EL REGIMEN DE DIVORCIO

EN LA NUEVA LEY
DE MATRIMONIO CIVIL, LEY N19.947.-

IDEAS:
*El estatuto es una transaccin entre las ideas o filosofa conservadoras
y liberales
* Hay una autonoma para los cnyuges, prima el acuerdo entre las
partes.
*No se puede negar la causa si esta acreditada, objetivamente el Juez
debe conceder el divorcio.
* No se acepto la clusula de dureza. Se elimin en el trmite legislativo,
el Juez acta supletoriamente.

REGULACIN: arts. 53 al 60 LMC. Captulo VI. Del divorcio

PRINCIPIO FUNDAMENTAL:
El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo
alguno la filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que
emanan de ella. Artculo 53.-

CLASES DE DIVORCIO (2):

la ley acoge el divorcio por falta, o divorcio por culpa (Artculo 54).
la ley acoge acoge el divorcio por ruptura irremediable de la vida en
comn (Artculo 55) divorcio por cese efectivo de la convivencia

Este ltimo tipo de divorcio, da lugar a dos modalidades:

divorcio por cese de la convivencia demandado por uno solo de los
cnyuges y
divorcio por cese efectivo de la convivencia demandado conjuntamente
por ambos cnyuges.

Cuando ambos cnyuges demandan el divorcio bajo la regla del Artculo

55, no es la voluntad conjunta de ellos lo que provoca el divorcio, sino
que es el cese efectivo de la convivencia.

DIVORCIO POR FALTA O DIVORCIO POR CULPA (ARTCULO 54).

Son dos hiptesis las que recoge la causal:

- el incumplimiento de los deberes surgidos de la conyugalidad que
hacen intolerable la vida en comn,
- el incumplimiento de los deberes surgidos de la filiacin que hacen
intolerable la vida en comn.

Una u otra; son hiptesis disyuntivas, no son conjuntivas.

La causal es taxativa. Hay una causal que incluye dos hiptesis.

La enumeracin que le sigue es, sin embargo, meramente ejemplar.

La LMC suma ambas tcnicas; enumerar, enunciar una causal genrica

que tiene dos hiptesis y enumerar por va ejemplar tipos, o sea, no
tipos exhaustivos, sino ejemplos de casos en los cuales se configura la
causal genrica que el artculo describe.

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Art 54....

Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera

de los siguientes hechos:

1.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la

integridad fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;

2.- Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro

y fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del
hogar comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del
matrimonio;

3.- Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o

simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad
pblica, o contra las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII,
del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona
conyugal;

4.- Conducta homosexual;

5.- Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave

para la convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los
hijos, y

6.- Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Debe ser imputable (art 54: por falta imputable al otro)

Es necesario probar que tanto la voluntariedad como la accin y la
omisin y la causalidad no satisfacen el standard de cumplimiento que
se exige en Derecho Privado, y que es el standard de culpa leve.

En consecuencia, si no media culpa en absoluto, no hay divorcio. Por

ejemplo: uno de los cnyuges cae en demencia y, como resultado de eso,
incumple gravemente sus deberes.

No hay divorcio bajo la regla del la responsabilidad estricta. Debe haber

falta o culpa.

Atencin con la homosexualidad porque es una opcin que es posible

juzgar en base a un criterio normativo de culpa.

Los hechos han de verificar con posterioridad a la celebracin del

matrimonio para que sean constitutivos de la falta que demanda el
Artculo 54.

Hay que tener claro que el cnyuge culpable no tiene derecho o tiene
derecho en la menor medida a la compensacin econmica, por esta
razn se buscara el divorcio culpable.

Existe culpabilidad de ambos cnyuges en el quiebre matrimonial

El juez conoce los hechos despus que acontecieron y solo desde la base
que se le presenta.
Existe un dao de grupo familiar un proceso de denigracin
El derecho comparado ha evolucionado al divorcio objetivo.
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DIVORCIO POR RUPTURA IRREMEDIABLE DE LA VIDA EN COMN
O DIVORCIO POR CESE EFECTIVO DE LA CONVIVENCIA (Artculo
55)

Por el tiempo transcurrido del cese efectivo de la convivencia, el divorcio

puede ser demandado por ambos de comn acuerdo (llamaba
errneamente divorcio por mutuo consentimiento), o por slo uno de ellos
(llamado errneamente divorcio unilateral o repudio)

Un ao : divorcio por mutuo consentimiento

Tres aos: divorcio unilateral o repudio.

Artculo 55 establece que en ese caso los cnyuges debern acompaar

un acuerdo que regule sus relaciones mutuas y las relaciones respecto
de los hijos. Un acuerdo que, en
conformidad a la ley, debe cumplir dos requisitos: debe ser completo
y debe ser suficiente.

El acuerdo es completo si al acuerdo se acompaa la demanda conjunta

de divorcio, alude o se refiere a ese conjunto de mbitos: derecho de
alimentos, rgimen de bienes en el matrimonio y, finalmente, cuidado
personal y tuicin de los hijos.

El acuerdo es suficiente, cuando el contenido del acuerdo vela por el

inters superior de los nios, evita todo menoscabo econmico entre los
cnyuges y establece relaciones equitativas entre ellos. Artculo 21.

Los derechos de los Nios son bsicamente- el derecho a ser odos, el

derecho a que, atendiendo a su estado de maduracin, siempre se
considere su opinin en las decisiones que se adopten y que les afecten.

Cmo se acredita el cese de la convivencia.-

Por alguna de las formas que, taxativamente, la Ley establece. Son stas
las tres que siguen:

- Artculo 22. acuerdo entre cnyuges

- Artculo 23. existencia de un litigio
- Artculo 25. gestin voluntaria no contenciosa (notificar el cese
efectivo de la convivencia, unilateralmente por uno de los cnyuges).

Rgimen transitorio.
Podra acreditarse por todos los medios de prueba y no en esta forma
estrictamente formalizada de los Artculos 22 y 23.

Legislacin activa: La accin pertenece ambos cnyuges, salvo cuando

se trate de causal imputable a uno, caso en el cual slo la tiene el
inocente.

Caractersticas de la accin de divorcio:

a) personalsima; b) irrenunciable art. 57; c) es imprescriptible, sin

excepcin.

Tramitacin
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Ya visto en la nulidad

Efectos:
desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial para ser oponible a terceros y ah adquirirn la calidad de
divorciados. Art 59

a) Efectos respecto de lo cnyuges

b) Efectos respecto de los hijos
c) Derecho a compensacin econmica.

a.1) Efectos respecto de la persona de los cnyuges

Genera la calidad de divorciado.

los habilita para volver a contraer matrimonio

a.2) Efectos respecto de los bienes.

El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carcter

patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del
matrimonio, como los derechos sucesorios recprocos y el derecho de
alimentos

b.- Efectos respecto de los hijos

ninguno. Art 56

c.- Derecho a compensacin econmica.

Art. 61 y 62

Concepto
La indemnizacin a la cual tiene derecho un cnyuge, en caso que se
declare la nulidad o el divorcio, por el menoscabo econmico
experimentado como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de
los hijos o a las labores propias del hogar comn, sin haber podido por
ello desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el
matrimonio o haberlo efectuado en menor medida de lo que poda o
quera.

Elementos

1.- Se trata de una indemnizacin compensatoria a favor de uno de los

cnyuges y no es un derecho de alimentos en beneficio de uno de ellos.

Ser deuda hereditaria y no baja general como alimentos.

Seran reglas fundadas en un enriquecimiento injusto por el capital
humano adquirido Ej. Estudios.
Opciones respecto a naturaleza jurdica: alimentos (descartado por
historia fidedigna); indemnizacin (no hay culpa/ equivale a lucro
cesante?), enriquecimiento injusto (no se enriqueci sino que se
empobreci/ l otro se enriqueci)

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2.- mbito: Procede slo en caso de haberse declarado la nulidad de
matrimonio o el divorcio (por regla general), y no en caso de haber
declarado la separacin judicial.

Si se decretare el divorcio en virtud del artculo 54, el juez podr

denegar la compensacin econmica que habra correspondido al
cnyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su
monto. Art. 62

3.- Uno de los cnyuges durante el matrimonio no pudo desarrollar una

profesin o actividad econmica o no lo pudo hacer en plenitud, a.-
por haberse dedicado al cuidado de los hijos b.- o a las labores propias
del hogar.

No se compensa todo desequilibrio econmico que puede producirse en

el matrimonio, sino el previsto por el legislador.

4.- Como causa de la omisin o deficiencia en el desarrollo de dicha

profesin o actividad econmica, uno de los cnyuges experiment un
menoscabo econmico.

quien alega debe probar.

Si el menoscabo econmico no proviene de las causas antes sealadas

no es procedente el pago de indemnizacin compensatorio.

Forma de determinar la compensacin econmica, su monto y

forma de pago.

Comn acuerdo
Puede ser determinada de comn acuerdo por los cnyuges, si fueren
mayores de edad, mediante acuerdo que debe constatar en escritura
pblica o acta de avenimiento, las cuales deben someterse a aprobacin
judicial. Art. 63

A falta de acuerdo o tratndose de cnyuges menores de edad

Debe determinarse la procedencia de la compensacin econmica y fijar
su monto en el juicio de nulidad de matrimonio o divorcio. Art. 64

El cnyuge que pretende la compensacin econmica deber

contemplar dicha peticin en la respectiva demanda.

Oportunidad
Como ya vimos, pedida en la demanda, en escrito complementario de la
demanda o en la reconvencin, el juez se pronunciar sobre la
procedencia de la compensacin econmica y su monto, en el evento de
dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad.
No de oficio.

Criterios:

Artculo 62.- meramente ejemplar (cabe dao moral?)

Para determinar la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de

la compensacin, se considerar, especialmente,

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 la duracin del matrimonio y de la vida en comn de los
cnyuges;

la situacin patrimonial de ambos;

la buena o mala fe;

la edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario;

su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud;

su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado

laboral, y la colaboracin que hubiere prestado a las actividades
lucrativas del otro cnyuge.

Divorcio por culpa:

Si se decretare el divorcio en virtud del artculo 54, el juez podr

denegar la compensacin econmica que habra correspondido al
cnyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su
monto.

Modalidades:

- Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes.

- Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto
de bienes que sean de propiedad del cnyuge deudor.

Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la

compensacin mediante estas modalidades, el juez podr dividirlo en
cuantas cuotas fuere necesario.

Para ello, tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyuge

deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable.

La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su

cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su
efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia. Artculo
66.- (aqu se asimilan a los alimentos.)

Atencin: No corresponde que este sea aumentado o modificado en el

futuro. A diferencia de los alimentos, se fijan una sola vez y no son
mutables en el tiempo.

Efecto de la naturaleza accesoria de la compensacin:

Transferible;
transmisible (marido contra ex marido),
renunciable (iniciado el procedimiento/ que pasar con
capitulaciones matrimoniales??))
tributable?
Prescripcin
Preclusin

Ser materia de mucha discusin y ricio debate doctrinario y

jurisprudencial.