om CORTE suPREMA DE Justicia SALA PENAL TRANSITORIA ‘1 R.N. N° 1527-2016 DE LA == REPUBLICA DEL SANTA Pruebas suficientes para condenar Sumilla. 1. Definicion de la Colusién. Lo central es el concierto, que se explica mediante las diferencias entre lo pedido y lo recibido y, luego. su costo excesivo y lo que, Finalmente, se pagd. 2. Intervencian delictiva El coneseng en fos. marcos de una contratacién piiblica se puede produit durante todo el procedimiento de adquisieién. que implica el acto de Ia toma de la decision para adgulct determinados bienes, el acto de adquisicion y celebrciin del contrato, el acto de consolidacion de la misma, el acto de entrega y de control de lo adquirido y, finalmente ef arto. de validacién 0 confirmacién de lo adquiride 9 ulterior pago final del producto. El ambito de actuacion extenso y en cualquiera de esas fases de la contratacion Publica puede producirse el concierto punible. Lima, cinco de diciembre de dos mil diecis: VISTOS: los recursos de nulidad interpuestos por los Encausados Jost: LUIS DEL. CARPIO MELGAREJO y CARLOS ROMAN Paz Garcia contra la Treen Ge fojas dos mil novecientos treintay siete, de cuatro de mayo de dhe mil S: que los concleno como autor y cémplice primario, respectivamente. del delito he Splusion (articulo 384 del Cédigo Penal) en agravio de la Municipalided Distance de n al Primero a seis altos y al segundo a cuatro afos de pena privativa de liberied cfectiva y dos afios de inhabilitacién, asi como al pago solida ientos treinta y vil; con lo Interviene como ponente el seiior SAN MARTIN CASTRO, FUNDAMENTOS, PRIMERO. Que el encausado Paz Garcia en su recurso formalizado de fojas tres mil cargree, de once de mayo de dos mil quince, insta la absolucién de los cargos Alega que se aplicé una norma no vigente al momento de los hechos que se le atribuyen; que su ees ga ltve lugar luego de la consumacién del hecho colusorio; que es ajeno a In declaracién de emergencia y al contrato con la empresa Full Oil Group Sceleded Anénima po en el pago efectuado el ocho de abril de dos mil ocho; que no se “debio valorar el Informe numero cero uno guién IESC oblieua IM Porque no tuvo a la vista {as garacteristicas especificas en el contrato, la propuesta técnica y la facture vadernia nt tcenico que lo emitid no fue contratado adecuadamente ni coneurti6 al acto oral que la conformidad otorgada a los bienes recibidos fue posterior a la contratacion: que solamente 5 ‘verifico las caraeteristicas técnicas en relacién a las contenidas en la proforma que se le fuireee “las especificaciones técnicas coincidian—; que no se valord correctamene of Informe Técnico nuimero cero uno guidn CRPG que emitid: que, por tanto. Ia prueba de cargo es insuficiente Cerrada, ni partiCORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA Desusticia DE LaRE! ICA R.N. N° 1527-2016/DEL SANTA 3 | SEGUNDO. Que el acusado Carpio Melgarejo en su recurso formalizado de fojas tres mil Satie cte de diecisiete de mayo de dos mil dieciséis, solicita la absolucion de los cargos. Sostiene que la sentencia excedié el marco de la acusacién y se pronuncié incluso sobre eA e hes: que se recoge las versiones de sus coimputados Ocann Inveree y Concha Oviedo ~vendedores de In empresa Full Oil Group Sociedad Anéwnan Cerrada~ pese a que Ses santdh desacreditadas por ser contradictorias durante el proceso, mis son la deeigracién de la colusién surgid con la ampliacion instructive de Doges Jiménez; que no se solneti6 a contrastacién esas versiones y la de malos funcionario. municipales; que no Toner’ gn la responsabilidad del Gerente Municipal ni del Gerente dle erve y Tesoreria, asi como del Jefe de la Unidad de Logistica y Abastecimicnrs y del encargado del area de Almacén General, todos ellos vineulados a las actividades derivadas de esa Sautalacién: que se ignoré las conclusiones de las pericias de oficio y la periela de parte, an Tevelan la responsabilidad de los cuatro funcionarios y de los responsables te ty Libresa vendedora; que él fue estafado y cumplié con denunciar lo sueedido en agravio de la Municipalidad nstaneia declaré probado que el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Yautén, encausado Del Carpio Melgareso, en el mee de marzo ‘go de que los acusados Ocaita Jiménez y Concha Oviedo, vendedores de la empresa Full Oil Group Sociedad Anénima Cerrada, se entrevistaron con at y otros {uncionarios municipales, primero, inst6 la declaracién de emersencia al Distt Por el Consejo Municipal —que permitié exonerar de concurso de precios Ie adquisicion de Geferminaclos bienes por un valor total de un millén quinientos treinta y"mucce. nal ochosientos cincuenta soles: un cargador frontal, un camién volquete, una camionees conte ge uatte de doble cabina y dos motocicletas lineales-, y, segundo, dispuso la contratacién a la aludida empresa Full Oil Group Sociedad Andnima Cerradn de un careador frontal, un volquete, una camioneta y dos motos lineales por la suma de un millon quinientos treinta y nueve mil ochocientos cincuenta soles EI cargador frontal se recepeioné el quince de abril de dos mil ocho facta de fojas mil Scletientos cuarenta). Esa es la fecha del contrato de compra venta [fojas ocho] F) del caso que el cargador frontal adquirido era de menor calidad, costo y de segunda ano: > Para consolidar esa adquisicién y cancelar el precio, intervino el encausade Paz farefa, quien como Ingeniero Mecinico contratado informé que el estado ac funcionamiento del cargador frontal era adecuado y las especificaciones tecricns coincidian con las indicadas en lo pedido al comprador, lo que no fue asi. CuaRTo, Que el eneausado Del Carpio Melgarejo niega concierto lesivo con la ‘empresa Full Oil Group Sociedad Andnima Cerrada. Sostiene que incluso denuneid a la reheria saepreys Por delito de estafa; que la compra se efectué por Emergencia porque habian ccurrido desastres en la zona y se otorgé un plazo de diez dias para la adquisicion de las maquinarias y vehiculos; que un primer ingenicro, el encausado Paz Garcia, dijo que existia coincidencia entre lo adquirido y lo especificado técnicamente ~se contraté con toa Finalidad a un experto: Logan Manuel Lépez Solis para que haga las bases ue In‘corre supREMA SALA PENAL TRANSITORIA DEJUsTicIA - DE LA REPUBLICA RAN. N* 1527-2016/DEL SANTA adquisicién de todos los bienes por un pago de dos mil soles-, pero luego otro ingeniero dijo lo contrario [fojas novecientos veintiocho y mil seiscientos euarenta y seis] QuINTO, Que el encausado Paz Garcia sefialé que sus servicios profesionales fueron Solicitados por la Municipalidad agraviada el dieciocho de abril de dos mil ocho: que la Yerificacién se realizé en la Agencia Agraria de Casma en presencia del encausade Del Carpio Melgarejo y del Gerente Municipal Luis Enrique Montes Montes, de igual modo se hizo una segunda verificacién en presencia de Jefe de Abastecimiento y del Jefe de Imacén General, Veliz Quito y Leyva Ayala; que el Informe Téenico niimero cero uno guién dos mil ocho que present6 fue positive, por la coincidencia entre lo observado y las especificaciones técnicas; que no se le mostré el contrato de compra venta ni la factura del cargador frontal —solo se le alcanzé las copias de las proformas~; que el cargador era nuevo y ‘se construyé en China bajo licencia de Caterpillar [fojas sesenta y cuatro, doscientos ochenta y cinco y mil seiscientos cincuenta y uno]. SEXTO. Que el informe elaborado por el encausado Paz Garcia (ntimero cero cero uno RPG de dos mil ocho) corre a fojas quince. Alli se dice que luego de verificar las caracteristicas técnicas, éstas coineiden con las propuestas por el postor, y se comprobé el buen estado de funcionamiento. El cargador frontal era una maquina nueva, sin uso. Ahora bien, un primer informe, signado con el ntimero cero uno guién IESC oblicua IM, de fojas diecinueve, elaborado por Idelso Eugenio Salinas Cadillo, establecié una falta de concordancia entre las especificaciones técnicas y las caracteristicas técnicas del cargador frontal. Lo determinante, por su cardcter pericial y de medio de prueba oficial, es el Informe Pericial numero GZM guién ATS oblicua cero uno oblicua dos mil dieciséis de fojas dos mil cuatrocientos treinta y dos, que establece que hay diferencias entre lo indicado en las bases, oferta y contrato y lo que consta del cargador frontal efectivamente adquirido y recepcionado. EI motor es de fabricacién china con patente Caterpillar USA y de mayo de dos mil cinco, y su valor es de cincuenta mil novecientos ochenta y ocho punto cuarenta y cinco soles, pero por el cargador frontal se pagé ochocientos treinta y siete mil ciento cincuenta soles ~pericia de fojas dos mil cuatrocientos cuarenta y dos~. SéPTimo, Que la contundencia de ese informe pericial es definitiva; y, pese a tal diferencia, se prosiguié con los procedimientos para la adquisicién del cargador frontal. No se trata de una negligencia, sino de un acto premeditado y de concierto entre vendedores y compradores. La intervencién de un ingeniero mecénico para que “‘valide” la adquisicion y se prosiga con el procedimicnto administrative de adquisicién fue determinante. No es posible aceptar que se engafié al ingeniero y encausado Paz Garcia, pues su experiencia en el ramo, para lo que se le contraté, no autoriza a estimar que se le dio documentos diminutos para la comparacién y certificaci6n. El sabia su misién y objetivo, y Por ello se presté a validar lo que no podia hacer y dar apariencia de correccién 0 lo que, en puridad, fue una concertacién lesiva a la Municipalidad. Octavo. Que el encausado Del Capio Melgarejo se reunié con los vendedores, y estuvo dirigiendo tanto la declaracién de emergencia del Distrito cuando el procedimiento administrative de adquisicién de los bienes, entre ellos del cargador frontal. El, incluso,CORTE SUPREMA y DesusTiciA : DE LA REPUBLICA Presioné a los funcionarios municipales -o, | para negociar con la emy representada por el encausado ausente Ai y adquirir maquinaria a un precio sxorbitante y con especificaciones técnicas inadecuadas, para lo eal el caso del qareader frontal hizo que su coimputado Paz Gareia efeetue un informe objet falso para proscguir con el procedimiento de adquisicion, FI imputado Del Carpio Melgarejo no puede sostener validamente que fue ajeno a lo cctivamente acreditado pues ditigié todo el procedimiento de adquicesSn. lo que no : rable desde su propia condieién de primera autoridad municipal Incluso, sus Putados contumaces Concha Oviedo y Ocafia Jiménez refieren que se reunieron corel gn los marcos del procedimiento de adquisicion de los bienes en lo especificn, vt cargador frontal [fojas noventa y uno, quinientos doce y dos mil achociertos trchala tres; y, fojas noventa y tres, setecientos veintiuno y mi ntos cinco]. El Gerente Municipal Montes Montes sefialé que fue presionado por el Alealde para la continoaciog cl tramite [fojas mil novecientos sesenta}; en igual sentido declard plenarialmente el lete de Abastecimiento Veliz Quito [fojas mil novecientos setenta] NovENO. Que es de precisar, primero, que no esti acreditado que el cargaclor frontal era de segundo uso, finalmente el propio experto lleg6 a decir que tal dato no podia ratificarlo Ufojas seiscientos nueve}, lo que en modo alguno elimina la concertacién pumible; segundo. gue en las cuestiones de hecho se mencion6 a la declaratoria de emergencia que permitid la exoneracion de concurso piiblico, pero tal precisién del curso fictico no importa un cambio de los hechos acusados y, por ende, una sentencia que vulneré el principio de correlacion [0 central es el concierto y las diferencias entre lo pedido y lo recibido (cargador frontal) y. ~' Tuego, su costo excesivo —en este ultimo supuesto~ es de advertir lo que menciona ka Pericia ya citada y lo que, finalmente, se pag6 y, sefaladamente, la declaracion del titular de la empresa representante del cargador frontal adquirido: su precio era de noventa ¥ Vion mil d6lares americanos a ciento diez mil soles [declaracién virtual de fojas dos mil / cinta y nueve]; tercero, que si bien los funcionarios municipales dieron cuenta de las presiones suftidas por parte del encausado Del Carpio Melgarejo, los cuales podrian estar Z/ *volucrados en los hechos ~de ahi que corresponde su procesamiento penal, acorde con lo Zale ie Por el sefior Fiscal Supremo en lo Penal-, lo determinante es el rol que lesarroll6 al respecto, lo que revela su intervencién punible; y, cuarto, que la intervencién de Paz Garcia no fue post delictiva, pues el concierto en los marcos de una contratacién publica se puede producir durante todo el procedimiento de adquisicién, que implica cl acto de la toma de la decisién para adquirir determinados bienes, el acto de adquisicion y celebracién del contrato, el acto de consolidacién de la misma, el acto de entrega y de control de lo adquirido y, finalmente, el acto de validacién o confirmacién de lo adquitido ¥ ulterior pago final del producto; el ambito de actuacién es extenso y en cualquiera de sas fases de la contratacion publica puede producirse el concierto punible Diicimo. Que, en consecuencia, los dos recursos defensivos, centrados en el juicio de hecho, deben desestimarse y asi se declara, La pena privativa de libertad impuesta no es ilegal © patentemente desproporcionada. Debe disminuirse, respecto del encausado Paz Gareia, la pena de inhabilitacién a un aio, a fin de guardar proporcién con la pena. CORTE suPREMA SALA PENAL TRANSITORIA De susTicia SSR | vetarertsuca RAN. N° 1527-2016/DEL SANTA Privativa ‘de libertad impuesta esta cotreccién no es del caso hacetla respecto del encausado Del Carpio Melgarejo-. DECISION Por estas razones, de conformidad en parte con el dictamen del seflor Fiscal Supremo en lo Penal: I. Declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fojas dos mil hoveeionten treinta y siete, de cuatro de mayo de dos mil dieciséis, que condend a Josi: Luis bi CaRrio’ MELGAREJO y CARLOS ROMAN Paz Gakcia como autor y eémplice primario, respectivamente, del delito de colusién en agravio de la Municipalidad Distrital de Yautan al primero a seis aftos y al segundo a cuatro aiios de pena privativa de libertad efectiva. y dos afos de inhabilitacién para Del Carpio Melgarejo, asi como al pago solidario de ochocientos treinta y siete mil ochocientos cincuenta soles por concepto de reparacion civil. H. Declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia en cuanto impone a Carlos Roman Paz Gareia dos afos de inhabilitacién; reformandola: le IMPUSIERON un aio de inhabilitacién. HL. Declararon NO HABER NULIDAD en lo demas que contiene y es materia del recurso. IV. ORDENARON que por Secretaria se emitan eopias de lo actuado Para su remisién al Fiscal Provincial respectivo para que proceda conforme lo ordenado por el sefior Fiscal Supremo respecto de L1 jue Montes Montes y Juan José Veliz Quito. V. DISPUSTERON se remita la causa al Tbunal Superior para se inicie por ante Por quien corresponda a la ejecucién procesal de la séhtencia condenatoria. Hagase saber a las partes procesales personadas. PRADO SALDARRIAGA SALAS ARENAS _}Qyo\ > BARRIOS ALVAKADO Ge PRINCIPE TRUJILLO CSMCrepot