una condicin del resultado. Esta visin se funda en la
teora de la equivalencia de las condiciones.
Los militantes del concepto extensivo de autor realmente practican una
inaceptable ampliacin de los tipos, violando el principio garantista de la ley y
que, con justicia, BELING tild de "procedimiento desleal y de engao del
pueblo". Al fundamentar que son autores todos aquellos que aportan una
condicin del resultado, no importando para ello la entidad material de la
cooperacin, llevaran al absurdo de considerar autores del delito de violacin de
la libertad sexual (Art. 170) tanto a quien practica el acto sexual, como al que
facilita la habitacin para el autor del delito. Que una condicin causal sea ms
o menos decisiva, no es argumento consistente. De all que es consecuencia de
este criterio que no se pueda distinguir objetivamente entre autora y
participacin desde un punto de vista causal (Cfr. PEA CABRERA, 1988a: 336).
b.1.2) La teora de la asociacin criminal.
Dentro del carcter unitario del concurso de delincuentes ("societas
sceleris") rechaza la distincin entre las aportaciones principales y accesorias.
Si las distintas acciones de los concurrentes no pueden contemplarse
aisladamente en cuanto no son sino parte de una operacin nica; si tales
acciones no pertenecen slo a los que inmediatamente las han realizado sino a
todos y cada uno de ellos, debe deducirse que no slo el que ejecuta la accin
que parece principal, sino todo "socius sceleris, es autor del delito (Cfr.
ANTOLISEI, 1975: 426).
Un Derecho penal de hecho apunta a que cada sujeto responda por lo que hace
y realmente contribuye. Una cooperacin diluida en todo el grupo no permite una
exacta valoracin del injusto personal.
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b.1.3) La doctrina del "acuerdo previo"
Entiende esta teora que solamente el previo concierto de los participantes
convierte a todos en autores, sin interesar el quantum de la aportacin. La
doctrina del acuerdo previo representa un posicionamiento ilegal e incluso,
inconstitucional, pues dogmtica y objetivamente importa ms la realizacin del
hecho que el acuerdo antelado.
b.2) Teoras positivas
Dentro (le las teoras que admiten la existencia de una diferencia real entre
autores y participes se dividen, segn la distincin del injusto, la culpabilidad, o
la mixtura de ambos -obtenindose, as, un concepto restringido de autor-, en
objetivas, subjetivas y mixtas.
b.2.1) Teoras subjetivas
Parte de aceptar la equivalencia de las condiciones en el plano meramente
causasivo. La teora subjetiva slo atiende a la intencin del sujeto, a su nimo.
Autor ser quien actu con nimo de autor (nimus auctoris), y partcipe quien
obre con nimo de participe (nimas socii). Para determinar en qu caso el sujeto
ha actuado con animus auctoris o animus socii los subjetivistas han recurrido a
diversas frmulas: as, hay quienes consideran que autor es quien quiere el
hecho como propio, y partcipe, el que lo quiere como ajeno; otros sostienen que
autores quien tiene inters en la produccin del resultado, y participe, quien no
lo tiene; por ltimo, estn quienes indican que partcipe es quien somete su
voluntad a la del autor, dejando al criterio de ste decidir sobre la consumacin
del delito (Cfr. PEA CABRERA, 1988a. 337).
Esta teora tambin encierra inconvenientes poltico criminales, por ejemplo, los
tribunales alemanes castigaron como meros partcipes a sujetos que haban
realizado por s mismos todos los elementos del tipo, mientras que consideraron
autores a quienes no haban tenido intervencin material en el hecho, vgr., la
Sentencia del Reichsgericht 74,84, conden como cmplice, y no corno autor, a
quien haba matado a un nio recin nacido a solicitud y por inters dula madre.
Se produce, corno se ve, una discutible subjetivacin de la responsabilidad penal
(Cfr. MIR PUIG, 1990: 391).
BACIGALUPO opina que esta teora es criticable por cuanto la sola actitud
interior del autor no debera ser suficiente para reemplazar la realizacin de una
accin ejecutiva de un delito (1984:183). Asimismo sera insostenible que el
propio sujeto tuviera que juzgar sobre el carcter, de su participacin porque al
apoyarse, en cierto sentido, en el ttulo que l mismo se d, esto importara una
renuncia a los criterios jurdicos (Cfr. STRATENWERTH, 1982: 746), como es
el caso de la sentencia n comentario donde se pen al sujeto como cmplice, a
pesar de haber matado directamente al recin nacido, por el nico hecho de
haber actuado con un nimus socii.
El hecho de penar como cmplice a quien verdaderamente es autor extiende el
concepto de autor hasta un punto que afecta la funcin de garanta de la ley
penal. Adems, al relevarse la actitud interna de los intervinientes como criterio
diferenciador entre autora y participacin conducira a entender este problema
equivocadamente fuera del tipo, como una problemtica de culpabilidad.
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b.2.2) Teoras Mixtas
Se destacan por la importancia que confiere al aspecto objetivo o al aspecto
subjetivo: subjetivo-objetivas y objetivo-subjetivas. Para la teora subjetivo-
objetiva, autor es el que acta con voluntad autorial. En cambio la teora objetivo-
subjetiva indica que autor es el que ejecuta potencial o totalmente el tipo legal.
Como ejemplo de teora mixta puede aludirse a la sostenida por MEZGER
(1958.302-307) para quien, autor es el que acta con voluntad de autor, pero -
segn l-, para la presencia o ausencia de tal voluntad "no es determinante saber
cmo considera el autor su accin, sino qu es su accin", siendo decisivo "lo
querido por el autor", pero lo querido en su significacin objetiva.
Segn COBO-VIVES, las teoras mixtas resultan cientficamente inaceptables,
puesto que, con arreglo a sus planteamientos, la distribucin de los co-
delincuentes en autores y participes se efecta conforme a una
doble "ratio divisionis" que infringe una de las reglas fundamentales de la lgica
sistemtica (1991: 569).
b.2.3) Teoras objetivas
Las teoras objetivas distinguen la diversa contribucin al injusto y se dividen en
objetivo-materiales y en objetivo-formales.
Las teoras objetivo-formales, parten de la descripcin tpica para distinguir al
autor del participe. Autor viene a ser aqul cuyo comportamiento puede ser
apreciado como clara verificacin del tipo. Lo importante es la realizacin de
todos o parte de los actos ejecutivos establecidos expresamente en el tipo legal.
Esta teora es fascinante, pero, no supera importantes dificultades:
No distingue entre autora y la mera causacin, extendiendo peligrosamente el
concepto de autor, v.gr., quien dispara y el que presta la pistola resultaran
autores de homicidio, pues ambos contribuyen a la realizacin de la descripcin
tpica.
No resuelve el fenmeno de la autora mediata.
En la coautora, cuando alguno de los intervinientes no llega a realizar ningn
acto tpico. El ejemplo de MIR PUIG es grfico: para alcanzar la fruta de un rbol
ajeno, Ha sube encima de B, de modo que ste no "toma" la fruta hurtada.
En resumen, opina el mismo autor, la teora objetivo-formal. Resulta ilimitada en
los delitos meramente resultativos y excesivamente limitada, en cambio, en los
delitos de medios determinados (1990:393).
Las teoras objetivo-materiales.- Se sustentan en las distintas concepciones
singularizadas de la causalidad, propugnando, generalmente, que es autor el
que coloca una causa de la produccin del resultado, en tanto, es participe el
que pone nicamente una condicin. En esta perspectiva se busc establecer
que el autor es la causa, mientras que el cmplice es la condicin del resultado
tpico. Pero se ha establecido que una distincin precisa entre "causa" y
"condicin" no es factible de ejecutar en el mero terreno objetivo de la causalidad.
Adems, se connota que las diversas postulaciones de la teora materia-objetiva
(que distinguen en causa condicin, causa adecuada-causa inadecuada, causa
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necesaria-causa innecesaria, causa positiva, etc) han sido desechadas porque
la distincin limitativa de la causalidad en el plano pretpico ha fracasado (Cfr.
ZAITARONI, 1982:304).
Autor, vendra a ser, el sujeto que aporta la contribucin objetiva ms importante,
finalmente (Cfr. JESCHECK, 1981b:893). La crtica ms notable que se formula
a esta teora es que niega el rol importante del aspecto subjetivo en la
contribucin al hecho.
La teora del dominio del hecho. La teora del dominio del hecho es la posicin
prevalente, en particular dentro de la doctrina alemana de estos das. Su origen
pertenece a WEI7_El, quien indic que el autor en los delitos dolosos es quien
domina finalmente la realizacin del hecho (1976:145). Por su parte CEREZO
MIR afirma que quien tenga el dominio del hecho ser autor, aunque no realice
un elemento del tipo (autor mediato, o coautor), si el cdigo estuviese inspirado
en una concepcin personal del injusto (1982:338 y ss.).
JESCHECK selecciona consecuencias determinantes de la teora del dominio
del hecho:
Siempre es autor quien ejecuta el hecho por su propia mano todos los elementos
del tipo.
Es autor quien ejecuta el hecho utilizando a otro como instrumento (autora
mediata).
Es autor el coautor que realiza una parte necesaria de la ejecucin del plan global
(dominio funcional del hecho) aunque no sea un acto tpico en sentido estricto,
pero, participando, en todo caso, de la comn resolucin delictiva (1.9811898;
MIR PUIG, 1990c 394). Finalmente, esta tesis se presenta como una salida que
combina criterios objetivos y subjetivos.
Formas de autora
c.1) Autora directa
c.1.1) Circunstancias generales
Es autor directo "el que realiza por s el hecho punible" (Art. 23 C.P.), vale decir,
aquel cuya accin se le va a imputar por referirse a la realizacin directa de los
elementos objetivos y subjetivos del tipo.
Seor del hecho -dice WELZEL es aquel que lo realiza en forma final, en razn
de su decisin volitiva. La conformacin del hecho mediante la voluntad de
ejecucin que dirige en forma planificada es lo que transforma al autor en seor
del hecho. Por esta razn, la voluntad final de realizacin (el dolo de tipo) es el
momento general del dominio sobre el hecho (1976:145). No debe confundirse
"dolo" con "dominio del hecho". El dominio del hecho es expresin de la finalidad
dolosa del autor; por eso es slo un criterio de imputacin objetiva al autor en los
delitos dolosos (Cfr. GOMEZ BENITEZ, 1988x: 124), de all que, los participes,
si bien actan dolosamente, sin embargo, no alcanzan a dominar el hecho.
MAURACH resume el sentido de la teora diciendo que es autor quien tiene el
dominio del hecho, quien tiene dolosamente en sus manos el curso del suceso
tpico (Cfr. 1962b: 343), por ello esta tesis, con independencia de las
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matizaciones que se le hacen, no es absoluta. Depender de la posicin relativa
del sujeto concreto respecto de los dems partcipes. Slo en la medida en que
el sujeto pueda sobre dirigir el suceso total, habr entonces dominio del hecho.
Mientras tanto, como bien afirma ROXIN, el dominio del hecho es un concepto
abierto. De ah que cuando la descripcin resulta insuficiente, interviene el
principio regulativo justamente frente a la gama de posibilidades.
c.1.2) Circunstancias especiales
Estas circunstancias no niegan, ni desplazan el criterio del dominio del hecho,
sino, nicamente lo complementan a nivel tpico.
La autora de los delitos especiales.- Reciben el nombre de delitos especiales, o
de delitos propios, aquellos, que solamente pueden ser cometidos por una
determinada categora de personas que el tipo indica. En tales casos se produce
una limitacin de la esfera de autores; por ejemplo: funcionarios, jueces,
depositarios, eclesisticos, etc., (Cfr. QUINTERO OLIVARES,1992: 551).
Sobrevendr el ttulo de la imputacin (autor en sentido estricto) en el sujeto que
practique finalmente el supuesto de hecho de la norma con la calificacin objetiva
especial. Esto quiere decir que el solo dominio del hecho no basta, siendo
necesario que el autor rena adems todas las condiciones exigidas por el tipo.
As, en el delito de prevaricato (art. 418 C.P.), el dominio del hecho no es
suficiente para ser autor, pues, para "dictar resolucin o emitir dictamen
contrarios al texto expreso y claro de la ley, o citar pruebas inexistentes, o hechos
falsos..." es primordial tener la calidad de juez o Fiscal.
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La coautora, no precisa de un reconocimiento legal expreso, pues, ella est
implcita en la nocin del autor (BACIGALUPO, 1984:197). Sin embargo, no
podemos negar la importancia de la frmula 'los que tomaren parte en
la ejecucin "del Art. 23, pues nos seala el momento que va desde el comienzo
de la ejecucin hasta la consumacin, momento en el que prestar una
colaboracin sin la cual el hecho no se habra podido cometer, implica un aporte
que revela el co-dominio del hecho.
Una hiptesis de coautora requiere la presencia de dos condiciones: la co-
ejecucin (objetiva) y el acuerdo de voluntades (subjetiva). En cuanto a la
condicin objetiva, es necesario que la ejecucin del hecho se realice
conjuntamente, estructurndose en un todo. Los coautores deben realizar los
actos ejecutivos que le correspondan funcionalmente. No interesa la distancia,
ni tampoco la simultaneidad. Subjetivamente coautor es el autor que tiene el
poder y dominio de la realizacin del hecho, pero conjuntamente con otros
autores, con quienes se ha establecido un acuerdo de voluntades. Asimismo, se
opera una distribucin de funciones. Cada autores responsable por el acuerdo
comn y, por tanto, responde por lo que salga del plan comn.
A diferencia del cmplice, donde la participacin al delito es secundaria, el
coautor resulta un participante principal (LOGOZ, 1975: 124125). Sin embargo,
debe reconocerse la dificultad de distinguir en la realidad la mencionada
diferencia.
En los llamados delitos "mano propia"-(violacin, bigamia)- no es posible la
coautora, por cuando en caso de existir dos agentes, ambos delinquen por igual.
Entonces, el coautor participa del delito interviniendo en igualdad de condiciones
al de otros sujetos, precisamente por la divisin de funciones. Cuando no exista
la intencin comn (le cometer el delito, pero existiendo (los o ms agentes,
estaramos frente a la llamada autora concomitante, v.gr.. Juan y Pedro,
ignorando cada uno la intencin y situacin del otro, disparan al mismo tiempo
sobre la vctima, quien muere. Debe observarse minuciosamente, en este caso,
el momento alcanzado en el proceso ejecutivo. Si los dos disparan
simultneamente, ser autora concomitante; si Juan lo alcanz primero,
responder por el delito consumado, y Pedro por tenta6va. Pero si Pedro dispar
ya estando muerta la vctima, entonces, estaremos ante un delito imposible por
inidoneidad del objeto.
d) Participacin
d.1) Naturaleza Jurdica
Si son varios los que intervienen en la comisin de un delito, realiza el tipo en
sentido estricto tan slo quien domina formalmente la conducta tpica, as, por
ejemplo: quien dispara y causa la muerte de otro. No puede invocarse lo mismo
si la otra persona se limita tan solo a inmovilizar a la vctima, o quien suministra
al autor la arena homicida, o simplemente induce a otro a que le d muerte.
Realmente, si el legislador no hubiera extendido la punibilidad a estas
situaciones perifricas, los comportamientos seran impunes.
El legislador ha realizado la ampliacin de la punibilidad de varias maneras.
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El castigo a la autora ha sido ampliado ms all de la conducta de quien realiza
por s mismo el hecho, hasta la autora mediata y la coautora. (ROXIN-ARZT-
TIEDEMANN, 1989: 42).
La ley seala que tambin son susceptibles de represin aquellas personas que
intervienen sin tener relacin directa con la ejecucin del hecho en s mismo: el
instigador, pues debido a ste el autor decide la comisin del delito, y tambin
los cmplices, aquellas personas que colaboran de alguna manera, intelectual o
materialmente, con el autor.
De este modo la participacin en sentido estricto slo comprende a la instigacin
y la complicidad. Se presenta adems como la colaboracin dolosa en un delito
ajeno, por lo que no es admisible una participacin culposa en un delito doloso,
ni una participacin dolosa en un delito culposo. La dependencia de la
participacin del hecho principal obedece a una necesidad conceptual, pues no
se puede hablar de participacin sin referirse al mismo tiempo a aquello en lo
que se participa (PEARANDA, 1990: 236). En este sentido la participacin es
un mero concepto de referencia, que permanece ligada a un hecho ajeno, lo que
determina su carcter accesorio (ZAFFARONI,1982: 354, BACIGALUPO,1984:
201), incluso, si un partcipe ha prestado completamente su contribucin, slo
hay una tentativa para l si el acontecimiento delictivo ha llegado en su conjunto
hasta la tentativa. Todas las contribuciones son tratadas, por tanto, de acuerdo
con los avances, cuantitativos del hecho global, del mismo modo que si
efectuase todo un nico autor (JAKOBS, 1991: 665). En consecuencia, la
participacin depende de la existencia de un hecho principal antijurdico, ella
presupone la existencia de un autor y no del partcipe.
Cuando sostenemos que la participacin es accesoria de un hecho principal,
negamos la posibilidad de una tipicidad independiente de la participacin.
Adems, consideramos que nuestro Cdigo rechaza la posibilidad de que la
participacin d lugar a tipos independientes, pues no se admite la sancin de la
tentativa de participacin ya que para penar al partcipe se requiere que el autor
haya comenzado a ejecutar el hecho.
Los seguidores de una tipicidad independiente de la participacin parten de una
concepcin, es decir, del fundamento de la punibilidad de la participacin,
basada en la teora pura de la acusacin. Los autores de dicha teora estiman
que el partcipe no contribuye a realizar el injusto ajeno, sino que realiza su
propio injusto, (Cfr. RUIZ ANTON, 1982:197 y ss.), esto es que cada partcipe
realiza un tipo legal propio. Esta tesis debe rechazarse ya que, entre otras cosas,
va contra la funcin del tipo legal, pues, se crea tantos tipos legales como
intervinientes en el hecho (13111 51'OS RAMIREZ, 1984: 332).
Nosotros consideramos adecuado como fundamento de la punibilidad de la
participacin, la teora de la participacin en lo ilcito (STRATENWERTH, 1982:
260). Segn la cual el partcipe es punible por colaborar en la realizacin de lo
ilcito cometido por otro, por violar la prohibicin de impulsar o apoyar un hecho
prohibido, que encontramos en las disposiciones especiales de la participacin,
por lo que el participe no viola, por s solo, las normas de la Parte Especial del
Cdigo penal. Aunque debe quedar claro que el partcipe "se dirige contra el
mismo bien jurdico que ataca el delito cometido por el autor" (loc. cit.).
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d.2) Complicidad
La complicidad es una forma de participacin que se encuentra establecida en
el Art. 25, C.P. En principio, la contribucin anterior o simultnea a la realizacin
del delito es comn en toda clase de complicidad; lo que destaca es su mnimo
soporte material, permitiendo que la pena sea inevitablemente inferior a la que
merezcan los autores del delito. En consecuencia, el cmplice ayuda o coopera,
en forma auxiliar o secundaria a la ejecucin, a diferencia de los coautores que
ejecutan directamente el delito.
Estos actos de cooperacin son variados: pueden ser materiales o intelectuales;
entre los primeros encontramos, por ejemplo, facilitar medios, vigilancia,
supresin de la capacidad defensiva de la vctima; entre los intelectuales,
informales o consejos sobre disposiciones, personas, momentos favorables, etc.
Para nosotros, no es admisible la complicidad por negligencia. En todos los
casos debe ser dolosa como se desprende del art. 25 del C.P. En consecuencia,
slo ser cmplice el que ayuda o coopera en la ejecucin delictiva en forma
consciente y voluntaria. Por ejemplo, si Juan presta a Pedro su revlver sin saber
que con l matar a otra persona, Juan no podr ser penado como cmplice.
Conforme a los principios generales, es admisible la complicidad por dolo
eventual (LOGOZ, 1975:136). Un problema que con frecuencia se discute en la
doctrina se encuentra en saber si es posible una complicidad intencional para un
delito por negligencia. La respuesta ms frecuente prefiere ubicar con mayor
exactitud este caso, como autora mediata, de esto se desprende que la
complicidad slo es posible en la comisin de un delito intencional.
Por otro lado, es sumamente confusa la clasificacin de cmplice primario y
secundario. Para la doctrina moderna resulta irrelevante y artificial (Cfr. HAFTER,
1946: 45-IV, 2). Sin embargo, debido a la estructuracin de nuestro Cdigo
penal, puede servirnos para explicar la penalidad aplicable a la complicidad.
d.2.1) Complicidad primaria y secundaria
Trazar los lmites entre cmplices primarios y secundarios es una tarea que
ofrece serias dificultades. CARRARA deca que era imposible.
Para distinguir entre actos primarios y no primarios, (necesarios o no
necesarios), ha de partirse del grado de eficacia de los mismos apuntando al
resultado concreto pero vinculado a los realizados por el autor.
Como dice GIMBERNART, si la necesidad se mide en abstracto, ningn
cooperador es necesario y, si se mide en concreto, prcticamente todos lo son
(1966: 139-140). Es por ello que sugerimos un criterio intermedio entre lo
abstracto y lo concreto la actividad desplegada por un cooperador en el delito,
ser necesaria (imprescindible) cuando ninguno de los que interviene hubiera
podido evitarla. Si el acto realizado hubiera podido verificarse por cualquiera de
los dems que intervienen, su cooperacin habra de calificarse de complicidad.
El mdico miembro (le un grupo criminal que extiende una receta para comprar
el veneno conociendo que ha de emplearse para matar; obrar con participacin
necesaria en razn de que sta no puede ser sustituida; en cambio, el que se
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desplaza a la farmacia llevando la receta del veneno que sabe que est
destinada a matar, cumple un rol secundario.
En tanto, el caso del campana o vigilante o la persona que vigila mientras los
otros roban, son las circunstancias del hecho las que discernirn su
necesariedad o no necesariedad. As, si son dos los que roban, el campana o el
segundo que vigila, su cooperacin ser necesaria, pero no as si fueran varios
en razn de la ndole permutable de sus roles. Ser entonces, un cmplice
secundario.
El tcnico en desconectar sistemas de alarmas o el experto en la conduccin del
vehculo que deber recoger y llevar a los que han de tomar parte en el robo,
generalmente se les reputa auxiliadores o cooperadores necesarios.
En fin, corno recuerda GIMBERNAT: que el autor no hubiera podido realizar el
hecho de otra manera y slo entonces se declara la cooperacin necesaria (loc.
cit.).
La tesis de la necesariedad es matizada en relacin a las circunstancias que
rodean al sujeto; un arma o una abortadora profesional, son "escasas en algunos
ambientes sociales pero no lo son en los ambientes populares" (GIMBERNAT,
1966:155).
f) Penalidad
En definitiva, la difcil labor de establecer los aportes necesarios corresponde al
juez que deber valorar prudentemente todas las circunstancias concurrentes,
tratando de soslayar la lgica de los acontecimientos parciales concretos o
abstractos con criterios inapelables y firmes. Lo que importa es detectar si la
aportacin al hecho pudo ser o no insustituible para el autor.
En principio, slo para efectos represivos, los instigadores y los cmplices
primarios, son equiparados a los autores art. 24, 25 (primer prrafo). La
atenuacin es obligatoria (art. 25 C.P.).
g) La incomunicabilidad de las circunstancias y calidades personales
Bajo el ttulo de incomunicabilidad se tratan, muchas veces, cuestiones relativas
a la accesoriedad y al principio de individualizacin de la pena. En los casos de
coautora, la cuestin no importa problema alguno pues al verificarse la comisin
de un delito, al juzgador slo le queda determinar el quantum de la pena a
imponerse de acuerdo con su culpabilidad (principio de individualizacin de la
pena, Art. 26 del C.P.).
El contenido del Art. 26, suscita dos interrogantes: Cules son las
circunstancias y cualidades personales que afectan la culpabilidad?, y Cules
son las circunstancias y cualidades personales que afectan la penalidad? Frente
a ello, y de acuerdo con el principio de accesoriedad limitada, ya hemos visto la
culpabilidad y penalidad de cada interviniente en el delito es una cuestin
personal.
De otro lado, creemos que las distinciones legislativas respecto a las
circunstancias y cualidades personales resultan, hoy en da, superfluas. Ambos
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aspectos son indesligables en razn de la correspondencia que debe mediar
entre culpabilidad y pena (nulla poena sine culpa).
Sujeto pasivo, sujeto sobre el que recae la accin tpica y perjudicado
Sujeto pasivo es el titular del bien jurdico lesionado. Sujeto sobre el que recae
la accin tpica no es necesariamente el titular del bien jurdico, pero, sin
embargo, es el afectado "directamente" por el comportamiento del sujeto activo.
Perjudicado es un trmino ms amplio, que comprende no slo al sujeto pasivo
sino a terceras personas que sufren la consecuencia de la lesin del bien jurdico.
En algunos delitos se confunde al sujeto pasivo con el sujeto sobre el que recae
la accin y con el perjudicado; stos no siempre son los mismos. En s el
concepto de sujeto pasivo no deja de ser impreciso, pero para su reconocimiento
es menester averiguar la titularidad del bien jurdico que todo tipo penal protege
-o debera proteger-.
En los delitos contra la vida el cuerpo y la salud, tanto el sujeto pasivo corno el
sujeto sobre el que recae la accin tpica coinciden, pues, en ambos el bien
jurdico es el mismo. As, el caso de quien es herido gravemente por el disparo
de una bala (Art. 121 del C.P.). No obstante, tal coincidencia no se (la en otros
delitos. Si a un nio se le hurta un cofre con joyas, ste es el sujeto sobre el que
recae directamente la accin tpica, mientras que los padres son sujetos pasivos
del delito por cuanto sufren la lesin del bien jurdico patrimonio.
En el delito de robo (art. 188 C.P.), el perjudicado no slo es el titular del
patrimonio (sujeto pasivo) sino tambin pueden ser perjudicados los acreedores,
los hijos dependientes econmicamente, etc..
9. Doctrinas
Robo agravado
Tipo penal
El delito de robo agravado en todas sus modalidades, tan frecuentes en los
estrados judiciales se encuentra previsto en el art. 189 del C.P quizs su
frecuencia constituya uno de los motivos por los cueles
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BIBLIOGRAFIA
wwww.monografias.com
LIBRO DERECHO PENAL ESPECIAL:
o FELIPE VILLAVICENCIO.
o HANS HERINRICH JESCHECK
o BACIGALUPO
o RAUL PEA CABRERA
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INDICE
Caratula
Dedicatoria...pag.2
Introduccin.pag.3
Caso n7....pag.4-5
Diligencia......pag.8
Jurisprudencia....pag.9-30
Comentario...pag31
Bibliografa.......pag.30
Conclusiones...pag.31
ndice.....pag.32
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