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Tesis de Grado
Presentada por:
PRINCIPIO DE PRECAUCIN
Tesis de Grado
Presentada por:
Dirigida por:
alumnos en sus trabajos de tesis. Solo velar por que no se publique nada
TABLA DE CONTENIDO
RESMEN...4
INTRODUCCIN...4
2.4 Ley 822 de 2003 por la cual se dictan normas relacionadas con los
agroqumicos genricos...43
3. APLICACIN JURISPRUDENCIAL
Cepeda Espinosa......48
Sierra Porto....50
4. APLICACIN INTERNACIONAL
Precaucin....62
5. APLICACIN A CASOS
Asistida.77
Transgnicas.78
COLOMBIA
7. CONCLUSIONES.95
8. BIBLIOGRAFA.....101
5
RESMEN:
obliga a hacer una revisin cuidadosa de los riesgos que algunas actividades o productos
pueden generar, cuando quiera que ellos afecten la vida humana, la salud o el medio
cientfica que permita medir el riesgo, en aquellos eventos en los que los daos
INTRODUCCIN:
El presente trabajo tiene por objeto estudiar el principio de precaucin, las aplicaciones
derecho colombiano. Para tal fin, se har una revisin del concepto del principio, de su
historia, las definiciones que se han dado hasta ahora y de sus elementos, para luego
revisar las normas internacionales ratificadas por Colombia- que lo contemplan y las
Por ltimo, se estudiarn los casos ms relevantes en los que se ha aplicado el principio
de precaucin a nivel internacional, para proponer algunos sectores en los que creemos
que Colombia debe legislar ciertos riesgos con base en dicho principio.
7
Contra sus Peligros donde se establece que procede la autorizacin para instalar una
funcionamiento de la instalacin1.
cientfica.2
1 Ley Reguladora del Aprovechamiento Pacfico de la Energa Atmica y de la Proteccin contra sus
Peligros. Citada en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y
Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 4.
2 Direccin General 24 de la Comisin Europea. Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara.
Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 4.
relacin de causa a efecto cuando elementos suficientemente serios incitan a esperar que una
sustancia o una actividad cualquiera pueda tener consecuencias dainas irreversibles para la
establece que:
evaluacin cientfica preliminar objetiva indica que hay motivos razonables para temer que los
efectos potencialmente peligrosos para el medio ambiente y la salud humana, animal o vegetal
puedan ser incompatibles con el alto nivel de proteccin elegido para la Comunidad. 4
la actitud que debe observar cualquier persona y que tome una decisin relativa a una
actividad respecto a la que se puede suponer razonablemente que comporta un peligro grave
para la salud o la seguridad de las generaciones actuales o futuras o para el medio ambiente.5
En la medida de lo posible, los atentados al medio ambiente deben evitarse antes de que se
produzcan. En este sentido, la Vorsorge implica la deteccin precoz de todo peligro para la
3 ZACCAI Edwin / Jean Noel Missa (eds) Le principe de precaution. Signification et consequences,
Editions de l Universit De Bruxelles 2000, pg. 111.
Por ltimo, Domnech Pascual Gabriel explica la utilidad del principio en comento en
Este principio permitir a la autoridad pblica competente adoptar con carcter provisional
medidas de proteccin preventiva sobre una base cientfica aun incompleta y a la espera de
7
datos cientficos complementarios.
ha padecido desde sus comienzos una enorme vaguedad. Sin embargo, algunos
As, se trata de un principio que aconseja actuar con prudencia frente a situaciones en
permite. Con base en este principio, las autoridades deben entonces prohibir o
abstenerse de autorizar prcticas o productos que pueden llegar a ser lesivos, pero que
cientfica sobre los posibles riesgos de una determinada accin o producto. En cambio,
6 Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho,
Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 4.
10
() evitar que el dao pueda llegar a producirse, para lo cual se deben adoptar medidas preventivas, es
8
decir, se impone una accin de prevencin.
As las cosas, a pesar de la similitud de los principios invocados y de los nombres que
Con un significado diferente al del principio de prevencin aunque en relacin ntima con ste,
surge el principio de precaucin. Segn ste, frente a una amenaza de dao irreparable al
ambiente, la falta de certeza cientfica no debe emplearse como pretexto para retrasar la
llamado principio de precaucin o principio de accin precautoria ha inspirado en los ltimos aos la
principio de accin precautoria difiere substancialmente de aqul y supone una transformacin radical
de los planteamientos anteriores. En efecto, durante largo tiempo, los instrumentos jurdicos
internacionales se limitaban a anunciar que las medidas ambientales a adoptar deban basarse en
planteamientos cientficos, suponiendo que este tributo a la ciencia bastaba para asegurar la idoneidad
de los resultados. Esta filosofa inspir la mayora de los convenios internacionales celebrados hasta el
fin de la dcada de los ochenta, momento en el que el pensamiento en la materia comenz a cambiar
hacia una actitud ms cautelosa y tambin ms severa, que tuviera en cuenta las incertidumbres
8
JIMENEZ DE PARGA Y MASEDA, Patricia. El Principio de Prevencin en el Derecho Internacional
del Medio Ambiente, Editorial Ecoiuris, Madrid, 2001. Pg. 61.
9
ROJAS QUIONEZ, Claudia Mara. Evolucin de las Caractersticas de los Principios del Derecho
Internacional Ambiental y su Aplicacin en Colombia, Editorial Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 2004. Pg. 79.
11
cientficas y los daos a veces irreversibles que podran derivar de actuaciones fundadas en premisas
El principio de precaucin surge como respuesta a las crisis ecolgica. Diagnostica un mundo
gestin de riesgos.11
unnime, como que algunos autores sitan el nacimiento del concepto en legislaciones
posteriores. As, por ejemplo, Adela Cortina12, ubica el comienzo del tema propuesto en
precaucin cuando liga dicho concepto al principio ALARA (As Low As Reasonably
10
JUSTE RUIZ, J. Derecho Internacional del Medio Ambiente, Pgs. 78 79, citado en: JIMENEZ DE
PARGA Y MASEDA, Patricia. El Principio de Prevencin en el Derecho Internacional del Medio
Ambiente, Editorial Ecoiuris, Madrid, 2001. Pg. 7576.
11
RAMOS TORRES, Ramn. Al Hilo de la Precaucin, Jonas y Luhmann sobre la crisis ecolgica.
(Tomado de: http://revistas.ucm.es/cps/11308001/articulos/POSO0303330023A.PDF).
12
Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho,
Editorial Comares, Bilbao 2004.
12
No obstante dichas referencias, Cortina marca con toda claridad el momento en el que el
qumicos, en concentracin dbil, podran tener consecuencias muy negativas y que, por lo
del texto).
Segunda Conferencia Internacional sobre la Proteccin del Mar del Norte, realizada en
1987, momento en el que la mayora de autores sitan el nacimiento del principio que
Para proteger el mar del Norte de los efectos de sustancias susceptibles de ser perjudiciales es
necesario un enfoque de precaucin que pueda exigir que se tomen medidas para limitar la
aportacin de esas sustancias, aun antes de que se haya establecido una relacin de causa a
14
efecto, desde pruebas cientficas incontestables .
13
Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el enfoque
de la precaucin de acuerdo con sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o
irreversible, la falta de certeza cientfica plena no deber utilizarse como razn para postergar
Es Importante resaltar que dicho autor hace varias aclaraciones antes de delimitar las
condiciones mencionadas, como que por ejemplo advierte que se trata de un concepto
que incentiva los modos alternativos del desarrollo, lejos de querer frenar el avance
tecnolgico, industrial o cientfico. Adems, pone de presente que las medidas tomadas
en desarrollo del Principio de Precaucin deben ser reversibles, lo que implica que no
frmula esttica aplicable siempre de la misma manera; por el contario, menciona que
indeterminado, que ser aplicable a cada caso dependiendo de las circunstancias, y que,
Coincidimos con el autor en que las advertencias que hace antes de delimitar las
determinado, que no se quiere limitar a unos pocos escenarios de aplicacin, sino que es
reas y circunstancias. Por esta razn, intenta el autor dejar abierta la posibilidad de
extender el mbito cubierto por el principio, pero anticipa algunas condiciones para
imprescindible precisar sus condiciones de aplicacin, a fin de evitar que sea empleado
17
abusivamente.
otras medidas que, si bien estn dirigidas a prevenir daos, se fundan en estadsticas
Dice adems el autor mencionado que las medidas de prevencin se toman frente a un
riesgo actual, mientras que las de precaucin se toman con respecto a un riesgo
herramienta que se utiliza antes de que el riesgo nazca; por eso, la situacin de
incertidumbre acerca del riesgo es un elemento primordial del concepto que se analiza.
respuestas, bien porque en ellas mismas se agota la tcnica, o porque pasara un tiempo
Sin ahondar en la diferencia, por dems fundamental, entre la precaucin y la teora del
aplicacin del principio demanda un ejercicio activo de la duda. La lgica de la precaucin no mira el
16
riesgo (que revela la prevencin), sino que se ampla a la incertidumbre, es decir aquello, que se puede
producto.19
prohibir o limitar lo que puede causar un dao irreversible, an cuando dicho dao sea
eventual. El riesgo, por tanto, no es cierto, pero por la gravedad de los perjuicios que se
A pesar del primer elemento mencionado, explica Andorno que deben existir buenas
Este elemento busca un criterio objetivo, aunque no totalmente cierto, para la toma de
19 Al respecto BERGEL Salvador, diferencia entre la incertidumbre de la tcnica que deriva de los
datos incompletos, resultados ambiguos o variables del sistema de expertos utilizados. Con reiterar el
ensayo sera posible solucionar esta incertidumbre. Junto a la incertidumbre tcnica cabe considerar la
incertidumbre metodolgica que apunta a la falta de confiabilidad de ciertos modelos para representar en
forma precisa el sistema en estudio, y tambin la incertidumbre epistemolgica derivada de la confluencia
de sistemas biolgicos, ecolgicos junto a la inevitable brecha entre las condiciones cerradas de la
investigacin experimental y de las circunstancias contingentes en que los resultados los investigacin
cientfica son aplicados .
17
El principio de cautela solo puede aplicarse cuando exista un riesgo que, sin estar basado
No se trata de amparar situaciones en las que no exista sustento alguno para derivar su
cientfico, pero a la vez incorporan de forma explcita caracteres indeterminados en el marco de la toma
21
de decisiones
Por consiguiente, deben existir datos cientficos que permitan al menos identificar el
principio que se aplica cuando el estado de la tcnica no permite cuantificar con mucha
principio.
20 Tomado de STPI DE 11.9.2002 (Pfser Animal Health, T-13/99 S 146. CI, citado DOMENECH
PASCUAL, Gabriel. Derechos fundamentales y riesgos tecnolgicos. Madrid 2006. Pg. 253.
informacin cientfica es insuficiente, poco concluyente o incierta, y cuando hay indicios de que
los posibles efectos sobre el medio ambiente y la salud humana, animal o vegetal pueden ser
Confluyen los dos primeros requisitos como caras de la misma moneda: en principio es
lmite de su frontera; se trata de conseguir tanta certidumbre como sea factible hasta que
As las cosas, Andorno propone que se separe la implementacin del principio en dos
etapas: una de evaluacin del riesgo, en la que se recopile la mayor cantidad de datos
cientficos posible, y otra de gestin del riesgo en la que se tome la decisin poltica de
aplicar el principio.
sano, se ha llegado a entender que las consecuencias nocivas superan ampliamente- las
importante.24
Andorno propone definir el concepto grave como lo que atenta contra la salud
humana, la vida, el equilibrio del ecosistema o los recursos naturales. En este punto, la
las situaciones que ponen en riesgo los recursos naturales no renovables o incluso los
renovables.
depender siempre de las situaciones particulares de cada caso y del contexto en el que
se pretenda tomar una medida de prevencin. En todo caso, es importante sealar que
derechos tales como la libertad industrial y personal, sin una justificacin suficiente.
20
la crisis ecolgica mundial () Y tiene precisamente que ver con dos rasgos determinantes en
esa crisis: El impacto sobre la biosfera de los sistemas industriales que han creado las
irreversibles para los seres vivos y los ecosistemas. En tales casos, la nocin de reparacin de
Este elemento hace referencia a los () costos econmicos de las medidas a adoptar.26 Se
trata de una caracterstica del Principio de Precaucin segn la cual las decisiones que
se tomen deben ser soportables para sus destinatarios, esto es, que las consecuencias
coartada su libertad.
particulares tendrn que soportar que sus ganancias se vean disminuidas. No obstante,
hay que hacer un anlisis econmico de dicho impacto para evitar que sea excesivo; as
en caso de existir varias medidas posibles, se deber preferir la que menor costo
la medida, que parte de la base que () no cualquier magnitud de riesgo potencial justifica
cualquier tipo de accin precautoria, en especial si esta ltima supone una carga excesiva para la
sociedad, por ejemplo, por implicar la prdida de un elevado nmero de puestos de trabajo.27
En segundo lugar debe ser imprescindible, de manera que no pueda alcanzarse el mismo nivel de
28
proteccin a travs de otras medidas menos restrictivas e igualmente eficaces
Pg. 285.
22
especial a los posibles afectados, con la debida antelacin dando suficiente ilustracin
avances que logren en cuanto al manejo o reduccin del peligro que conlleva la
podr tomar medidas con base en criterios objetivos, y la sociedad podr formar un
Como consecuencia de la dificultad probatoria que se presenta en los casos en los que el
En materia ambiental, se tena establecido que la autoridad tena que probar con certeza
cientfica la existencia del riesgo para poder limitar actividades o productos, prueba sin
supone una presuncin de riesgo que tiene que desvirtuar quien quiera introducir al
29
El requisito de transparencia significa que los procedimientos y criterios empleados por las
autoridades pblicas para la eventual adopcin de medidas precautorias deben ser conocidos tanto por
el pblico como por las empresas. (ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin,
Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 30). .
23
mercado un producto o actividad que pueda ser riesgosa, cuando se teme un dao grave
las investigaciones que correspondan. No obstante, hay que tener en cuenta que cuando
exactitud la dimensin del riesgo, por lo que no se le puede exigir al productor que
Sin embargo, cuando se afirma que el principio de precaucin implica una inversin de la
carga de la prueba, no debe entenderse esta exigencia en su sentido literal o estricto. Es decir,
ello no supone que el introductor del riesgo deba eliminar cualquier duda acerca de la
un terreno dominado por las incertidumbres cientficas sera contradictorio exigir la prueba
decisin.
Con respecto a este punto, Andorno llama la atencin sobre la aplicacin de la inversin
de la carga de la prueba, advirtiendo que debe hacerse en cada caso concreto segn las
previos.
absolutos, sino que insta al productor, que est en mejores condiciones de probar, a
Es relevante enfrenar estos dos conceptos, no solo porque desde un punto de vista
derivacin del mismo sustento, sociedad de peligro, que dio origen a la teora del riesgo;
Afirma David Santillo y Paul Johnson: Desempea el principio de precaucin algn papel en
el riesgo de limitar el debate principalmente a la idea de que la evaluacin de riesgo es inevitable y que,
por tanto, la tarea radica en juzgar la aplicabilidad de otros modelos dentro de sus lmites. 31
Muchos de quienes atacan el enfoque precautorio lo hacen porque entienden que ste no
que no pueden separarse pues forman una sola unidad, tal como sostiene Domnech
confusin y desazn, sino que tambin entorpece la solucin satisfactoria de los problemas planteados.
Desde luego no nos parece que la distincin entre riesgo y peligro constituya uno de los productos de la
En su entender, no son conceptos distintos sino que, atendiendo a la gravedad del bien
jurdico en peligro, se admite una mayor o menor probabilidad, una mayor o menor
certeza del riesgo; de esta manera si lo que se afecta es la vida es admisible tomar
medidas.
Uno de sus argumentos es que este tipo de decisiones se tomaban con anterioridad a la
combatir riesgos respecto de los cuales exista una elevada incertidumbre cientfica.
La teora del riesgo, que para efectos de este trabajo se denominara prevencin de
civil, tal como lo afirma Santos Ballesteros, se atacaba la concepcin clsica de la culpa por
consideracin de no haber logrado suministrar la prueba de la conducta del autor del dao y era aqulla
en ltimo trmino la que deba soportar pasivamente la ruptura de los derechos, sin posibilidad alguna
de obtener reparacin cabal del perjuicio. Basado entonces en esos postulados, Joserand proclama que
quien pone en accin en su inters, en su provecho fuerzas temibles, debe asumir las consecuencias de
con Ripert, citado por Santos Ballesteros todo perjuicio debe atribuirse a su autor y repararse
por el que lo ha ocasionado, porque todo problema de responsabilidad civil se reduce a un problema de
causalidad, cualquier hecho del hombre obliga a quien ha perjudicado a otro a reparar el perjuicio.34
Busca entonces la teora del riesgo (prevencin contra peligros) obviar la discusin
de la culpa o del dolo para poder tomar medidas, sin entrar a discernir respecto del
comportamiento del autor, sea desde una presuncin del elemento subjetivo o de un
doctrina plantea, pero igualmente la ms criticada en tanto aun en el caso de que cada
suceso tuviera una probabilidad objetiva y absoluta de producirse, lo cual resulta bastante discutible,
nunca podramos estar seguros de conocer dicha probabilidad con certeza En este punto no existe
Contrario sensu, los crticos del enfoque precautorio sostienen que los trminos riesgo
35 DOMENECH PASCUAL Gabriel. Derechos fundamentales y riesgos tecnolgicos. Madrid 2006. Pg.
264.
27
medidas de la misma regla, que no encuentran frontera o lmite definido. Hasta dnde
para efecto de la discusin cambian los trminos y al supuesto que permite el uso del
acuerdo con el estado actual del conocimiento todava no puede reconocerse si un concreto suceso
Las crticas a esta hiptesis estn fundadas en el sustento de que todo conocimiento
que vaya a producirse un dao37. Razn que desde nuestra perspectiva les asiste pues se
por supuesto probar los beneficios de un producto, pero no todos y cada uno de los
36 DOMENECH PASCUAL Gabriel. Derechos fundamentales y riesgos tecnolgicos. Madrid 2006. Pg.
265.
37
Ibdem.
28
una diferencia que permite sostener la existencia del principio de precaucin pero no
puede demostrar que existe un nexo de causalidad entre una conducta y un dao
riesgo en los casos en que la ciencia y las reglas de la experiencia han demostrado que
causalmente se puede imputar a una conducta un dao sin importar que tan probable sea
su ocurrencia.38
nocin de causalidad al campo jurdico, puede decirse que entre dos fenmenos hay relacin de
causalidad cuando uno de ellos existe o subsiste en razn de la existencia del otro.39
Hay entonces relacin de causalidad cuando el hecho u omisin culposo es la causa directa y
necesaria del dao, es decir, cuando sin tal culpa el dao no se hubiera producido. No importa
que el dao tenga varias causas, o se produzca de inmediato o despus, lo esencial es que la
culpa haya sido la causa directa y necesaria, que sin sta el dao no se hubiera generado.40
De esta manera cuando ante una conducta, procedimiento o instalacin exista la certeza
comprobado ser el enfoque precautorio con sus polticas y medidas el que decidir la
ya que ante la incertidumbre del estado en que se realiz la conducta, dicho elemento
no se puede evaluar.
distribucin objetiva de probabilidades sobre resultados. Las elecciones se basan en las expectativas de
los agentes en funcin de sus apreciacin subjetiva de las consecuencias de las opciones41
41
TBARA J. David, POLO Daniel, LEMKOW Icuis Precaucin, riesgo y sostenibilidad en los
organismos agrcolas modificados genticamente. Departamento de Derecho Internacional Pblico y
Privado. Universidad Complutense de Madrid Revista poltica y Sociedad. 2003, Vol. 40 Nm. 3 Pg. 81-
103. Disponible en http://revistas.ucm.es/cps/11308001/articulos/POSO0303330081A.PDF
31
(M. P. Alfredo Beltrn Sierra), se da en los aos 70 a raz del derramamiento de una
de junio de 1992, reafirmando la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio
Humano, aprobada en Estocolmo el 16 de junio de 1972, y tratando de basarse en ella, con el objetivo de
establecer una alianza mundial nueva y equitativa mediante la creacin de nuevos niveles de
cooperacin entre los Estados, los sectores claves de las sociedades y las personas, procurando alcanzar
acuerdos internacionales en los que se respeten los intereses de todos y se proteja la integridad del
siguiente:
Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el enfoque
de la precaucin de acuerdo con sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o
42
Tomado de http://www2.medioambiente.gov.ar/acuerdos/convenciones/rio92/declaracion.htm
32
irreversible, la falta de certeza cientfica plena no deber utilizarse como razn para postergar
trminos:
documento que est abierto a la adhesin de los Estados o de los organismos internacionales o
declaracin producida por la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el
44
Desarrollo, en la que se proclaman los mencionados principios.
estructura del derecho internacional, de manera que se trata de principios a los que debe
sujetarse el Estado para el desarrollo de polticas. Sin embargo, ello no resta valor a los
estados partes, ni impide que las autoridades hagan uso de los mismos en sus
actuaciones.
jurdico, sino que operan con la capacidad de ser orientadores de la conducta de los
establece. estas pautas de conducta tambin condicionan las actividades de los jueces en
derecho contemporneo, para abrir las capacidades de los operadores del derecho a soluciones
45
que incorporan fundamentos de racionalidad jurdica y de razonabilidad prctica.
En suma, no estamos frente a una norma que pueda aplicarse directamente, sino de un
extendida en 49 artculos.
observa que es deber del Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales para
artculo de la Constitucin advierte que el Estado debe prevenir y controlar los factores de deterioro
ambiental y cooperar con otras naciones en la proteccin de los ecosistemas ubicadas en las zonas
general del Plan Nacional de Desarrollo al sealamiento de las estrategias y orientaciones generales de
45
Corte Constitucional. Sentencia C 528 de 1994. M.P. Fabio morn Daz.
46
Corte Constitucional. Sentencia C 528 de 1994. M.P. Fabio morn Daz.
47
dem.
34
el desarrollo natural de la decisin que tom el constituyente del 91, al integrar tantas y
tan variadas normas relativas a proteger el entorno vital del hombre, requisito necesario
para su supervivencia.
En efecto, una lectura sistemtica y armnica de las normas que orientan la concepcin
ecologista de la Constitucin Poltica, particularmente de los artculos 2, 8, 49, 58, 67, 79, 80
cuando afirma:
respuesta a la creciente degradacin del mismo y las amenazas de una evidente degradacin
lmite de sus fronteras polticas, la degradacin del medio ambiente, al desbordar estas
propsito conjunto de todos los Estados, que a su vez se preparan para enfrentar un futuro
comn. Se pueden citar muchos ejemplos sobre las implicaciones globales del deterioro del
medio ambiente, el cual por lo general es irreversible: en varias ocasiones la polucin afecta a
actividades que se generan en una multiplicidad de Estados y sus efectos se resienten en todo el
35
planeta; las especies migratorias atraviesan territorios que abarcan diversos Estados; en
general, los distintos ecosistemas son multidimensionales y los elementos de cada uno guardan
49
una compleja interrelacin, por lo que no contemplan fronteras geopolticas.
degradacin del medio ambiente es una tarea que tiene que concertarse entre los
Estados.
imperioso obligar a que gran parte de las decisiones que toman los estados en ejercicio
del poder de su soberana, estn inspirados por los mismos principios, pues los errores
Adems, se orienta la Corte por el artculo 226 de la Constitucin que seala que El
adoptar decisiones sin tener certeza cientfica absoluta, en aplicacin del principio de
precaucin.
49
Corte Constitucional. Sentencia C- 671 de 2001, M.P. Jaime Araujo Rentera.
36
Para la Corte, el principio de precaucin hace parte no solo de las posibilidades del
Estado para regular sus polticas ecolgicas sino que se constituye en una obligacin
En dicha sentencia (C- 293 de 2002), se enfrenta al principio a los siguientes cargos.
mtodo la seguridad cientfica, sino que frente a la duda opta por lo que el actor
() el acto administrativo por el cual la autoridad ambiental adopta decisiones, sin la certeza
cientfica absoluta, en uso del principio de precaucin, debe ser excepcional y motivado. Y,
como cualquier acto administrativo, puede ser demandado ante la jurisdiccin de lo contencioso
administrativo. Esto hace que la decisin de la autoridad se enmarque dentro del Estado de
que esto ocurra, el ciudadano tiene a su disposicin todas las herramientas que el propio Estado
le otorga. En este sentido no hay violacin del debido proceso, garantizado en el artculo 29 de
50
la Constitucin.
Esta norma es la primera referencia que toda sentencia donde se aplique el principio de
precaucin toma como fundamento para su uso, junto con las decisiones de la Corte
Constitucional.
Cabe resaltar, por ltimo, que en el estudio de los cargos a los que hemos hecho
Artculo 95. (...) Son deberes de la persona y del ciudadano: 8. Proteger los recursos culturales
Por ello, la mencin que el artculo acusado hace de los particulares, debe considerarse como
la obligacin que ellos tienen de tomar las medidas de precaucin, cuando exista peligro de
51
dem.
38
Sostiene Ricardo De ngel Yagues52, que tal como se encuentra integrado el principio
que una gua de criterio de actuacin nicamente dirigido a los responsables polticos y
Dicho convenio fue firmado por el Dr. Csar Gaviria Trujillo, quien funga como
52
Tomado de: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y
Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004.
39
En 1997, fue adicionado por lo que se conoce como el protocolo de Kioto, cuyo
objetivo fundamental fue reducir las emisiones de gases que causan el calentamiento
global.
Varias han sido las negociaciones para enmendar la convencin y bajo la esperanza de
y con fundamento en el artculo 44 del Decreto 2067 de 1991, que ordena someter al
En el artculo 2 del citado tratado se establece el objetivo del mismo, que consiste en
Las Partes, en las medidas que adopten para lograr el objetivo de la Convencin y
aplicar sus disposiciones, se guiaran, entre otras cosas, por lo siguiente (Es en este
40
Artculo 3: PRINCIPIOS: Las partes deberan tomar medidas de precaucin para prever,
prevenir o reducir al mnimo las causas del cambio climtico y mitigar sus efectos adversos.
Cuando haya amenaza de dao grave o irreversible, no debera utilizarse la falta de total
certidumbre cientfica como razn para posponer tales medidas, tomando en cuenta que las
polticas y medidas para hacer frente al cambio climtico deberan ser eficaces en funcin de
los costos a fin de asegurar beneficios mundiales al menor costo posible. A tal fin, esas
polticas y medidas deberan tener en cuenta los distintos contextos socioeconmicos, ser
integrales, incluir todas las fuentes, sumideros y depsitos pertinentes de gases de efecto
invernadero y abarcar todos los sectores econmicos. Los esfuerzos para hacer frente al
53
cambio climtico
homogneas a todos los Estados, sino que atiende a las circunstancias especficas de
cada uno.
cuenta, de manera que stos no tengan que soportar una carga anormal o desproporcionada
en virtud de la convencin (Art. 3-2). Las medidas de precaucin a adoptar en contra de las
causas del cambio climtico, a que se comprometen las partes, deben tomar en cuenta los
distintos contextos socioeconmicos (Art. 3-3), y las polticas y medidas de proteccin a ser
53
Convencin Marco de las naciones Unidas sobe el Cambio Climtico. Tomado de
http://unfccc.int/resource/docs/convkp/convsp.pdf
54
Corte Constitucional. Sentencia C- 073 de 1995. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
41
ambiente, siempre que se cumplan los requisitos que dicho principio presupone.
en la referida sentencia C -073 de 1995, manifiesta que el prrafo 5 del artculo 4 del
convenio, se dirige a pases en desarrollo, los cuales se obligan a promover, facilitar y financiar,
El prrafo 7 del artculo 4, enfatiza que la efectividad de los compromisos contrados por
los pases en desarrollo, est condicionada al cumplimiento previo de las obligaciones de los
mismo orden de ideas los prrafos 8, 9 y 10 exigen tomar en cuenta las necesidades
adelantados, al momento de estudiar y adoptar medidas para evitar los efectos adversos del
cambio climtico o para controlar el impacto de las medidas de respuesta a dichos cambios,
una vez han sido aplicadas. Estas directrices que enmarcan los compromisos adquiridos por
el pas, se acompasan con la equidad, que debe regir las relaciones entre pases con diverso
55
dem.
42
grado de desarrollo, y con la poltica de conveniencia nacional que debe guiar las relaciones
Concluye la Corte manifestando que dichos principios son consistentes con el respeto
internacionales.
Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico, hecha en Nueva York el 9 de mayo de 1992,
43
Es de tal magnitud la preocupacin por este tema que en su segunda reunin, celebrada en
noviembre de 1995, la conferencia de las partes en el Convenio, estableci el Grupo de trabajo especial
biotecnologa moderna y que pudieran tener efectos adversos en la conservacin y utilizacin sostenible
de la diversidad biolgica.58
como quedo inscrito en sus objetivos, brindar, un entorno habilitante para la aplicacin de la
biotecnologa en una forma que sea favorable para el medio ambiente, haciendo posible que se obtengan
los mximos beneficios del vasto potencial latente en la biotecnologa, y que se reduzcan a la vez a un
Dicho protocolo fue integrado por la Ley 740 del 24 de mayo de 2002 y su revisin
58
Secretara del Convenio sobre la Diversidad Biolgica (2000). Protocolo de Cartagena sobre Seguridad
de la Biotecnologa del Convenio sobre la Diversidad Biolgica: texto y anexos. Montreal: Secretara del
Convenio sobre la Diversidad Biolgica. Introduccin.
59
dem.
44
Bajo tales conceptos, el artculo 1 del Instrumento sujeto a examen seala que su objetivo es,
los organismos vivos modificados resultantes de la biotecnologa moderna que puedan tener
teniendo tambin en cuenta los riesgos para la salud humana, centrndose concretamente en los
61
movimientos fronterizos.
tambin cmo es posible que los Estados hagan prevalecer sus disposiciones internas; la
necesaria manifestacin del consentimiento de las partes para su realizacin con base en
precaucin.
60
Secretara del Convenio sobre la Diversidad Biolgica (2000). Protocolo de Cartagena sobre Seguridad
de la Biotecnologa del Convenio sobre la Diversidad Biolgica: texto y anexos. Montreal: Secretara del
Convenio sobre la Diversidad Biolgica. Introduccin.
61
Corte Constitucional. Sentencia C-071 de 2003. M.P. lvaro Tafur Glvis.
45
la liberacin de cualquier organismo vivo modificado para que se realicen de forma que
cuenta los riesgos para la salud humana, en ocasiones en las que debido a lo novedoso
2.4 Ley 822 de 2003, por la cual se dictan normas relacionadas con los
Agroqumicos Genricos:
el segundo y tercer problema planteado, para efecto de nuestra tesis nos centraremos en
que es el que se relaciona con el principio de precaucin, el cual ha sido analizado por
dicha Corporacin. Se parte de la premisa fctica de que ste opera siempre y cuando
investigativas.
acusada, para conceder el registro, el ICA debe tener en cuenta, si resulta necesario el
concepto toxicolgico previo sobre los ingredientes activos y los aditivos emitido por el Ministerio de
Proteccin Social, para expedir el registro toxicolgico respectivo y deber comprobar sobre bases
objetivas que el producto genrico contiene las mismas caractersticas y uso, adems que los aditivos son
Lo anterior muestra que la regulacin legal no parece irrazonable, puesto que impone a
caractersticas o los usos o que sean identificables qumicamente, si son diferentes. Esto
debera permitir prever los riesgos que se puedan ocasionar, lo que en nuestro sentir y
Desconoce la regulacin acusada los deberes de proteccin que la Carta impone a las
Es precisamente para resolver dicho interrogante que la Corte considera que el deber de
62
Ley 822 de 2003.
47
(...) el actor acierta en sealar que la Constitucin y los tratados de derechos humanos
imponen a las autoridades el deber de prevenir los daos a la vida, a la salud y al medio
indica que el Estado debe prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental. En
consecuencia es preciso sealar que la ley no puede consagrar normas que pongan en peligro la
63
vida o la salud de los ciudadanos, o que puedan implicar deterioro ambiental.
ambientales y a la salud, el actor acierta en indicar que es deber del legislador establecer en
este campo regulaciones que prevengan, dentro de los lmites de lo razonable, dichos riesgos.64
deber de evitar daos y riesgos a la vida, a la salud y al medio ambiente. Sin embargo, dicho principio, y
en general los deberes de prevencin que la Carta asigna a las autoridades en este campo, no significan
que nicamente cuando se ha demostrado que un producto o un proceso no tiene ningn riesgo entonces
prcticas comerciales o investigativas. Por el contrario, en los casos de que haya sido detectado un
63
Corte Constitucional. Sentencia C- 988 de 2004. M.P. Humberto Sierra porto.
64
dem.
65
Corte Constitucional. Sentencia C- 988 de 2004. M.P. Humberto Sierra porto.
48
riesgo potencial, el principio de precaucin obliga a las autoridades a evaluar si dicho riesgo es
admisible o no, y con base en esa evaluacin deben determinar el curso de accin. 66
Considera la Corte que en el caso de los pesticidas genricos, que plantean un potencial
lo es.
Establece la Corte que la regulacin parece acertada por cuanto cumple la funcin de
Lo anterior significa que el estudio previo, que permite conferir el registro para el
producto genrico, incluye no slo el anlisis del ingrediente activo sino tambin de su
segn lo establece la propia disposicin acusada, para conceder el registro, el ICA debe
tener en cuenta, si resulta necesario el concepto toxicolgico del que antes se habl.
que impone a la autoridad encargada del registro que compruebe que el producto
genrico es equivalente al registrado anteriormente, pues no slo debe tener las mismas
caractersticas y uso, sino que, adems, los aditivos deben ser iguales, y en caso de ser
diversos, deben ser identificables qumicamente, lo cual debera permitir prever los
66
dem.
49
medida en que la regulacin adoptada por las normas acusadas aparece compatible con el principio de
precaucin. La Corte no descarta que evidencias ulteriores muestren que ese procedimiento no sea
suficiente o que en casos concretos surjan evidencias sobre los lmites de ste o de las licencias que con
base en aquel se expidan, ello podr hacer procedentes acciones judiciales o instancias y procedimientos
67
Corte Constitucional. Sentencia C-988 de 2004. M.P. Humberto Sierra porto.
50
La presente tutela fue presentada ante la Corte Constitucional, contra los fallos
Administrativo del Consejo de Estado, por la violacin al debido proceso del seor
de varios temas relevantes para el fallo en relacin con la procedencia de la tutela contra
5.2.2. El seor Ricardo Vanegas demand el numeral 6 de la Ley 99 de 1993 por considerar
present el alegato del seor Vanegas en los siguientes trminos: () el numeral 6 del artculo
51
1 carece de unidad de criterio, porque tiene dos conceptos constitucionales y legales contrarios
ambientales se tomar con base en los procesos de investigacin cientfica, pero, a rengln
seguido, permite a la autoridad ambiental adoptar decisiones sin tener certeza cientfica
absoluta, en aplicacin del principio de precaucin. Esto constituye, para el actor, un mico,
sentencia que resolvi la demanda (C-293 de 2002; M.P. Alfredo Beltrn Sierra) la Sala Plena
mencionados por el actor (trabajo, propiedad, derechos adquiridos), si, como consecuencia de
una decisin de una autoridad ambiental que, acudiendo al principio de precaucin, con los
lmites que la propia norma legal consagra, procede a la suspensin de la obra o actividad que
dao o peligro para los recursos naturales o la salud humana, as no exista la certeza cientfica
68
absoluta.
Como se puede apreciar, para proferir el fallo la Corporacin cita como precedente
la expedicin de los actos, al tener la facultad de establecer si existe un riesgo del cual
se puede derivar un dao o peligro para el medio ambiente y los recursos naturales,
temas que guardan una relacin directa con los derechos a la vida y a la salud, por lo
que en la expedicin de dichos actos debe preferirse los que tiendan a proteger los
68
Corte Constitucional. Sentencia T-774 de 2004. M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
52
Sin embargo, dice la Corte que no es posible solicitar la aplicacin del principio en
Ahora bien, como quiera que existan argumentos que constituyen un desconocimiento
acusada.
las normas legales vigentes sobre medio ambiente y recursos naturales renovables.
como de proteccin y desarrollo de los recursos naturales renovables o del ambiente y que, de acuerdo
con las disposiciones legales sobre la materia, expresamente excluyan dichos trabajos y obras.
53
Las zonas de exclusin mencionadas sern las que se constituyan conforme a las disposiciones vigentes,
como reas que integran el sistema de parques nacionales naturales, parques naturales de carcter
regional y zonas de reserva forestales. Estas zonas para producir estos efectos, debern ser delimitadas
geogrficamente por la autoridad ambiental con base en estudios tcnicos, sociales y ambientales con la
Para que puedan excluirse o restringirse trabajos y obras de exploracin y explotacin mineras en las
zonas de proteccin y desarrollo de los recursos naturales renovables o del ambiente, el acto que las
declare deber estar expresamente motivado en estudios que determinen la incompatibilidad o restriccin
En criterio de los actores dicha norma viola los artculos 2, 8, 58, 79 80 y 93 (bloque de
Segn los demandantes, del contraste de las disposiciones demandadas con los preceptos
exequible que las zonas de proteccin de los recursos naturales y del ambiente requieran de una
trabajos de exploracin y de explotacin minera, para que generen efectos en materia de proteccin? La
obligacin del Estado en trminos de proteccin del patrimonio estatal no debe nacer acaso de la mera
Dice la sentencia en cita que los demandantes "Sostienen que el requisito de declaratoria y
pblicas, y el principio de precaucin al invertir la carga probatoria en cuanto a los impactos negativos
explotacin minera en detrimento del deber estatal de proteccin de los recursos naturales.69
Afirman que no existe cosa juzgada constitucional, ya que si bien el articulo demandado
69
Corte Constitucional. Sentencia C-449 de 2009. M.P. Humberto Sierra Porto.
54
34 del Cdigo de Minas fue objeto de examen en la sentencia C-339 de 2002, el alcance
Como quiera que la sentencia C-443 de 2009 centra su estudio en analizar si oper la
En este sentido, la pregunta principal que nos ocupa sera la siguiente: Es de aplicacin
delimitar restringir o excluir las zonas de explotacin minera, con el fin de proteger el
medio ambiente?
70
dem.
55
la decisin que se tome en dicho acto debe inclinarse hacia la proteccin del medio
Dicha conclusin surge del anlisis de constitucionalidad del artculo 34 de la Ley 685
trminos:
"De la anterior trascripcin resulta que los cargos examinados en aquella oportunidad versaban
sobre la supuesta inconstitucionalidad de la totalidad del artculo 34, porque esta disposicin
a juicio del demandante era contrario al artculo 79 constitucional. As mismo ste sostuvo que el
"El demandante considera inconstitucional este artculo porque permite la explotacin minera en
primero prohbe los trabajos de explotacin y exploracin minera en zonas que sean delimitadas
y declaradas conforme con la normatividad vigente, como de proteccin de los recursos naturales
renovables o del ambiente, o que expresamente excluyan el trabajo minero. Hasta aqu no existe
ninguna objecin sobre la norma, porque concuerda con los postulados axiolgicos de la
Constitucin tendientes a la proteccin del medio ambiente y de los recursos naturales, reseados
71
Corte Constitucional. Sentencia C-339 de 2002. M.P. Jaime Araujo Rentera.
56
Ahora, el inciso segundo seala que las zonas de exclusin se encuentran integradas por
Colombia a nivel mundial como lo reconoci la Corte cuando analiz el tema. As, la
Corte precisa que adems de las zonas de exclusin previstas en esta Ley, pueden existir
ambiental.
autoridad minera en las reas de inters minero, con lo cual se hace efectivo el principio
Colombia.
Se hace necesario para la Corte sealar que la autoridad minera tiene el deber de colaborar
con la autoridad ambiental, pero que este deber de colaboracin no limita ni condiciona el
ejercicio de la competencia de la autoridad ambiental quien es la que puede establecer las zonas
de exclusin; por esta razn en la parte resolutiva se condicionar la exequibilidad del inciso
segundo del artculo 34 de la Ley 685 de 2001. () En la aplicacin del inciso 3 se debe seguir
el principio de precaucin, principio que se puede expresar con la expresin in dubio pro
ambiente. El mismo principio debe aplicarse respecto del inciso cuarto del artculo 34 y que
este debe ser observado tambin al estudiar y evaluar los mtodos y sistemas de extraccin, en
Para el asunto que nos ocupa, ello quiere decir que en caso de presentarse una falta de certeza
cientfica absoluta frente a la exploracin o explotacin minera de una zona determinada; la decisin
debe inclinarse necesariamente hacia la proteccin del medio ambiente, pues si se adelanta la actividad
minera y luego se demuestra que ocasionaba una grave dao ambiental, sera imposible revertir sus
consecuencias.74
SEXTO: Declarar EXEQUIBLES los incisos 3 y 4 del artculo 34 de la ley 685 de 2001, en el
Los actores en el actual proceso demandan tambin el inciso primero del artculo en
delimitadas conforme a la normatividad vigente como de proteccin y desarrollo de los recursos naturales
renovables o del ambiente y que, de acuerdo con las disposiciones legales sobre la materia, expresamente
Las zonas de exclusin mencionadas sern las que se constituyan conforme a las disposiciones vigentes,
como reas que integran el sistema de parques nacionales naturales, parques naturales de carcter
regional y zonas de reserva forestales. Estas zonas para producir estos efectos, debern ser delimitadas
geogrficamente por la autoridad ambiental con base en estudios tcnicos, sociales y ambientales con la
estos efectos, se debe recurrir a la interpretacin sistemtica del artculo 34, labor
Corte Constitucional pero que en este caso resulta imprescindible para efectos de
del artculo 34 se infiere que los efectos en cuestin son precisamente la exclusin de los
trabajos y obras de exploracin y explotacin mineras a los que alude el inciso primero.
Cobra entonces sentido el cargo propuesto por los demandantes, quienes precisamente
79.2 y 80 constitucionales.
Ahora, el inciso segundo fue examinado en la sentencia C-339 de 2002 frente al cargo
reas de especial proteccin y fue declarado exequible, pues la Corte consider que la
delimitacin y declaracin de las zonas de exclusin era una manifestacin del principio
Por otra parte, el inciso segundo fue objeto de una precisin y de un condicionamiento.
En tal sentido la sentencia C-339 de 2002 aclar que las zonas de exclusin de la
actividad minera no se limitaban a las reas que integran los parques nacionales
naturales, los parques naturales de carcter regional y a las zonas de reserva forestal sino
que pueden existir otras declaradas con anterioridad o que se declaren en el futuro por la
carcter vinculante, pues fija el alcance actual de esta disposicin. Por lo tanto las
Del anterior anlisis se extrae que la constitucionalidad del inciso segundo fue
Para que puedan excluirse o restringirse trabajos y obras de exploracin y explotacin mineras en las
60
zonas de proteccin y desarrollo de los recursos naturales renovables o del ambiente, el acto que las
declare deber estar expresamente motivado en estudios que determinen la incompatibilidad o restriccin
de este enunciado normativo respecto del cargo general de infringir la Constitucin por
determinar su constitucionalidad se hizo una amplia digresin acerca del alcance del principio de
ambiental de dicho principio. Se tiene entonces que el actual contenido normativo del inciso tercero
implica la aplicacin del principio de precaucin por parte de la autoridad ambiental de manera tal que
en caso de presentarse una falta de certeza cientfica absoluta frente a la exploracin o explotacin
minera de una zona determinada; la decisin debe inclinarse necesariamente hacia la proteccin de
medio ambiente76
problema del alcance de la cosa juzgada constitucional pues si bien en la demanda que
dio lugar a la sentencia C-339 de 2002 no se haca alusin a la trasgresin del principio de
precaucin, este principio s fue considerado por la Corte Constitucional al momento de decidir, razn
por la cual no cabe duda de que la exigencia de motivacin del acto que declara la zona de exclusin o
que restringe los trabajos y obras de exploracin y explotacin minera fue examinada y condicionada a la
Segn los actuales demandantes, el inciso tercero del artculo 34 viola[n] la Constitucin
Poltica porque al exigir una declaracin motivada en estudios tcnicos que demuestren la
incompatibilidad o la restriccin con las actividades mineras, para que pueda excluirse los trabajos de
exploracin y explotacin en las zonas de proteccin de los recursos ambientales, se invierte la carga
76
Cote Constitucional. Sentencia C- 339. M.P. Jaime Araujo Rentera.
77
Cote Constitucional. Sentencia C- 443 de 2009. M.P. Humberto Sierra Porto.
61
Ley 99 de 1993.78
34 del Cdigo de Minas por transgredir el deber del Estado de proteger las reas de
delimitacin de las zonas de exclusin de la actividad minera era una manifestacin del
Como se puede observar, tanto en los planteamientos proferidos por la Corte sealados
de precaucin.
78
dem.
62
2008:
En dicha sentencia se evalan los riesgos eventuales de mantener la bocatoma que nutre
poblacin en general en una situacin de peligro, pues es posible que ante la ocurrencia
al municipio.
() en el caso que nos ocupa, quiere esto decir, que en caso de presentarse una falta de
certeza cientfica absoluta frente a la a posibilidad de que ocurra un accidente con derrame de
lquidos que llegue a la bocatoma del acueducto que surte de agua el municipio, la decisin
bocatoma y se llegase a contaminar el agua que llega a sta y con ellos se pierden vidas, sera
imposible revertir las consecuencias por no precaver tal dao, que en el caso especifico est
siendo referido
que aun sobre un acuerdo previo al que haba llegado la empresa constructora con el
bocatoma para otra obra, en su criterio ms importante, cambiar la tubera para la conduccin del
caudal captado desde la bocatoma hasta la Planta de Tratamiento, por un monto econmico
equivalente.79
79
Tribunal Administrativo del Quindo. Sentencia No. 03-2008-138 de diciembre 10 de 2008. M.P. Mara
Luisa Echevery Gmez.
64
la que se expresa que una comisin encargada del tema persigue, entre otros, los
siguientes objetivos:
Elaborar una posicin comn sobre cmo evaluar, valorar, gestionar y comunicar los riesgos
proteccionismo.80
evaluacin cientfica preliminar objetiva indica que hay motivos razonables para temer
que los efectos potencialmente peligrosos para el medio ambiente, la salud humana,
animal o vegetal.
Se trata de un derecho que le asiste a la Unin como a cualquier otro Estado de decidir
cul es la gestin que quieren dar a lo que han denominado el anlisis de riesgo,
dividido en tres elementos: (i) evaluacin del riesgo, (ii) gestin del riesgo y (iii)
80
Comunicacin de la Comisin sobre el Recurso al Principio de Precaucin. Tomado de: www.gea-
es.org/document_pdf/pub07_es.pdf
65
dilema de encontrar un equilibrio por un lado entre las libertades y los derechos de los individuos, la
industria y las organizaciones, y por otro, de la necesidad de reducir o eliminar el riesgo de efectos
La comunicacin busca establecer las razones que pueden llevar a recurrir al principio
de precaucin, para establecer medidas que sean homogneas; que haya una sola
accin, las medidas basadas en el principio de precaucin debern ser, entre otros
pruebas cientficas.
Entre los factores desencadenantes del principio se encuentran, por ejemplo, el riesgo
primera parte de este trabajo, al explicar los elementos del principio de precaucin.
81
Comunicacin de la Comisin sobre el Recurso al Principio de Precaucin. Tomado de: www.gea-
es.org/document_pdf/pub07_es.pdf
66
El referirse a las medidas, se sugiere que la eleccin de la respuesta que debe darse en
determinada situacin es en definitiva una decisin poltica, que est en funcin del
nivel de riesgo aceptable para la sociedad que debe soportar el riesgo. Ahora, la
medida no siempre tiene que ser afirmativa, en ocasiones la respuesta puede ser no
actuar.
actos finales encaminados a producir efectos jurdicos, ya que las medidas pueden
incluso la decisin de informar a la opinin pblica en cuanto a los efectos potencialmente peligrosos de
un producto o de un mtodo, pueden ser tambin actos inspirados por el principio de precaucin.82
En este acpite se hace un recuento de las fuentes normativas en las que se puede
A nivel comunitario solo hay una pequea referencia en el artculo 174 del tratado de
ms un concepto indeterminado, como otros que al interior del tratado no son resueltos
67
resistencia.
simbiosis entre la normatividad mercantil y las formas posibles para que ellas no afecten
el ambiente.
En efecto, Los Acuerdos de la OMC confirman este hecho. El prembulo del Acuerdo de la OMC
destaca los vnculos cada vez ms estrechos entre el comercio internacional y la proteccin del medio
ambiente83.
precaucin de Bruselas:
fitosanitarias (SPS) as como en el Acuerdo sobre los obstculos tcnicos al comercio (TBT),
83
El Acuerdo sobre las medidas sanitarias y fitosanitarias (Acuerdo SPS) autoriza claramente el uso del
principio de precaucin, aunque no utiliza explcitamente el trmino. Si bien la norma general es que toda
medida sanitaria o fitosanitaria se base en principios cientficos y que sta no se mantenga sin pruebas
cientficas suficientes, en el artculo 5.7 se prev una excepcin a la misma: Cuando los datos cientficos
pertinentes sean insuficientes, un Miembro podr adoptar provisionalmente medidas sanitarias o
fitosanitarias sobre la base de la informacin pertinente de que disponga, incluida la procedente de las
organizaciones internacionales competentes, as como las medidas sanitarias o fitosanitarias que apliquen
otros Miembros. En tales circunstancias, los Miembros tratarn de obtener la informacin adicional
necesaria para una evaluacin ms objetiva del riesgo y revisarn en consecuencia la medida sanitaria o
fitosanitaria en un plazo razonable.
68
con el fin de garantizar que este principio de vocacin general reciba una aplicacin adecuada
84
en este ordenamiento jurdico.
mandato devuelto a los Estados partes para que tomen decisiones polticas sobre cul va
a ser el margen de proteccin y el rango de riesgo que quieran manejar, que basadas en
el principio de precaucin pueden ser mayores o menores que las de otros pases
miembros.
En segundo lugar, dispone expresamente que el enfoque debe ser tenido en cuenta en
El Acuerdo sobre las medidas sanitarias y fitosanitarias (Acuerdo SPS) autoriza claramente el
uso del principio de precaucin, aunque no utiliza explcitamente el trmino. Si bien la norma
general es que toda medida sanitaria o fitosanitaria se base en principios cientficos y que sta
no se mantenga sin pruebas cientficas suficientes, en el artculo 5.7 se prev una excepcin a la
misma: Cuando los datos cientficos pertinentes sean insuficientes, un Miembro podr adoptar
como las medidas sanitarias o fitosanitarias que apliquen otros Miembros. En tales
circunstancias, los Miembros tratarn de obtener la informacin adicional necesaria para una
84
COMUNICACIN DE LA COMISIN sobre el recurso al principio de precaucin Bruselas,
01.02.2000 Tomado de:
http://eurlex.europa.eu/smartapi/cgi/sga_doc?smartapi!celexplus!prod!DocNumber&lg=es&type_doc=C
OMfinal&
85
dem.
69
De esta forma, aun sin mencionar el trmino precaucin se hace un uso correcto del
principio pues se mantienen los requisitos para su procedencia, de manera que no solo
se garantiza que se tenga en cuenta, sino que se haga una correcta aplicacin.
datos para comprobar los efectos, lo que hace necesario esfuerzos adicionales
para obtener los datos adicionales. Esto se habla de una provisionalidad de las
el avance cientfico.
Aclara que la evolucin del riesgo aunque debe basarse en su mayora en datos
objetivos puede apoyarse en una valoracin menos objetiva, pero que, sin
respalda.
Se integr la precaucin como uno de los principios a regular las polticas ambientales en
(Asuncin del Paraguay, 16 y 17 de marzo de 1999), en el Inc. c) del Art. 4, Cap. III. De
los Principios, Ttulo III De la Poltica Ambiental, en donde se acuerdan los principios
medidas frente a la inminencia de daos graves o irreversibles al medio ambiente y a la salud humana. La
formulacin resulta dbil dado el requisito de inminencia de los daos a producirse ya que tal condicin
saca a la situacin del nivel de mero riesgo potencial, propia de la precaucin (riesgo dudoso) y de la idea
de buen gobierno, para llevarla a la falta de prevencin como medida de gestin de la diligencia
debida (riesgo cierto, dao potencial), dimensin que, de no ser cubierta, puede llevar (por las
87
consecuencias de la inaccin) al plano de la responsabilidad internacional subjetiva por ilcito.
tanto se le est comparando directamente con los eventos de prevencin contra peligros
86
ZLATA DRNAS DE CLMENT EL PRINCIPIO DE PRECAUCIN EN MATERIA
AMBIENTAL. NUEVAS TENDENCIAS. Tomado de
http://www.ancmyp.org.ar/user/files/Ins_pol_ambiental.pdf
87dem.
71
Prohibicin de las exportaciones de ganado vacuno del Reino Unido para limitar el
marzo de 1996, afirm que la exposicin a la EEB, o enfermedad de las vacas locas
era actualmente la explicacin ms probable para la aparicin de una nueva variante de la enfermedad
Debido al peligro grave que podra significar esta enfermedad, en tanto se trataba de
una afeccin mortal para el ser humano de la cual no se tena ningn tratamiento, y tras
Agriculture, Fisheries and Food y los Commissioners of Customs & Excise, tomaron la
obtenidos a partir de sta, del territorio del Reino Unido a los dems Estados miembros,
Ante dicha situacin, National Farmers' Union, una asociacin profesional que
88
Tomado de: http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-
bin/form.pl?lang=es&alljur=alljur&jurcdj=jurcdj&jurtpi=jurtpi&jurtfp=jurtfp&numaff=C-
157/96%20&nomusuel=&docnodecision=docnodecision&allcommjo=allcommjo&affint=affint&affclose
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orec=alldocnorec&docnoor=docnoor&radtypeord=on&newform=newform&docj=docj&docop=docop&d
ocnoj=docnoj&typeord=ALL&domaine=&mots=&resmax=100&Submit=RechercherIbiddem.
72
Comisin. El Reino Unido, por su parte, interpuso un recurso separado, mediante el que
En lo que nos interesa para efectos de este estudio, es decir lo relativo a la posibilidad
Considerando que en la situacin actual no es posible adoptar una postura definitiva acerca
excluir la existencia de dicho riesgo; que la consiguiente incertidumbre ha causado una gran
preocupacin entre los consumidores; que, por todo ello y como medida de emergencia, resulta
oportuno prohibir con carcter transitorio el envo de ganado bovino y de carne de vacuno o
productos derivados de sta desde el territorio del Reino Unido a los dems Estados miembros;
que esa misma prohibicin debe aplicarse en las exportaciones a terceros pases, con objeto de
89
evitar distorsiones comerciales .
cualquier causa que pueda constituir un peligro grave para los animales o para el hombre, la
89
Tomado de: http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-
bin/form.pl?lang=es&alljur=alljur&jurcdj=jurcdj&jurtpi=jurtpi&jurtfp=jurtfp&numaff=C-
157/96%20&nomusuel=&docnodecision=docnodecision&allcommjo=allcommjo&affint=affint&affclose
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orec=alldocnorec&docnoor=docnoor&radtypeord=on&newform=newform&docj=docj&docop=docop&d
ocnoj=docnoj&typeord=ALL&domaine=&mots=&resmax=100&Submit=RechercherIbiddem.
73
constituye una medida apropiada, puesto que puede resultar tanto de decisiones de las
autoridades del Estado miembro de exportacin como de decisiones del Estado miembro de
procedentes de dicho territorio y con destino tanto a los dems Estados miembros como a pases
90
terceros.
que a pesar de suspender el trnsito bovino en las prximas semanas realizara una
inspeccin en el Reino Unido para evaluar la aplicacin de las medidas y los nuevos
necesaria ni proporcionada.
Ante este cargo la comisin manifest que el aislamiento est universalmente reconocido como
legtima respuesta a un problema como el del presente caso, a fin de evitar la propagacin de la
enfermedad. El hecho de haber determinada al Reino Unido como zona de aislamiento obedece a que,
90
Tomado de: http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-
bin/form.pl?lang=es&alljur=alljur&jurcdj=jurcdj&jurtpi=jurtpi&jurtfp=jurtfp&numaff=C-
157/96%20&nomusuel=&docnodecision=docnodecision&allcommjo=allcommjo&affint=affint&affclose
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ocnoj=docnoj&typeord=ALL&domaine=&mots=&resmax=100&Submit=RechercherIbiddem.
74
debido a diversos factores, no habra sido adecuado crear zonas de aislamiento locales y a que el 99,7 %
El tribunal en este punto concluye que ha de admitirse que, cuando subsisten dudas
sobre la existencia o alcance de riesgos para la salud de las personas, las Instituciones
pueden adoptar medidas de proteccin sin tener que esperar a que se demuestre
Uno de sus productos bronceadores bajo el nombre Bergasol, contiene una esencia de
91
Tomado de: http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-
bin/form.pl?lang=es&alljur=alljur&jurcdj=jurcdj&jurtpi=jurtpi&jurtfp=jurtfp&numaff=C-
157/96%20&nomusuel=&docnodecision=docnodecision&allcommjo=allcommjo&affint=affint&affclose
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orec=alldocnorec&docnoor=docnoor&radtypeord=on&newform=newform&docj=docj&docop=docop&d
ocnoj=docnoj&typeord=ALL&domaine=&mots=&resmax=100&Submit=RechercherIbiddem.
75
producto bronceador.92
quien concluy que 5 MOP no tiene ningn efecto cancergeno, que de hecho es mucho
esencia de bergamota.
Otros estudios, entre ellos el realizado en marzo de 1987, a peticin del gobierno
solares, peticin por la que la comisin solicito un dictamen al comit cientfico quien
se hizo constar que el riesgo de efectos cancergenos del 5 MOP, era insignificante
92
Tomado de: http://curia.europa.eu/jurisp/cgi-
bin/form.pl?lang=es&alljur=alljur&jurcdj=jurcdj&jurtpi=jurtpi&jurtfp=jurtfp&numaff=T-
199/96%20&nomusuel=&docnodecision=docnodecision&allcommjo=allcommjo&affint=affint&affclose
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orec=alldocnorec&docnoor=docnoor&radtypeord=on&newform=newform&docj=docj&docop=docop&d
ocnoj=docnoj&typeord=ALL&domaine=&mots=&resmax=100&Submit=Rechercher
76
los Estados para que adoptaran medidas necesarias con el fin de que, a partir del 1 de
De todos modos, cuando subsisten dudas sobre la existencia o alcance de riesgos para la salud
de los consumidores, las Instituciones pueden adoptar medidas de proteccin sin tener que
esperar a que se demuestre plenamente la realidad y gravedad de tales riesgos. Atendidos los
medida adoptada por sta adolezcan de un error manifiesto de apreciacin ni que sean
93
desproporcionados.
a su uso.
93
Sentencia del Tribunal de Justicia de 5 de mayo de 1998, National Farmers' Union y otros, C-157/96,
Rec. p. I-0000 apartado 63). Tomado de: http://eur-
lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:61997J0120:ES:HTML
77
En este caso el tribunal privilegi el riesgo elevado y la duda cientfica para tomar una
del peligro.
uso de las tecnologas basadas en el conocimiento de la materia viva para obtener mejores productos
para el hombre 94
Estas nuevas tecnologas que son en definitiva un instrumento contra los problemas
cuales hay que tomar decisiones sobre procedimiento novedosos, que en principio
ofrecen alternativas pero que encierran profundas dudas no solo cientficas sino ticas
las futuras.
Es reconocida como la primera aplicacin del principio de precaucin por fuera del
derecho ambiental.95
94
La biotecnologa en el tercer milenio en biotecnologa y derecho perspectivas en derecho comprado,
Carlos Mario Romero Casabona. Granda 1998 Pg. 4. Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara.
Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 53.
95
Nuffield Concuci of Bioethic, Animal to Human Transplat: The Ethics of Xenotrasnplantation. Citado
en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial
Comares, Bilbao 2004. Pg. 90.
78
Los define Mariachiara Tallacchini como todo procedimiento que comporta el uso de clulas
vivas, tejidos y rganos provenientes de una animal no-humano y trasplantados o implantados en un ser
humano, o usado en prefusiones ex vivo extendiendo ahora tambin a fluidos, clulas, tejidos y rganos
humanos que hayan tenido un contacto ex vivo con clulas, tejidos y rganos no humanos vivos96
pugna entre los beneficios que pueden producir dicho trasplantes contra los riesgos
rechazo de los tejidos en los humanos y aun no se descarta una eventual difusin de
patologas xenogencas entre los que se puede citar el paso de virus y agentes patgenos de la especie
no- humana utilizada a la especie humana. En realidad las ms insidiosas infecciones del xenoinjerto
pueden resultar identificables solo una vez recibido el trasplantes por el rgano receptor97
En este aspecto son dos las lneas que se han tomado en uso del principio de precaucin.
96
Nuffield Concuci of Bioethic, Animal to Human Transplat: The Ethics of Xenotrasnplantation. Citado
en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial
Comares, Bilbao 2004. Pg. 91.
97
Ibdem Pg. 92.
98
Nuffield Concuci of Bioethic, Animal to Human Transplat: The Ethics of Xenotrasnplantation. Citado
en: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial
Comares, Bilbao 2004. Pg. 93.
79
Debido al avance de la ciencia, los aspectos relacionados con las diferentes formas de
diseo gentico del ser humano, se abren fuertes discusiones sobre la posicin que debe
tomar las polticas gubernamentales frente a los riesgos que estas tcnicas entraan.
() entendiendo que los seres humano nacidos mediante tcnicas de reproduccin asistida
psquicas cuyo origen podra estar en algn caso en las propias tcnicas reproductivas
generaciones.99
establece Carlos Alerto Amoedo Souto100- muy fragmentario y primario, por lo que se
propone por parte del autor una regulacin que modifique del cuerpo normativo de la
mercantilizacin de la materia.
proteccin jurdica a la personas, de los derecho del nasciturus y hasta dnde es posible
99
VIDAL MARTINEZ, Jaime Derecho inherentes en la reproduccin asistida, Citado en Citado en
ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Tomado de: ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de
Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 65.
100
Las carencias del sistema de regulacin y control administrativo de la reproduccin humana asistida,
en Reproduccin asistida: promesas, normas y realidad. Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos
Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 65.
80
dilemas y puede ser evaluado la luz del principio de precaucin, es decir los riesgos que
ellas.
cualquier otro ser vivo, salvando las barreras evolutivas, poniendo a disposicin de los mejoradores un
catalogo virtualmente infinito de genes () La reunin de un arsenal de tcnicas vinculadas con biologa
molecular, bioqumica y gentica posibilit acceder a los secretos ltimos de la vida y poder actuar
sobre el genoma de los seres vivos introduciendo material gentico perteneciente a otras variedades,
especies o reinos y de esta forma modificar o alterar sus caractersticas para conformar un ser
101
transgnico
producto derivado de un organismo transgnico y desde entonces al presente las liberaciones al medio
101
M.L Torres organismos genticamente modificados, Situacin en el ecuador, en M.L Pfeiffer,
Transgnicos, un destino tecnolgico para Amrica Latina. Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos
Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 118.
81
ambiente de plantas transgnicas sobrepasan las 4500 en 34 pases y para 56 tipos de cultivos. Al ao
2000 se haban plantado alrededor de 45 millones de hectreas en el mundo con semillas transgnicas102.
En dicha manipulacin, los riesgos son latentes y aun desconocidos, lo que hace ms
Debido a la gran cantidad de factores que deben ser tomados en cuenta para decidir si
Daro Vergel hace un recuento de los riesgos que se presentan dependiendo del
enmalezamiento, flujo del transgn, resistencia a las plagas. Y los efectos relacionados
que se liberen. Como ya se ha dicho esta calificacin sita bajo la rbita del principio
102
M.L Torres organismos genticamente modificados, Situacin en el ecuador, en M.L Pfeiffer,
Transgnicos, un destino tecnolgico para Amrica Latina. Citado en: ROMERO CASABONA, Carlos
Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 123.
82
enfoque de revisin caso por caso y la forma como se aplica el principio de precaucin,
revisaremos las medidas que se toman contra productos que presentan resistencia a
Europea deneg por los mismo motivos una solicitud de autorizacin para cultivo de
riesgo se presenta porque la exposicin a estos productos puede crear en variedades vegetales y
factores: De una parte, a la naturaleza de los organismos modificados de que se trate. Y de otra parte,
a las caractersticas y los fines de la operacin que en concreto debe llevarse a cabo.105
103
ESCAJEDO SAN EPIFANIO, LEIRE. Principio de precaucin y riesgo ambientales, especialmente
los asociados a los OMG. ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa
y Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. 175
104
dem.
105
ESCAJEDO SAN EPIFANIO, Leire. Principio de precaucin y riesgo ambientales, especialmente los
asociados a los OMG. ROMERO CASABONA, Carlos Mara. Principio de Precaucin, Biotecnologa y
Derecho, Editorial Comares, Bilbao 2004. Pg. Pg. 180.
83
EN COLOMBIA:
bienes colectivos como el ambiente sano, la salud pblica y la vida humana, animal y
comportamiento que entraa ya sea una obligacin de emprender la operacin correspondiente con
Como todas las normas sancionatorias, las del derecho ambiental sancionador buscan
imponer la fuerza del Estado a quienes infringen la normativa ambiental, pero ms que
un castigo, lo que busca este ordenamiento es prevenir las infracciones y los daos,
como se explica en la cita que sigue: Las leyes sancionadoras deben tener por objetivo la
106
Bien se dice del derecho ambiental que Es un derecho interconectado con los derechos a la vida, a la
salud, a la libertad, a la intimidad. Su objetivo es velar por los intereses colectivos, no individuales sino
difusos, sobre bienes de uso y goce colectivo (tomado de:
http://www.uninorte.edu.co/extensiones/IDS/Ponencias/dercho%20pdf/El%20Regimen%20sancionatorio
%20ambiental.pdf)
107
ROJAS QUIONEZ, Claudia Mara. Evolucin de las Caractersticas de los Principios del Derecho
Internacional Ambiental y su Aplicacin en Colombia, Editorial Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 2004. Pg. 179-180.
108
UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA. Lecturas sobre Derecho del Medio Ambiente,
Tomo I Editorial Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2000. Pg. 52.
84
en los siguientes trminos: El objeto y mbito de aplicacin del rgimen sancionatorio ambiental
en Colombia, en virtud de la constitucin y de la ley 99 de 1993, y en desarrollo del deber del Estado de
prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, es imponer las sanciones legales y exigir la
reparacin de los daos ambientales al infractor de las normas sobre proteccin ambiental o sobre
manejo y aprovechamiento de recursos naturales renovables, sin perjuicio del ejercicio de las acciones
civiles y penales a que haya lugar. De acuerdo con lo anterior, las sanciones o medidas preventivas que
impone o pueda imponer el Estado se aplican exclusivamente al infractor de las normas sobre proteccin
ambiental o sobre manejo y aprovechamiento de recursos naturales, los cuales abarcan los daos
109
ambientales, cualquiera que estos sean, llmese individual o colectivo.
est sujeto y limitado por los principios que rigen la actividad sancionatoria del Estado,
aun cuando la proteccin de los bienes colectivos sea un imperativo para las
autoridades; lo anterior implica que por ms urgente que sea la proteccin del ambiente,
sujetan al cumplimiento de los imperativos del debido proceso y de las garantas que la
imposicin de las medidas, cualquiera que stas sean, por parte de las autoridades ambientales, no slo
exige tener en cuenta la norma procesal antes citada, sino los principios que gobiernan el debido
proceso, tales como el de legalidad, imparcialidad y publicidad, la presuncin de inocencia, las reglas de
mismo, el derecho de contradiccin, entre otros, tal como lo consagra nuestra Carta Constitucional en su
artculo 29 cuando dispone: El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y
110
administrativas.
http://www.uninorte.edu.co/extensiones/IDS/Ponencias/dercho%20pdf/El%20Regimen%20sancionatorio
%20ambiental.pdf
110
dem.
85
con los dems regmenes sancionatorios, tiene unas particularidades que hacen
introdujo a la legislacin colombiana algunos puntos que tocan con la precaucin que ha
MATERIA AMBIENTAL. Las sanciones administrativas en materia ambiental tienen una funcin
Las medidas preventivas, por su parte, tienen como funcin prevenir, impedir o evitar la
una situacin que atente contra el medio ambiente, los recursos naturales, el paisaje o la salud
humana.
Pero ms que incluir la prevencin que hemos visto que es un principio diferente al de
anteriores, ha quedado expuesto que tal inversin de la carga de la prueba es uno de los
postulados del principio de precaucin, por lo cual esta ley constituye una de las
manifestaciones incipientes que hay en nuestro ordenamiento del tema que nos ocupa.
que trae esta misma ley. En efecto, dice el pargrafo primero del artculo 5 de la ley
1333 de 2009 que En las infracciones ambientales se presume la culpa o dolo del infractor, quien
imposicin de la sancin.
Por esta razn, consideramos que en desarrollo del principio de precaucin podra
sentarse con toda claridad una doctrina segn la cual la ponderacin de principios
permita dejar a un lado el de la culpabilidad, para darle paso al de precaucin, por ser
ste ltimo garante de bienes colectivos que deben prevalecer sobre los individuales,
precaucin, podra hacerse valer como preponderante frente a otros principios, bajo el
entendido que se presume la culpa puesto que la gravedad y el impacto social de los
daos permiten tomar medidas como stas, aun cuando no exista certeza absoluta de la
ocurrencia de ellos.
evitar los daos al ambiente. En este sentido, la propuesta de aplicacin implica hacer
esta propuesta radica en que la constitucionalidad del precepto mencionado est siendo
87
precaucin como rector del derecho ambiental sancionatorio, de forma tal que se pueda
hacer prevalecer en caso de que choque con otros principios, y no solo en cuanto a la
2009- sino en las prohibiciones que se impongan o en las medidas preventivas que se
dicten.
daos o su impacto.
con el nexo de causalidad, motivo por el cual la aplicacin del tema de este estudio
resulta ms compleja. En efecto, hemos visto en acpite anterior que varios sistemas de
objetiva; no obstante, hasta ahora ningn sistema de responsabilidad prescinde del nexo
En esta medida, lo que creemos que puede ser una aplicacin adecuada del principio de
la causalidad, en el sentido de entender que la elevacin del riesgo puede dar paso a que
Siendo que el principio ya est instituido en las normas sustanciales del derecho
lo hace la ley 1333 de 2009; pero la propuesta que aqu hemos expuesto est
Importa mencionar que aun cuando el principio de precaucin parece prescindir del
111
Concepto de la Procuradura General de la Nacin, sobre las objeciones al Proyecto de Ley 092 de
2006, emitido el 16 de diciembre de 2008. (Tomado de: www.procuraduria.gov.co/descargas/.../OP-
115_C-4677.doc).
89
explcita tanto la limitacin del propio proceso cognitivo, como la necesidad de encarar
cambios polticos y ticos que puedan ofrecer otro tipo de respuestas a las novedosas
situaciones enfrentadas.112
a pesar del inmenso beneficio que le pueden prestar a la sociedad, pues se convierte en
problemas. Desde el derecho penal se evalan los distintos tipos penales en los que se
incluye las tcnicas, que generan sus propias conductas.113 Por su parte, en el derecho de
112
RAMREZ, Omar. El principio de precaucin: la certeza en incertidumbre. (Tomado de: http://revista-
theomai.unq.edu.ar/NUMERO16/Ramirez.pdf).
113
ARTICULO 108. MUERTE DE HIJO FRUTO DE ACCESO CARNAL VIOLENTO, ABUSIVO, O
DE INSEMINACION ARTIFICIAL O TRANSFERENCIA DE OVULO FECUNDADO NO
CONSENTIDAS. <Penas aumentadas por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero
de 2005. El texto con las penas aumentadas es el siguiente:> La madre que durante el nacimiento o dentro
de los ocho (8) das siguientes matare a su hijo, fruto de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, o
abusivo, o de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas, incurrir en
prisin de sesenta y cuatro (64) a ciento ocho (108) meses.
ARTICULO 128. ABANDONO DE HIJO FRUTO DE ACCESO CARNAL VIOLENTO, ABUSIVO, O
DE INSEMINACION ARTIFICIAL O TRANSFERENCIA DE OVULO FECUNDADO NO
CONSENTIDAS. <Penas aumentadas por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero
de 2005. El texto con las penas aumentadas es el siguiente:> La madre que dentro de los ocho (8) das
siguientes al nacimiento abandone a su hijo fruto de acceso o acto sexual sin consentimiento, abusivo, o
de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas, incurrir en prisin de
diecisis (16) a cincuenta y cuatro (54) meses.
ARTICULO 187. INSEMINACION ARTIFICIAL O TRANSFERENCIA DE OVULO FECUNDADO
NO CONSENTIDAS. <Penas aumentadas por el artculo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de
90
los temas que comprometen la vida e integridad de los seres humanos. En esta medida,
fundamentos de la tica mdica -el principio de no maleficencia, primum non nocere-, y contiene
muchos de los atributos de la buena praxis en salud pblica, como son la prevencin primaria y
medio ambiente, se aplican medidas preventivas; cuando no existe esa certeza pero hay indicios
pblica suele basarse en la determinacin cuantitativa del riesgo, de manera que la restriccin
de actividades potencialmente peligrosas se produce, con frecuencia, una vez que los estudios
cientficos han establecido una asociacin presumiblemente causal entre dichas actividades y su
enero de 2005. El texto con las penas aumentadas es el siguiente:> Quien insemine artificialmente o
transfiera vulo fecundado a una mujer sin su consentimiento, incurrir en prisin de treinta y dos (32) a
ciento ocho (108) meses.
Si la conducta fuere realizada por un profesional de la salud, se le impondr tambin la inhabilitacin para
el ejercicio de la profesin hasta por el mismo trmino.
La pena anterior se aumentar hasta en la mitad si se realizare en menor de catorce (14) aos.
114
SNCHEZ, Emilia. El Principio de Precaucin. Implicaciones para la Salud Pblica. Gaceta Sanitaria.
Vol. 16, No.5. Barcelona, 2002. (Tomado de:
http://www.scielosp.org/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0213-91112002000500001).
91
Ahora, en lo referente al uso que el principio de precaucin puede tener en esta materia,
cncer de ovarios116
en su gran mayora tienen que descartarse por no ser viables o no ser necesarios.
son muchos los embriones sobrantes que deben ser desechados. En este punto se
En el derecho comparado son distintas las posturas legislativas que se han tomado al
respecto. En Chile, por ejemplo, no est permitido desechar embriones, por lo que es
115
AWAD CUCALON Mara Ins, y DE NARVAES CANO Mnica. Aspectos jurdicos en las tcnicas
de Reproduccin asistida humana en Colombia. Tesis para optar al grado de Abogada. Pontificia
Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. Bogot. 2001. Pg. 25
116
dem.
117
dem.
92
Ahora, en los pases en los que no es obligatorio el uso de la totalidad de los embriones
entre embrin y feto, ambos se protegen pero de acuerdo a su situacin, estado y posibilidades
de llegar a ser un humano. En estos caso no se permite crear embriones para fines diferentes a
los reproductivos, pero s de estos no se van a usar por deseo o voluntad, se prefiere que
empleen para el desarrollo del conocimiento cientfico antes de destruirlos o entrar en problema
118
de adopcin
asistida, es que ante la incertidumbre del verdadero riesgo que ciertas tcnicas entraan
su fijacin parte de conceptos ticos, que deben ser discutidos por la sociedad.
prohbe es:
118
MARIN VALENZUELA Anglica. Estudio de Antecedentes. Tcnicas de Procreacin Humana
asistida. En http://www.secretariasenado.gov.co/estudios-
ARD/018%20T%E9cnicas%20de%20Procreaci%F3n%20Humana%20Asistida.pdf
93
Clonacin.
a tcnicas de reproduccin humana asistida, y viendo los riesgos que han quedado
expuestos, creemos que debera legislarse al respecto, porque los daos que pueden
causarse con las conductas sealadas pueden ser de tal entidad que merezcan evitarse a
toda costa.
que dan a los productos Colombianos las condiciones de nuestro pas, el mercado est
acuerdo internacionales no han podido reducirlos, de tal manera que con la inmensa
Estados Unidos, los pases en desarrollo se han avocado a revisar nuevas tecnologas
que permitan aminorar los riesgos en su produccin y les otorguen mayor productividad
y competitividad.
una herramienta o estrategia para superar la crisis agrcola del pas, recuperar la auto
94
Pero a la luz del principio de precaucin vale la pena examinar si estas tecnologas ()
las mltiples estrategias de manejo ecolgico, tecnolgico y cultural de los sistemas de produccin
agropecuarios desarrollados y adaptados desde pocas ancestrales por las comunidades indgenas,
rigurosos estudios de bioseguridad, por los posibles riesgos e impactos de los cultivos y alimentos
Segn el anlisis comparado que puede hacerse con respecto a estos productos, se ha
pruebas de Bioseguridad, evaluar las zonas agroecolgicas del pas y luego autorizar las
siembras. Por su parte, en cuanto a la siembra comercial, hay que mencionar que la
protocolo de Cartagena sobre Bioseguridad, pero no hay una norma especfica sobre
119
VLEZ ORTIZ. Germn Los cultivos y los alimentos transgnicos en Colombia. Tomado de:
www.semillas.org.co/aa/img.../OGM.Reichsmann.04.FIN.pd
95
evaluaciones que les corresponden sobre riesgo de impactos de los productos que se
Por medio de la resolucin 3492, el ICA aprob el acuerdo 0013/98 que cre el
Se trata de un tema que debe ser regulado con mayor cuidado en Colombia, ya que es
existe al momento ningn control que permita ejercer una accin y tomar
ii. Otorgar recursos a los organismos estatales para que realicen la investigacin
iii. Aplicar el modelo europeo denominado caso por caso, para evaluar la
cuenta que, por las caractersticas especiales del pas, pueden ser completamente
7. CONCLUSIONES:
existir en tanto sus postulados son los mismos, limitando la diferencia a un test
2. Apartamos entonces del debate aquellas situaciones fcticas en las que hay
expectativas de los agentes en funcin de sus apreciacin subjetiva de las consecuencias de las
99
ignorancia.
situar los lmites de la exposicin a unos niveles en que el equilibrio, el trade-off, entre unos y
funcin del nivel de riesgo aceptable para la sociedad que debe soportarlo.
del riesgo, lo cual es una revisin objetiva basada en una incorporacin de datos
como aceptable.
proteccin que quiere brindar a distintos bienes jurdicos; de esta forma aplica de
por dems con la ventaja que, a la luz de la opinin pblica, hace un juicio
Requiere entonces una actitud proactiva, es decir voluntad de tomar medidas con
123
SANCHEZ, Emilia. El principio de precaucin: implicaciones para la salud pblica. Gac Sanit
[online]. 2002, vol.16, n.5 [cited 2010-05-09], pp. 371-373. disponible en:
http://scielo.isciii.es/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0213-91112002000500001&lng=en&nrm=iso>.
ISSN 0213-9111.
124
dem.
101
polticas ni naturales- lo que hace imperioso encontrar la forma para que gran
parte de las decisiones que toman los estados estn inspirados por los mismos
para el resto. Para que sea posible y no termine en opiniones y objetivos etreos,
El principio de precaucin supone por tanto, un cambio de valores, dando primaca al respeto
(por los derechos de los ciudadanos, las generaciones futuras y el entorno natural) y la
humildad (en lugar de la arrogancia que ha presidido habitualmente las relaciones de los
125
De COSAR, Jos Manuel. Principio de precaucin y medio ambiente. Rev. Esp. Salud Pblica 2005;
N 2. Marzo Abril 79: 133-144.
102
Se trata, en ltimas, de que la tecnologa no haga todo lo que puede, sino lo que
le es permitido, los espacios que la ley y el derecho le conceden, de acuerdo con
el consenso social percibido por el Estado.
126
TBARA J. David, POLO Daniel, LEMKOW Icuis Precaucin, riesgo y sostenibilidad en los
organismos agrcolas modificados genticamente. Departamento de Derecho Internacional Pblico y
Privado. Universidad Complutense de Madrid Revista poltica y Sociedad. 2003, Vol. 40 Nm. 3 Pg. 81-
103. Disponible en http://revistas.ucm.es/cps/11308001/articulos/POSO0303330081A.PDF
103
8. BIBLIOGRAFA:
Bogot, 2000.
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http://revistas.ucm.es/cps/11308001/articulos/POSO0303330061A.PDF)
Pblica. Gaceta Sanitaria. Vol. 16, No.5. Barcelona, 2002. (Tomado de:
http://www.scielosp.org/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0213-
91112002000500001).
http://revistas.ucm.es/cps/11308001/articulos/POSO0303330113A.PDF).
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104
http://revistas.ucm.es/cps/11308001/articulos/POSO0303330023A.PDF).
Precaucin, (Tomado de
http://eurlex.europa.eu/smartapi/cgi/sga_doc?smartapi!celexplus!prod!DocNum
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Muoz.
Espinosa.
http://www.ancmyp.org.ar/user/files/Ins_pol_ambiental.pdf)
http://www.uninorte.edu.co/extensiones/IDS/Ponencias/dercho%20pdf/El%20R
egimen%20sancionatorio%20ambiental.pdf
www.procuraduria.gov.co/descargas/.../OP-115_C-4677.doc