Fuentes del derecho civil.

La costumbre.

Se denomina costumbre a la regla jurdica que se forma espontneamente como

consecuencia de los usos y sin intervencin del legislador. El rol o papel de la
costumbre es muy amplio, tanto en civilizaciones primitivas, como hoy da,
puesto que en algunos pases de frica, por ejemplo, todava ciertas tribus se
rigen por usos. Sin embargo, en los tiempos modernos, el lugar que ocupa la
costumbre como fuente directa del derecho, han venido hacer ocupado por la
ley. En Francia, como en nuestro pas, por ejemplo, muchas de las costumbres
antiguas han sido abrogadas despus de la promulgacin del cdigo civil.

Sin embargo, la costumbre todava tiene cierto lugar en la vida jurdica moderna.
Veamos:

1) En cualquier materia y en particular, a propsito del contrato de

arrendamiento, el Cdigo Civil prev, expresamente que se mantengan
los usos locales ( artculo 1.757, 1.758, 1.759 del cdigo civil;
2) Por otra parte, en lo que concierne a la interpretacin de las convenciones,
los artculos 1.159, 1.160 se refiere a los usos locales p profesionales;
3) Ciertas materias han sido reglamentadas por el Cdigo, pero de alguna
manera sumaria e insuficiente. Se admite que en este caso el legislador
ha querido referirse implcitamente a la costumbre tradicional. As, por
ejemplo, la accin paulina, que remonta al Derecho Romano y permite a
un acreedor hacer revocar los actos fraudulentos de su deudor, es una
institucin importante en el Cdigo Civil (Articulo 1.167).
4) En fin, los usos tienen gran importancia en el Derecho Comercial.

Ahora bien, dentro del conteniente europeo, la costumbre como fuente del
derecho fue generalizada y puestas en primer orden durante la denominada
Edad Media y lo que se conoci como el Renacimiento. Este concepto estuvo
puesto fuerza hasta finales del siglo XVIII, poca en donde las grandes
codificaciones se expandieron por todas partes.

En la actualidad, la costumbre tiene gran importancia dentro de las formalidades

del derecho en las rdenes jurdicas de corte romano germano. Sin embrago,
esta forma cede ante el poderoso imperio que tiene la ley en estos das. De aqu
es de donde nace la costumbre * secundum legem* que traducido quiere decir
*a favor de la ley*.
 La jurisprudencia.

La jurisprudencia podra relacionarse a la costumbre, en efecto, una costumbre

de sabia formacin que resulta de la interpretacin constante del Cdigo y de las
leyes por los tribunales, sera un ejemplo de esta situacin. Existen diversos
mtodos de interpretacin de los textos jurdicos. El primero es la interpretacin
literal: EXGESIS de un texto fundado sobre el sentido de cada uno de sus
trminos.

Se puede contemplar este sistema tomando en cuenta la intencin del

legislador; de tal manera, por ejemplo, que aparezcan las indicaciones dadas en
el curso de la Asamblea Legislativa. Conviene tomar en cuenta cuanto se trate
de un texto antiguo, las circunstancias existentes al momento de su
promulgacin (criterio histrico).

En fin, ser necesario interpretar la ley, segn su objeto, o conforme a las

necesidades sociales del momento, sirvindose del argumento de la ANALOGA.

Sintetizando, la Jurisprudencia es una fuente indirecta o de interpretacin del

Derecho. Hay diversos mtodos de interpretacin: literal o exegtico y por
argumento de analoga.

Segn los casos y los mtodos de interpretacin la jurisprudencia pueden

limitarse a precisar el contenido de un texto, o bien a completarlo y tambin
alterarlo en s mismo, atribuyndole una solucin totalmente diferente a la que
ha querido darle el legislador.

En razn de la jerarquizacin de los tribunales y la existencia de la Corte de

Apelacin y de la corte de Casacin, la jurisprudencia se va formando por la
interpretacin adoptada por las jurisdicciones superiores y no aquello de las
jurisdicciones
Como fuente del Derecho. Ella es responsable de la flexibilizacin de la Regla
del Derecho. Su papel es hacer el Derecho ms conforme a las necesidades de
poca.

En nuestro sistema de derecho, se sigue el mtodo de agrupar en varios tomos

llamados Boletines Judiciales las decisiones de la Suprema Corte de Justicia en
funciones de Corte de Casacin.
 La doctrina.

Es usual relacionar la jurisprudencia con la Doctrina. Se denomina Doctrina a las

opiniones emitidas por los juristas (abogados, profesores de Derecho, entre
otros) en sus respectivos trabajos.

La Doctrina, a diferencia del Cdigo, de la costumbre y de la jurisprudencia, no

es una fuente directa del Derecho Civil, pero puede ser una fuente indirecta: las
reformas legislativas y la evolucin de la jurisprudencia, han tenido muchas
veces como punto de partida las opiniones doctrinales de los juristas. Como
ejemplo se debe citar a los jvenes abogados que han generado con sus
opiniones doctrinas las nuevas leyes sobre Derecho de Autor y Derecho
Intelectual.
 Todo lo relacionado al Cdigo Civil.
Orgenes del Cdigo Civil.

Antes de la Revolucin Francesa (1789) en Francia no existan leyes uniformes.

Exista el Derecho Romano, ms o menos deformado, que se aplicaba en el Sur,
como *Derecho Escrito*. En el Norte, encontramos los llamados pases
costumbristas, que se rega por usos que se remontaban en la Edad Media. Esas
costumbres fueron redactadas oficialmente en el siglo XVI y se aplicaban, segn
los casos en territorios ms o menos vastos: provincias, ciudades o simplemente
localidades determinadas. Sin embargo, por la influencia de la enseanza
universitaria, el Derecho de las obligaciones, inspirado en el Derecho Romano,
poco a poco fue tornndose uniforme y a partir del siglo XVI junto al dualismo de
la costumbre y el derecho escrito, ya para algunas materias existan ordenanzas
aplicables en todo el reino.
En el curso del siglo XVIII surge un movimiento en favor de la unificacin de la
Regla Jurdica o Regla del Derecho. La costumbre de Paris, aplicable en el vasto
territorio o jurisdiccin del parlamento de la Capital, as como en las colonias de
Amrica, vendra hacer el Derecho Comn de la mitad del Norte francs. En
1789, los Estados Generales consignaron entre sus reivindicaciones la
unificacin del derecho civil francs.

Pero las graves preocupaciones polticas, econmicas y militares, permitan a

los revolucionarios de 1789 ocuparse seriamente de los problemas jurdicos. Es
solamente bajo el Consulado, que una comisin de cuatro magistrados tienen a
su cargo la redaccin del proyecto de Cdigo Civil, nico para toda Francia. Ese
proyecto fue sometido a los cuerpos constituidos (Consejo de Estado, Tribunado,
Cuerpo Legislativo), as como a las cuatro principales jurisdicciones.
Promulgado separadamente por materias a partir de 1800, el cdigo francs no
fue puesto en vigor sino hasta 1804, bajo el nombre de Cdigo Civil Francs o
Cdigo Napolenico.

El futuro emperador del pueblo francs, habra de supervigilar la elaboracin del

proyecto y ejercera su extraordinaria influencia personal sobre ciertos artculos
concernientes a la familia (autoridad marital, divorcio por mutuo consentimiento,
etc.). Se trataba pues, de elaborar un Cdigo duradero, basado en la aplicacin
de principios generales.

En esa misma poca fueron promulgadas las cuatro grandes codificaciones del
Napoleonismo: Cdigo Comercial, Cdigo Penal, Cdigo de Instruccin Criminal
y Cdigo de Procedimiento Civil. Despus de un intervalo de las de cien aos,
haba reaparecido el movimiento tendiente a reagrupar bajo el nombre de
Cdigo de textos concernientes a una materia determinada. Ese movimiento ha
perdurado incluso hasta nuestros das. As, por ejemplo, encontramos hoy en la
legislacin francesa un Cdigo de Impuestos, Cdigo de Seguridad Social, un
Cdigo Rural, etc.

Carcter de las Fuentes del Cdigo Civil.

El Cdigo Civil lo que ha hecho es reproducir las reglas antiguas que se le

aplicaban en una parte del territorio francs. En efecto, se inspira en diversos
principios del Derecho Romano o Derecho Escrito, como se designa, y que
estuvo vigente en las provincias meridionales (sureas). Tambin contiene
numerosas soluciones del Derecho Consuetudinario especialmente de las
costumbres de pars. Pero el cdigo tambin adopto las reformas introducidas
por la legislacin revolucionaria. As, consagra la igualdad de las personas, la
propiedad individual, libre y en principio, absoluta. Es una obra de sabidura y
cordura, que combina armoniosamente las costumbres de los tiempos pasados
con los principios modernos; posee claridad y precesin, tanto en la forma como
en el fondo.

El Cdigo Civil Francs es una transaccin entre lo pasado y lo moderno.

Cuando fue promulgado constituy un xito. Fue promulgado en gran parte de
Europa Occidental, como consecuencia de la conquista napolenica, y ha
inspirado diversas codificaciones extranjeras. Hoy lo encontramos en vigor, por
ejemplo, en Blgica y Luxemburgo. Nuestro Cdigo Civil es una traduccin y
adaptacin del Cdigo Civil Francs.

Evolucin superior a 1804.

Despus de su promulgacin, han sido abrogados numerosos artculos del

Cdigo Civil. Estas reformas traducen sobre un plano Jurdico, la evolucin
poltica, econmica y social de Francia. As, el divorcio fue suprimido en la
Restauracin, para ser restablecido en 1884.

En la Republica Dominicana, la mujer adquiere capacidad Jurdica en 1940, con

la ley No. 390.
De manera general, despus de la III Repblica, el Derecho Civil francs se
despoja progresivamente del individualismo para tomar un carcter ms social y
colectivo. En fin, despus de muchos aos, se vislumbra la eventualidad de una
refundicin del Cdigo Civil. En 1945, se construye una nueva comisin para
preparar una reforma. Los reformadores han considerado que no puede tratarse
de una simple adicin de reglas jurdicas actuales, sino que es necesario
elaborar un Cdigo nuevo, que tendra en cuenta la evolucin econmica y
social.

Sin embargo, es necesario determinar si deben abandonarse los principios

tradicionales y en qu medida. Los reformados han tomado en cuenta que se
han adoptado algunas modificaciones en el curso de los ltimos aos,
especialmente sobre administracin legal, tutela, regmenes matrimoniales y
autoridad de los padres. Hasta la fecha solo se han modificado los derechos de
las personas y las sucesiones.
PLAN Y CONTENIDO DEL CODIGO CIVIL

El Cdigo Civil se compone de 2.281 artculos, agrupados en tres libros,

subdivididos en ttulos. El primer libro est consagrado a las personas, el
segundo a los bienes y los derechos reales; el tercero a las diversas maneras de
adquirir la propiedad (sucesiones, donacin, donaciones, obligaciones,
contractuales y otras).

Se han conservado la numeracin primitiva, de tal manera que hay algunos

artculos cuyos textos han sido abrogados y no reemplazados.

El plan del Cdigo Civil, que se relaciona con una vieja tradicin, est conforme
a la Lgica. Todo derecho supone, en efecto, una persona que es el titular y un
bien que es el objeto: es lo que corresponde a los bienes. Conviene precisar por
otra parte, la forma de adquirir estos bienes y la naturaleza de los derechos y
esos son los puntos de que trata el libro III.
 Henri Mazeaud

Naci el 7 de marzo de 1900 en Limoges, y muri en Pars el 23 de octubre de

1993 fue jurista francs.
Fue profesor de la Facultad de Derecho de Lille (1930) y se traslad a la
Universidad de Pars en 1939 despus de ocupar un puesto en Varsovia de 1931
a 1939, rinde durante un semestre al ao, donde se convierte en director del
Instituto Francs y luego jefe de la Misin Universitaria francesa en Polonia.
Llamado a filas en 1939 en la administracin militar, se aburre y le pide a su
misin en la brigada polaca como teniente y brillantemente en la Campaa de
Noruega a principios de 1940. Desmovilizado, se encuentra con su silla en Pars,
donde, un poco como Pierre Henri Teitgen en Montpellier, aboga por la lucha
contra el ocupante, luego se uni a la Resistencia, se convirti en el lder de la
Alianza para el movimiento Picarda y Nord-Pas-de-Calais, (la accin que le vali
el honor de ser un oficial de la Legin de Honor y la Medalla de Resistencia), y
en 1944 se convirti en capitn de la primera divisin blindada polaca y, con una
paz segura, vuelve a Pars. Cuando se evoca "Les Mazeaud", se cita las
lecciones de derecho civil publicadas por Henri, Len y Jean Mazeaud.
 Len Mazeaud.

Len mezeaud (1900-1970) 3, hijo de Flix, hermano gemelo de Henri,

profesor de Derecho de la Universidad de Paris, residente y poltico.

Jean Mazeaud.

Jean Mezeaud (1904-19995) hijo de Flix, hermano menor de Henri y len,

consejero del Tribunal de Casaciones.

Aportes de los hermanos Mazeaud.

Los Hermanos Mazeaud definen los Contratos Aleatorios como aquel contrato
en el cual la ventaja que las partes obtienen del mismo no es apreciable con
motivo de su formacin, por depender esa ventaja de un acontecimiento
incierto al que los contratantes han querido subordinar sus posibilidades de
ganar o perder. Hermanos Mazeaud distinguen dos categoras de contratos
aleatorios:

a) Aquellos en los cuales la finalidad de las partes consiste en provocar la

suerte, en beneficiarse de ella.

b) Aquellos otros que tienen por objeto en el espritu de las partes o en el de

uno de ellas protegerse contra la suerte, entre estos tenemos el seguro.

Los Hermanos Mazeaud y han tomado como objeto de estudio en sus

doctrinas los contratos aleatorios previstos en el Art.1964 del Cdigo Civil: el
contrato de seguro, el prstamo a la gruesa ventura, el juego y la apuesta, y el
contrato de renta vitalicia. Hermanos Mazeaud entienden que este tipo de
contrato se caracteriza porque el acreedor de la renta pierde definitivamente
todo derecho sobre la cosa o el capital enajenados como contrapartida de la
renta. Su obligacin cesa con la muerte del acreedor de la renta o del tercero
designado.

Segn los Mazeaud el contrato de juego y apuesta difieren por el papel que
desempean las partes, si provocan el acontecimiento que designar al
ganador, se trata de juego; si permanecen ajenos a ese acontecimiento se trata
de apuesta. Adems expone que el juego no es oponible a terceros cuando la
deuda se salde con un pagar, la excepcin del juego es oponible al portador
de buena f del pagar El Cdigo Civil seala dos reglas excepcionales
comunes a los contratos de juego y apuesta:
1) Le niega al ganador la accin en repeticin de lo que haya pagado y
2) No le reconoce ninguna eficacia a las promesas a pagar.
 Contrato de Renta Vitalicia:

Segn los Mazeaud en el contrato de renta vitalicia una persona, el deudor, se

obliga a pagarle peridicamente a otra, el acreedor de la renta, ciertas pensiones
durante la vida de esta o de un tercero. Mazeaud sealan que para la perfeccin
del contrato de renta vitalicia el contrato debe estar sometido a requisitos tales
como el de la persona sobre la cual se constituye la renta este viva sin padecer
de enfermedad de la que muriere dentro de los 20 das., en cuanto a su extincin
sealan que el modo normal de extincin es la muerte del acreedor de la renta,
y que en caso de las prescripcin estas pensiones prescriben a los 5 aos Los
Hnos. Mazeaud exponen que le legislador le concede la competencia al tribunal
del domicilio del asegurado, en los seguros de cosas al tribunal del lugar del
mueble o inmueble y en el de responsabilidad el asegurado tiene eleccin entre
el tribunal del de su domicilio o el accidente.
 Louis Josserand
Louis Josserand, nacido en 1868 y fallecido en 1941, es jurista francs, coautor
del proyecto de cdigo de obligaciones y de contratos libaneses.
Fue Decano Honorario de la Facultad de Derecho de Lyon 1913-1935, asesor
de la Corte de Casacin de Francia en 19381.
Critic fuertemente la nocin de cuasi-contrato, habl primero de "forzar el
contrato"
Josserand propuso una concepcin ms amplia del abuso de los derechos, es
decir, que habra abuso de derechos cuando no se usara un derecho para el
propsito que se le asignara socialmente. Con este fin, Josserand distingue
varias categoras de derechos. Por lo tanto, existe un abuso de derechos slo si
ese derecho se ha ejercido con la intencin exclusiva de daar.
Josserand est principalmente a merced de la teora del riesgo con Raymond
Saleilles, uno de los fundamentos de la responsabilidad civil por daos y
perjuicios. Tuvieron la idea de erigir, como principio general, la responsabilidad
de los hechos del artculo 1242, prrafo 1 del Cdigo Civil francs.
Tambin critic la evolucin del derecho privado francs despus de la Primera
Guerra Mundial, que, segn l, desviado de la ley comn cre un "derecho de
clase" para conducir a la "guerra civil". Josserand establece un vnculo entre esta
reconstitucin de una ley de clases que sera una traduccin jurdica de la "lucha
de clases" y "la elaboracin del derecho de sindicacin en 1884".
 Aportes

Josserand parte de la idea que los Contratos Aleatorios y la Transaccinlos

corren un riesgo o probar la suerte, ya que todo contrato aleatorio es a ttulo
oneroso, despus que dichas operaciones no son rescindibles por causa de
lesin.
No obstante es preciso que el contrato no sea seguramente lesivo para una de
las partes contratantes ocurra lo que ocurra, en este aspecto los Hermanos
Mazeaud coinciden con Josserand al expresar que a pesar de que en un contrato
aleatorio existe el azar para los dos contratantes, el acontecimiento que
aprovecha a uno significa la prdida para el otro.
- Josserand propuso una concepcin ms amplia del abuso de los derechos.
- El espritu del derecho y su relatividad: la teora de los abusos de los
derechos.
- Los motivos de los actos del derecho privado. Josserand agrega adems las
ventas de usufructo, de nuda propiedad, la venta firme de una cosa futura y la
venta de inmueble verificada en exclusin completan de toda garanta, a riesgo
y ventura del propio comprador. Tambin sostiene, a diferencia de los
Hermanos Mazeaud, que la renta vitalicia no siempre procede de un contrato,
puede ser objeto de un legado, es decir, se puede establecer por testamento o
donacin. Tambin sostiene que cuando se deriva de un contrato este no tiene
necesariamente carcter aleatorio, puede ser una donacin y entonces las
partes no corren ningn riesgo.

Contrato de Renta Vitalicia:

Josserand sostiene, a diferencia de los Hermanos Mazeaud, que la renta
vitalicia no siempre procede de un contrato, puede ser objeto de un legado, es
decir, se puede establecer por testamento o donacin. Tambin sostiene que
cuando se deriva de un contrato este no tiene necesariamente carcter
aleatorio, puede ser una donacin y entonces las partes no corren ningn
riesgo.
Tambin sostiene que existen diferentes variedades y modalidades de la renta
vitalicia que puede constituir mediante la enajenacin de un capital en dinero o
especie, a ttulo oneroso y gratuito, que puede constituirse en provecho de
varias personas sucesivamente, adems nos habla de que la tasa de
pensiones la fijan las partes.
Elka Natali Castillo Zapata.

2-16-0695