Bolilla 16

Accin resarcitoria:
Hoy en el derecho de daos no solo trabajamos con la accin resarcitoria, en donde se
persigue una condena de daos, como fue esa sentencia, como debe hacerse esa sentencia,
como son los recursos en materia de daos.
Hoy en el derecho de daos no solo trabajamos con acciones resarcitorias, en donde se
persigue una condena al legitimado pasivo, que los obligue al pago, por lo cual es la reparacin
del dao, que por lo general ser a travs de la entrega de una suma de dinero que compense el
perjuicio material, o patrimonial, o moral que ha sufrido el damnificado o los damnificados.
Tambin hay acciones preventivas (acciones no resarcitorias), que puede ser que la accin
preventiva este incluida en una demanda que persiga reparacin del dao, es decir puede ser
que se persiga las dos cosas, o bien la accin autnoma preventiva que est regulada en el
cdigo civil y comercial en los arts 1711, 1712, 1713.
Que le pido al seor juez, que repare el dao sufrido, patrimonial o extrapatrimonial, por lo
general como, a travs de una suma de dinero, casi nunca se pide la reparacin en especie. Por
ejemplo de la reparacin en especie, por los daos sufridos por los medios masivos, por injurias
causadas a travs de los medios masivos, aqu se poda pedir la reparacin especfica que era la
publicacin de una nota en el mismo lugar en donde se emiti la noticia inexacta, retractndose
o publicando la exactitud de la noticia. Por lo general no hay reparacin en especie, en el
derecho ambiental, la idea es precisamente que aunque se pague el dinero, ese dinero lo invierta
en la reconstitucin del medio ambiente y no que el damnificado se lleve el dinero y se lo
ponga en el bolsillo, y que haga lo que quiera, que es lo que generalmente pasa en los procesos
de daos individuales. No es que se le d un dinero, y que el damnificado tiene que rendir
cuentas de que va a seguir el tratamiento, o va a comprar la prtesis que necesita, o que va a
reparar la vivienda, o que va a reparar su vehculo, el destino que l le quiera dar a ese dinero,
es el que l quiera. En el derecho ambiental, se tiene que revertir los efectos daosos creados y
si no es posible, tiene que crearse una situacin lo ms parecida posible a la que se lesiono.
Legitimacin pasiva y activa:
Siempre en un proceso en particular, hay que ver a quien se puede demandar y quien va a
demandar. Porque en la demanda, los requisitos que tiene esta, es quien demanda
(legitimacin), que demanda (tiene que fundamentar su pretensin), a quien demanda y porque
se demanda a ese que se dice responsable o que se le est pidiendo una medida preventiva.
Quien la alega debe comprobar que tiene el derecho para poder ejercer y que quien es
demandado es responsable, para que pueda ser condenado a la reparacin.
Legitimacin activa por dao patrimonial =>
En argentina no hay restricciones, cualquiera que sufra un dao derivado del
incumplimiento contractual producto de un acuerdo o extracontactual, el dao patrimonial,
puede ser reclamado la reparacin por cualquiera. Por supuesto que si hay una relacin
contractual, la legitimacin recae sobre el acreedor (legitimacin activa) y el deudor, que es
quien incumpli con la prestacin. En la extracontractual puede ser cualquiera que haya sufrido
el dao a partir del hecho daoso.
No as la legitimacin en el dao extrapatrimonial => hay una limitacin en la legitimacin
activa, ahora un poco mas ampliado, pero todava restringida. Quines eran?

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 a)Damnificado directo
En caso de muerte o gran discapacidad:
Los ascendientes
Los descendientes ,
Cnyuge,
Conviviente con quien all tenido un ostensible trato familiar
ARTICULO 1741.- Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado
para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo.
Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen legitimacin a ttulo
personal, segn las circunstancias, los ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes
convivan con aqul recibiendo trato familiar ostensible.
La accin slo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta por
ste.
El monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y
compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.
Legitimacin activa por dao material en caso de homicidio =>
Aqu no hay limitacin. En caso de homicidio, puede reclamar el dao material por la
muerte de una persona, todo aquel que haya sufrido un perjuicio material. Si hay dao
emergente, sern aquellos que hayan realizado algn gasto con motivo de la muerte de una
persona. En el cdigo civil se encuentra especificado en el artculo 1745.
Art 1745 inc a) le corresponde la indemnizacin a cualquiera que haya hecho los gastos.
(Por ejemplo: gastos mdicos, gastos farmacuticos, puede pedir, ya que tiene legitimacin
activa y esta no est limitada).
Art 1745 inc b) no limita la legitimacin activa por caso de fallecimiento. En este inciso
hay una presuncin de daos a favor de algunos de los legitimados activos que se presume que
por la muerte necesariamente van a sufrir un dao. Que son el conyugue, el conviviente, los
hijos menores de 21 ao de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con
capacidad restringida. Pero cualquier otro que haya tenido algn beneficio de esta persona y
que se ve truncado con la muerte tendr derecho a reclamar, solamente que estos ltimos lo
tienen que probar al beneficio (por ejemplo el hijo de crianza, el padre de crianza por la muerte
de sus hijos, el hijo que no es tal pero que convive y recibe ayuda, todos estos estn habilitados
para pedir la indemnizacin , es decir tienen legitimacin activa pero lo van a tener que probar,
porque sobre ellos no pesa la presuncin del inc b).
Art 1745 inc c) tambin genera una presuncin que la muerte de los hijos, les produce una
prdida de chances a los padres y al que tenia la guarda del menor.
ARTICULO 1745.- Indemnizacin por fallecimiento. En caso de muerte, la indemnizacin
debe consistir en:
a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El derecho a
repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una obligacin legal;
b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos menores de
veintin aos de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con capacidad
restringida, aunque no hayan sido declarados tales judicialmente; esta indemnizacin procede
aun cuando otra persona deba prestar alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la

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reparacin, debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la vctima, sus condiciones
personales y las de los reclamantes;
c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los hijos; este
derecho tambin compete a quien tenga la guarda del menor fallecido.

En materia de legitimacin activa por daos a cosas y a bienes, hubo un tiempo en donde
se discuti quienes podan reclamar, si solo el titular, el propietario o titular de dominio de la
cosa, o tambin el usuario, el tenedor de la cosa, el que detente la posesin de la cosa aunque
no se el propietario o el titular de dominio, esto es por ejemplo, en un accidente de automotores
si el conductor no era el dueo y demandaba, probablemente le interpusieran una accin de
falta de legitimacin, no legitimacin procesal, sino falta de legitimacin sustancial.
Hoy esto est aclarado cuando dice ejercicio de las acciones de responsabilidad (art 1772).
1772 inc a) el titular de un derecho real siempre va a estar legitimado porque pierde un
detrimento patrimonial en un bien de su propiedad, por ende siempre va a estar legitimado. Y
aunque no sea el titular puede reclamar.
1772 inc b) dentro de tenedor, tenemos que incluir al locatario, mero tenedor y el poseedor
que sea de buena fe, ya que el poseedor de mala fe no tiene derecho a reclamar la
indemnizacin de la cosa daada.
Jurisprudencia establece que no pueden reclamar ambos (por ejemplo titular de derecho
real y el tenedor) por que habra un enriquecimiento sin causa, porque estara dos veces
cobrando el mismo dao. Ya que el dao extra patrimonial es personal, en cambio el dao
patrimonial es sobre cosas, si dos cobraran el mismo dao sobre la cosa, se estara pagando dos
veces el mismo dao.
ARTICULO 1772.- Daos causados a cosas o bienes. Sujetos legitimados. La reparacin
del menoscabo a un bien o a una cosa puede ser reclamado por:
a) el titular de un derecho real sobre la cosa o bien;
b) el tenedor y el poseedor de buena fe de la cosa o bien.

Legitimacin activa por dao extra patrimonial o moral. Las personas jurdicas y las
personas fsicas en estado de vida vegetativa como posibles legitimados activos =>

Dao extra patrimonial => hay una limitacin en la legitimacin activa, ahora un poco mas
ampliado, pero todava restringida. Quines eran?
Damnificado directo
En caso de muerte o gran discapacidad:
Los ascendientes
Los descendientes ,
Cnyuge,
Conviviente con quien all tenido un ostensible trato familiar
La persona jurdica en la doctrina no es considerada legitimado activo por dao moral. Hay
muchos fallos de la corte que lo ha expresado as, como por ejemplo CASCO, tiene muchos
problemas habitualmente en la entrada de buenos aires, principalmente en las rutas, hay una

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empresa que tiene muchos problemas laborales. En el caso casco la corte es donde dice que no
hay dao extra patrimonial o moral de la persona jurdica. En Per si se le da dao moral a las
personas jurdicas. Pero en la Argentina, se utiliza el argumento de que la persona jurdica tiene
un objeto, y que ese objeto de la persona jurdica tiene el nimo de lucro y por lo tanto esta es
la funcin que cumple la persona jurdica y por lo tanto no hay posibilidad que sufra una lesin
en este tipo de bienes (en el espritu).
Si discuta si en las asociaciones sin fines de lucro podan tener dao extra patrimonial, el
que est en contra dice que en realidad es un problema de concepto, si decimos que el dao
extrapatrimonial o moral es una perdida disvaliosa del espritu, la persona jurdica no tiene
espritu, en todo caso los integrantes de la persona jurdica que son las personas que pueden
sufrir algn agravio moral, si se los vincula a travs de algn actuar antijurdico a la persona
jurdica, entonces ser esa persona fsica la que se siente agraviada podr iniciar una accin
reclamando el dao moral . por ejemplo una accin por difamacin a la persona jurdica.
En conclusin la persona jurdica no puede reclamar el dao moral.
Las personas en estado vegetativo parte de un concepto, del concepto del dao moral es un
concepto de sufrimiento y angustia, que sufre una persona, lo que se deca hace mucho tiempo
es que las personas en estado vegetativo no sufre, o por lo menos la ciencia no ha podido
comprobar que sufra. En la actualidad con el cambio del concepto de dao moral, se busco que
abarcara estos casos en donde es justo que se repare, por eso ahora el concepto de dao moral
es, la modificacin disvaliosa del espritu que repercute en el modo de ser, estar o sentir
diferente, entonces una persona que a partir del hecho antijurdico queda en estado vegetativo
se ve comprendida en este concepto y por lo tanto tiene derecho a la reparacin.
En este caso no estamos hablando de los terceros que luego tienen derecho a la reparacin,
en caso de gran discapacidad en donde tambin los convivientes, los padres, los ascendientes,
descendientes de esta persona que tiene una gran discapacidad, tambin tienen por derecho
propio y no por el derecho lesionado de la persona que queda en estado vegetativo.

Si hay pluralidad de damnificados =>

Si es un bien material no pueden demandar varios. Pero si se demanda por dao moral cada
uno demanda por derecho propio y por el dao que cada uno sufri.
En la demanda, por ms que vayan varias personas como sujeto activo, cada uno tiene que
demandar por derecho propio y tiene cada uno que especificar o discriminar el monto del dao
que sufri (se tiene que determinar el monto). Tanto por dao patrimonial, tanto por dao
emergente y dentro de dao emergente, tanto por gastos mdicos, y luego de dao emergente,
tanto por gastos de traslado, tanto por gasto farmacutico, porque si no lo discriminamos as
tenemos un defecto legal. Esto permite que el demandado ejerza su derecho de defensa,
diciendo si es mucho o poco por gasto de traslado, gastos farmacuticos, etc pudiendo controlar
la viabilidad de lo que se demanda.
El defecto legal no se lo considera un incidente, es ejecutable estas costas, por ms que el
juicio principal contine.

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 Transmisin de la accin indemnizatoria mortis causa y por acto entre vivos =>
Si la accin es promovida por el damnificado, y luego de promovida el damnificado muere,
esta se transmite a sus herederos. En la medida que cada uno reciba en la herencia ser titular
del crdito que haya promovido el damnificado.
En la accin de dao moral expresamente se dice, que el damnificado tiene que haber
iniciado la accin para que esta sea trasmitida a sus herederos.
Por el dao sufrido por el damnificado, no por los daos sufridos por el damnificado. No es
derecho hereditario, sino que es derecho propio. Puede ser que entre el hecho y la muerte, haya
vivido el damnificado y haya iniciado las acciones en ese tiempo, se muere antes de terminar el
juicio, pide dao patrimonial y dao extra patrimonial, esos derechos pasan a sus herederos.
Si el damnificado no inicio el juicio, pero durante ese tiempo el damnificado hizo gastos,
esos si se transmite a sus herederos, por ms que el juicio no se haya iniciado, porque eso es un
crdito de contenido patrimonial, que estaba en el patrimonio de la persona damnificada, que
cuando muere pasa a sus herederos.
Si el damnificado muere antes de iniciar la accin, esta no se transmite a sus herederos
cuando se trata de crditos por daos extra patrimonial.
Por actos entre vivos los crditos patrimoniales se pueden transferir, yo transfiero mi
derecho. En cambio en el derecho extra patrimonial, est dividido respecto de si se puede o no
transferir. Pizarro dice que si se puede transferir, lo que pasa es que hay un artculo en el cdigo
de Vlez que deca expresamente que no se poda transmitir los crditos provenientes del dao
moral. Entonces deca como no se va a poder transmitir por ejemplo una compaa de seguro
paga y se subroga en los derechos por el artculo que se encuentra en la ley de seguro (si la
aseguradora le paga al asegurado el dao, luego tiene derecho a repetir por no se responsable
del dao).
Pero en general se dice que no es transmisible el crdito derivado de un dao
extrapatrimonial, salvo que el damnificado lo haya reclamado. Ya si lo ha reclamado en juicio
si lo puede transmitir.

La legitimacin activa de los daos de incidencia colectiva =>

Los daos de incidencia colectiva son aquellos que no les pertenecen a nadie, y hay que
determinar, en base a la ley de defensa del consumidor que dice quienes son los que pueden
representar los daos de incidencia colectiva de los consumidores, en la ley de presupuestos
mnimos de la proteccin del ambiente dice quienes son los representantes de los intereses de
incidencia colectiva ambiental, y luego hay que determinar cules son los diferentes requisitos
que han venido a legitimar a las distintas organizaciones para que puedan promover las
distintas acciones en procesos colectivos.
Certificacin de clase, Quien invoca los derechos colectivo tiene ciertos requisitos mnimos
que le de seriedad a la promocin de defensa de los intereses colectivos, para evitar que se
frustren la proteccin de incidencia colectiva.

Legitimacin pasiva:
En el encubrimiento vimos que el encubridor es responsable en la medida que haya
contribuido con su encubrimiento a la produccin del dao.

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 Los autores, son responsables.
Los consejeros, los cmplices responden en la medida que haya contribuido con su ayuda a
la produccin del dao.
ARTICULO 1752.- Encubrimiento. El encubridor responde en cuanto su cooperacin ha
causado dao.
Los terceros civilmente responsables por el hecho de otro o por el de sus cosas, ya lo vimos
en bolillas anteriores. En estos supuestos hay dos responsables, el que causa el dao material y
el que debe responder por el hecho del principal.
La aseguradora no es demandada, sino que se la cita en garanta; la puede citar tanto el
demandado como el actor y solo responde si se la condena pero en los lmites del seguro. No
demanda todo el dao, sino hasta lo que dice la pliza de seguro o el contrato de seguro.
Tambin tenemos el de franquicia que fija el monto mximo con lo que responde. Es
responsable directo. Defiende a su asegurado.

Extincin de la accin => renuncia, transaccin, prescripcin ya lo vimos en obligaciones.

La demanda de daos:
Determinacin procesal del quantum reclamado. Supuesto de dao moral. La formula y lo
que en ms o en menos resulte de la prueba. Excepcin de defecto legal.
El cdigo de procedimiento estable que en la demanda se tiene que determinar quien
demanda, a quien demanda, el objeto, su fundamento y se tiene que determinar la cuanta.
Se discuta en el dao patrimonial, ya que aqu es ms fcil saber la cuanta, porque hay
muchos mercados que permiten ver el valor de la cosa. En cambio en el dao extra patrimonial,
se discuta si el actor tena la obligacin de determinar la cuanta, o no, o si poda diferir la
cuantificacin del monto, para la etapa en la que pudiera en base a la prueba, determinar el
monto. Esto es porque en la demanda hay que pagar tasa de la justicia.
Llego hasta el TSJ en el cual se dijo que cualquiera sea la naturaleza del dao, (patrimonial
y extrapatrimonial) que se reclama, se debe determinar la cuantia, sea dao patrimonial o
moral.
EN LA DEMANDA HAY QUE CUANTIFICAR EL DAO.
Una doctrina, dice que en el dao punitivo no es obligatorio para el actor cuantificar,
porque es una sancin y desalentara el pedido de esas acciones y otro argumento es que la
sancin no tiene ningn parmetro de comparacin y se podra determinar cualquier monto.
Hay otra postura doctrinaria, que dice que es obligatorio cuantificarlo.
El parmetro para cuantificarlo al dao punitivo es el mismo que el dao moral. El tribunal
puede violentar el principio de congruencia y darte un monto mayor al que solicitaste en la
demanda.
Yo fijo la cuanta en la demanda, quedo fijado en la demanda y tengo la posibilidad de
ampliar la demanda y por ende la cuanta (ampliarla o disminuirla) en los momentos de los
alegatos.
Pero puedo sujetar la demanda en lo que en ms o en menos resulte de la prueba, y el
TSJ ha dicho que si se utiliza esa frmula no hace falta ampliar la demanda en los momentos de
los alegatos. Ya que, ya est determinado que es una demanda provisoria a los fines de que se

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pueda allanar el demandado y que si luego de la prueba surge ms o menos, no tengo luego que
en los alegatos ampliar la demanda.
Si no se hace la cuantificacin, se puede oponer la excepcin de defecto legal.
La prueba de los presupuestos de la reparacin.
En materia de antijuridicidad no tengo que probar la antijuridicidad, si no que tengo que
hacer prueba de las causas de justificacin si las hubiera.
El dao en particular, en principio lo tiene que probar el damnificado, pero hay muchas
excepciones que se contemplan en la ley, en donde el sistema presume el dao, pero adems los
jueces utilizan mucho las presunciones hominis para salvar las negligencias de los abogados
que muchas veces no hacemos buenas prueba.
Con respecto a la relacin de causalidad adecuada, la causalidad la tiene que probar el
actor, pero tambin el cdigo prev varias presunciones de causalidad.
Con respecto al factor de atribucin este tambin hay que probarlo. Si es la culpa, no hay
ninguna duda de que hay que probarla, salvo que se utilice la facultad del art 1735, en donde el
juez puede determinar que quien tiene que probar la falta de culpa es el demandado, en donde
en principio quien tiene que probar es el actor. Tambin hay que ver cuando la cosa es riesgosa,
pero que no es riesgosa en si misma, sino por la forma en que lo utilizo, lo tengo que probar.
(por ejemplo, una maseta colgando de la ventana y se cae y lastima a alguien).
La sentencia de daos. Diversas clases de sentencias en el juicio de daos.
Fundamentacin. Principio de congruencia =>
a)Sentencia conminatoria
b)Sentencia preventiva
c)Sentencia inhibitoria
La sentencia tiene que estar fundamentada lgica y legalmente, si no est fundamentada
lgica y legalmente es una sentencia nula por ser arbitraria y por lo tanto puede ser revocada.
Tiene que estar fundamentada tanto en los hechos como en los daos, por eso tambin hay que
fundamentar el por qu de la indemnizacin del dao moral.
No tiene que tener contradicciones la sentencia.
Para poder casar la sentencia, tengo que decir que disiento y traer un fallo de otra cmara
del tribunal superior que haya interpretado el derecho de una manera diferente. Ah demuestro
la finalidad de unificar jurisprudencia (funcin nomofilactica del tribunal superior).

Monto no probado. Fijacin en la etapa de ejecucin de sentencia =>

Es cuando se prueba el dao, pero no se prueba el monto.
En el sistema cordobs puede existir la posibilidad que el dao al momento de iniciar la
demanda y de lo que surge de la prueba, no se puede cuantificar el dao. ES DECIR EXISTE
EL DAO PERO NO SE PUEDE CUANTIFICAR. O puede ir AGRAVANDOSE. Entonces se
le da una segunda oportunidad, al actor para que luego de lo entre dicho, el actor realice un
pequeo incidente, en la etapa de ejecucin de sentencia, el actor tiene que hacer una relacin
de daos, que puede poner una pericial, que no se hizo en la situacin anterior o que se pueda
ampliar la pericial anteriormente hecha y se le corre traslado a la otra parte para que evalu las
pruebas presentadas por el actor, creo que son 10 das, es un plazo muy corto, para que meritue
la prueba rendida. Y despus de eso el juez, saca un auto que estima esos gastos. Incluso puede

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llegar a suceder que un dao que haya sido primariamente admitido, despus al haber sido
deficiente la prueba en la etapa de valoracin de daos, no est probada la cuanta y por ende la
rechazo.
Esto es excepcional. Ya que el cdigo de procedimiento se aplica solo si no se ha podido
probar el monto del dao (SOLO SI NO SE HA PODIDO HACER PRUEBA). Si durante el
proceso hubo posibilidad de hacer prueba y hubo negligencia probatoria, no se puede aplicar
este procedimiento.
En cambio en buenos aires, difiere a una etapa posterior la cuantificacin del dao,
realizando prueba.

Imposicin de costas en el proceso de daos:

Rige el principio de que quien pierde el juicio, debe pagar las costas. (Principio efectivo de
la derrota). Y si la derrota es parcial, parte de lo que no prospero lo tiene que pagar el actor.
Hay una doctrina que dice que en realidad las costas forman parte de la indemnizacin,
nunca se puede imponer las costas al actor, porque si no se estara reduciendo la indemnizacin.

Recurso extraordinario =>

El recurso extraordinario es excepcional. En principio no hay acceso, aunque la corte
muchas veces le ha dado acceso siempre que ha considerado que una indemnizacin viola el
principio constitucional de reparacin plena.
La sentencia tiene que ir en contra del derecho federal invocado, en este caso violar el
principio constitucional de reparacin plena.
Cuestin federal suficiente para que se habilite el recurso extraordinario.
La corte no puede entrar a reinterpretar en los hechos a como lo ha hecho el juez inferior,
como tampoco puede reinterpretar la aplicacin del derecho.