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August, 2016

El abandono procesal subordinado a una

declaracin constitutiva.pdf
Beatriz Franciskovic Ingunza

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El abandono procesal subordinado a una declaracin constitutiva

Beatriz A. Franciskovic Ingunza. Abogada. Conciliadora y rbitro adscrita al OSCE, Arbitra

PerMINJUS y Consensos PUCP. Docente de la Universidad Ricardo Palma, Unif y
Universidad Cientfica del Sur. Asociada al Instituto Vida, Salud y Gestin SCRltda.

1. Introduccin. 2. Identificacin del abandono: forma especial o anormal de concluir un

proceso. 3. Ubicacin del abandono dentro de nuestro ordenamiento jurdico procesal. 4.
Qu es el abandono? Definicin por varios autores. 5. Cundo se declara: Requisitos para
que proceda el abandono: i) la inactividad procesal, ii) el transcurso del tiempo y iii) que sea
declarado por el Juez. 6. Quien puede solicitar la declaracin de abandono. 7. Finalidad del
abandono. 8. Los efectos de la declaracin de abandono. 9. Conclusiones

1. Introduccin

El inters sobre el tema propuesto surge de la pregunta si la resolucin que declara

el abandono del proceso tiene una naturaleza meramente declarativa o constitutiva.
Nuestra doctrina (segn algunos libros de autores peruanos) y jurisprudencia no ha
sido tan uniforme al respecto, hasta que recin el 26 y 27 de setiembre del ao 2014
se llev a cabo, en la ciudad de Arequipa, el Pleno Jurisdiccional Regional cuyo
cuarto tema a tratar fue sobre si la declaracin de abandono es constitutivo o
declarativo.

La pregunta que se formularon los Jueces Superiores fue la siguiente: Puede el

Juez de oficio declarar la conclusin del proceso civil por abandono luego de
transcurridos cuatro meses y a pesar que el demandante present un escrito
impulsando el proceso? Concluyendo, en decisin por mayora, que "No puede,
porque una vez impulsado el proceso luego de transcurrido cuatro meses sin que el
juez haya declarado el abandono, una vez impulsado ya no puede de oficio declarar
el abandono del proceso, al contener esta declaracin una naturaleza jurdica
constitutiva".1

Dicha conclusin nos llevar a ubicar e identificar dicha institucin procesal (el
abandono del proceso) dentro del ordenamiento jurdico procesal as como
ocuparnos sobre qu es el abandono, cundo se declara, quin lo puede solicitar,
cual es la finalidad de dicha declaracin, qu consecuencias genera dicha
declaracin as como precisar las diferencias entre una pretensin o proceso
meramente declarativo o constitutivo hasta comprender la naturaleza jurdica de
dicha declaracin.

2. Identificacin del abandono: forma especial o anormal de concluir un proceso

Sin duda el proceso es un conjunto de actos jurdicos procesales que se inicia con
la interposicin de la demanda y generalmente concluye con una sentencia y un

1
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/85167d80462e57f29431fcca390e0080/CONCLUSIONES.pdf?MOD=AJPERES&C
ACHEID=85167d80462e57f29431fcca390e0080
debido pronunciamiento sobre el fondo; empero, existen otros supuestos en que el
proceso puede concluir sin una sentencia, es decir, sin una declaracin sobre el
fondo (por ejemplo si las partes concilian o transan). A estas formas de concluir el
proceso se les denomina como las formas especiales o anormales de concluir el
proceso. Dentro de estas formas especiales o anormales de concluir el proceso
encontramos a la institucin del abandono.

3. Ubicacin del abandono dentro de nuestro ordenamiento jurdico procesal

El abandono se encuentra regulado dentro del ttulo XI denominado como las formas
especiales de conclusin del proceso, especficamente en el Captulo V
Abandono, artculos 346 a 354 del Cdigo Procesal Civil.
A esta institucin se le conoce tambin con la denominacin de caducidad o
perencin de la instancia. (Hinostroza Minguez , Derecho Procesal Civil, 2010, pg.
282)
Etimolgicamente, el vocablo perencin proviene del latn, del verbo perimire,
peremptum que significa extinguir, destruir, matar, hacer morir o fracasar; e
instancia de instare que es palabra compuesta de la preposicin in y el verbo
stare. En funcin de lo expuesto podemos enunciar el siguiente concepto: la
perencin es el aniquilamiento o muerte de la instancia, por la inaccin en el
proceso, durante el tiempo establecido por la ley, de la parte que tena la carga
procesal de impulsarla. (Ferreira de la Rua, Angelina, Rodriguez Jurez, Manuel,
2014, pg. 28)

4. Qu es el abandono? Definicin por varios autores

Segn (Chiovenda , 2009 , pg. 546) es un modo de extincin de la relacin procesal
y que se produce despus de un cierto tiempo, en virtud de la inactividad de los
sujetos procesales. La caducidad, dice la ley, no extingue la accin, pero hace nulo
el procedimiento; ms exactamente debe decirse que la caducidad cierra la relacin
procesal, con todos sus efectos procesales y sustantivos, sin pronunciamiento sobre
la demanda (Chiovenda , 2009 , pg. 546)
El abandono es una institucin jurdica que extingue la relacin procesal en el
estado en que se encuentre, por inactividad de las partes y del Juez que no realizan
actos de prosecucin de la instancia, cuyo efecto es que pone fin al proceso sin
afectar la pretensin. (Idrogo Delgado , 1997 , pg. s/n)
Constituye otra de las formas anormales de conclusin del proceso surgido como
consecuencias de la inactividad o inaccin de las partes en el proceso durante
determinado lapso de tiempo que determina la perencin de la instancia. Existen
dos elementos esenciales en esta figura como lo son el tiempo y la inactividad
procesal, que conlleva a una sancin o consecuencia por parte de la norma procesal
que declara la no continuacin del proceso. (Rioja Bermudez, 2014, pg. 894)
Para Enrique Falcon,es una institucin procesal aplicable a los procesos
dispositivos, en virtud de la cual, ante la inactividad de la parte sobre quien pesa la
carga de operar el procedimiento, durante determinado lapso, de oficio o a pedido
de parte contraria, el tribunal puede declarar el cese el curso de la instancia
(Falcon , 1989, pg. 11)
Sents Melendo, citado por Hinostroza Minguez, seala al respecto que , un
proceso que se detiene durante determinado tiempo, caduca o perime; y as lo
dispone la ley, para el caso de que nadie haya instado su continuacin. (Hinostroza
Minguez , Derecho Procesal Civil, 2010, pg. 282)
Se trata de una institucin del proceso civil [] que permite declarar que ha quedado
terminado dicho proceso sea al quedar inactivo por determinado tiempo sealado
previamente por la ley positiva en caso del abandono de la instancia o abandonada
la apelacin o el recurso de nulidad en los casos de abandono de los recursos y por
tiempo o trmino predeterminado. (Sagastegui Urteaga, 1987, pg. 257)

5. Cundo se declara: Requisitos para que proceda el abandono:

Segn lo establece el artculo 346 del Cdigo Procesal Civil, el abandono ser
declarado por el Juez cuando el proceso permanezca en primera instancia durante
cuatro meses sin que se realice acto que lo impulse.
No opera el abandono si el proceso se hubiese paralizado por acuerdo de las partes
aprobado por el Juez, cuando la paralizacin del proceso se debe a causas de
fuerza mayor y que los litigantes no hubieran podido superar con los medios
procesales a su alcance (artculo 349) en los procesos que se encuentran en
ejecucin de sentencia, en los procesos no contenciosos, en aquellos procesos que
contienen pretensiones imprescriptibles, en los procesos pendiente de sentenciar,
en procesos que se encuentran pendientes de una acto jurdico procesal por parte
del juez (resolucin), del auxiliar jurisdiccional (formacin de cuaderno) o del
Ministerio Pblico, en los proceso que la ley seale (artculo 349)
Se advierte que para que se declare el abandono debe presentarse tres requisitos
de manera concurrente: i) la inactividad procesal, ii) el transcurso del tiempo y iii)
que sea declarado por el Juez.

i) La inactividad procesal: entindase por inactividad procesal a la no

realizacin de actos jurdicos procesales que hagan avanzar el desarrollo
del proceso siempre que se trate de razones injustificadas, es decir que
no haya sido acordado por las partes o permitido por el Juez. Dicha
paralizacin del proceso debe ser voluntaria y deliberada. Como dice
Chiovenda la inactividad procesal consiste en no efectuar actos de
procedimientos. (Idrogo Delgado , 1997 , pg. s/n)
Se refiere a la inactividad procesal de ambas partes y no de una sola (o tambin
en caso de actividad inidnea para impulsar el proceso), no imputables a causas
insuperables o ajenas a ellas. (Hinostroza Minguez , 2003, pg. 631)
Chiovenda, citado por Rioja Bermdez, seala: La inactividad debe ser inactividad
de parte (voluntaria o involuntaria, no importa) no de juez, puesto que si la simple
inactividad del juez pudiese producir la caducidad, sera remitir al arbitrio de los
rganos del estado la cesacin del proceso. (Rioja Bermudez, 2014, pg. 895)
Por inactividad procesal hay que entender a la presentacin de escritos que no
tienen por finalidad la activacin del proceso sino que por el contrario se presentan
escritos sealando la designacin de nuevo domicilio procesal, pedido de copias,
apersonamiento de nuevo apoderado y otros anlogos (Rioja Bermudez, 2014,
pg. 899)

ii) El transcurso del tiempo: Se requiere que el proceso se encuentre inactivo

durante un periodo de tiempo de cuatro meses.
Nuestra norma procesal seala el plazo legal que debe transcurrir para la
declaracin del abandono [] es de cuatro meses que empieza a correr desde el
da siguiente a aquel en que tiene lugar el ltimo acto de impulso procesal el mismo
que para dicho efecto puede ser hbil o no y en el cual se incluye los das feriados
o no laborables. En este sentido el plazo final se cumple en el mes de vencimiento
y en el da de ste correspondiente a la fecha del mes inicial. Si en el mes de
vencimiento faltara tal da, el plazo se cumple en el ltimo da de dicho mes. (Rioja
Bermudez, 2014, pg. 896)

iii) Declaracin por parte del Juez: El abandono debe ser declarado por el
Juez.
Al respecto, segn lo establece el artculo 348del Cdigo Procesal Civil que a la
letra dice el abandono opera por el solo transcurso del plazo desde la ltima
actuacin procesal o desde notificada la ltima resolucin procesa se podra
entender que el abandono opera de pleno derecho al verificarse el transcurso de
cuatro meses de inactividad del proceso, es decir, sin necesidad de una declaracin
por parte del Juez; sin embargo, esto no es cierto, ya que para que el abandono
surta efectos se requiere que sea declarado por el Juez, mediante la expedicin de
un auto que pone fin al proceso sin un pronunciamiento sobre el fondo.
Al respecto, siempre ha surgido la inquietud de poder determinar si dicha
declaracin de abandono emitida por el Juez, tiene una naturaleza jurdica
meramente declarativa o constitutiva. (Naturaleza jurdica que ser explicada
posteriormente para mejor comprender sus diferencias)
Sin embargo, hay que resaltar que actualmente el tema se encuentra dilucidado,
debido al Pleno Jurisdiccional Regional llevado a cabo en la ciudad de Arequipa los
das 26 y 27 de setiembre, donde se concluy, por mayora, que la declaracin de
abandono tiene naturaleza jurdica constitutiva.
Empero, no podemos dejar de precisar que antes de dicha conclusin plenaria ha
existido disconformidad de opiniones. Esto se comprueba de la revisin de autores
peruanos, al sealar que la resolucin de abandono expedida por el Juez tiene
naturaleza declarativa.
As por ejemplo Alberto Hinostroza Minguez seala textualmente que la resolucin
declarativa del abandono es otro de sus presupuestos. Sin ella dicho instituto no
est totalmente definido, pese a no tener tal resolucin carcter constitutivo sino
esencialmente declarativo. (Hinostroza Minguez , Comentarios al Cdigo Procesal
Civil. Analisis artculo por artculo., 2003, pg. 634). Por otro lado, Idrogo Delgado,
seala que el abandono en nuestro Cdigo Procesal opera de pleno derecho y
puede ser declarado de oficio o a solicitud de parte o del tercero legitimado. (Idrogo
Delgado , 1997 , pg. s/n)
Sin embargo, por el contrario Marianella Ledesma afirma que el abandono opera
no desde el vencimiento del plazo sino a partir del momento en que el rgano
jurisdiccional lo declara, razn por la cual la resolucin reviste carcter constitutivo.
Se requiere de una resolucin judicial que la tenga por producida y solo produce
efectos hacia el futuro. (Ledesma Narvaez , 2008, pg. 102)
En este estado, y para mejor comprender la postura del Pleno Regional citado, se
precisar lo que se entiende por la expresin constitutiva y declarativa. Para esto
se consignar solo a dos de las clases de pretensiones que pueden presentarse o
a las clases de proceso que pueden existir, en el entendido que la pretensin
constituye el elemento objetivo del proceso y en consecuencia determina su
contenido.

- Entindase por la expresin pretensin o proceso declarativo: aquella

declaracin que persigue una sentencia de pura declaracin sobre una
relacin (o situacin) jurdica. (Vescovi , 1984, pg. 86)
Las sentencias declarativas [] en ellas se solicita la simple declaracin de una
situacin jurdica que ya exista con anterioridad a la decisin, buscando slo
certeza. [] la existencia o inexistencia de un derecho o de una situacin jurdica.
(Rioja Bermudez, 2014, pg. 925) Qu ya exista.
Es decir, mediante sta declaracin se pretende declarar un hecho o una situacin
jurdica existente o que ya exista.
En el presente caso, en cuanto a la declaracin de abandono, se puede afirmar que
lo expuesto no sera cierto, porque el proceso (primera situacin jurdica) se inici
debidamente con la interposicin de la demanda y ste hubiese podido continuar
con su desarrollo, empero, aparece una nueva (otra) situacin jurdica que modifica
(cambia) o paraliza el desarrollo del proceso durante cuatro meses debido a la
inactividad de las partes.
Por lo que al declarar el Juez el abandono de forma meramente declarativa estara
faltando a la verdad. Pues, el proceso se inici y despus cay en abandono.
Existen dos situaciones jurdicas distintas. No se puede declarar como una sola
situacin jurdica ya existente. Lo cierto es que se presentan dos distintas: una
situacin jurdica (inicio del proceso) que ha sido modificado por otra nueva situacin
jurdica (paralizacin del proceso por cuatro meses).

- Entindase por la expresin pretensin o proceso constitutivo: aquel que

persigue [] que se declare el derecho modificando o creando una situacin
jurdica nueva (distinta). Es la de divorcio, de filiacin, etc. (Vescovi , 1984,
pg. 86). La misma que recin surtir efectos desde su declaracin en
adelante, es decir, est declaracin genera efectos jurdicos para el futuro.
Se denomina tambin proceso constitutivo, porque la modificacin de un estado
jurdico pre existente se traduce en la construccin de un estado jurdico nuevo.
Considerando, que resulta mejor denominarlo proceso de declaracin constitutiva,
porque el juez no crea la relacin jurdica sino que la declara o le da certeza (Devis
Echanda , 1984 , pg. 165)
Es decir, mediante sta declaracin se pretende modificar o variar un estado
existente por otro nuevo. El estado existente del proceso sera: que se encuentra
un proceso debidamente iniciado que se encuentra paralizado o inactivo de manera
voluntaria por las partes del proceso. El nuevo estado del proceso sera: que el Juez
declare el abandono. Resolucin que surtir efectos desde que sea notificada en
adelante.
Por lo que concluimos siguiendo a Devis Echanda que el abandono del proceso se
trata de declaracin constitutiva.

6. Quien puede solicitar la declaracin de abandono

Segn lo establece el artculo 346 del Cdigo Procesal Civil, el abandono puede
ser declarado por el Juez a pedido de las partes del proceso, de un tercero
legitimado o por iniciativa (de oficio) del propio Juez.

7. Finalidad del abandono

La finalidad de la caducidad de la instancia no se encuentra en la necesidad de
imponer una sancin (conclusin del proceso) ante la pasividad absoluta de los
sujetos procesales, sino en el nimo de favorecer el desarrollo dinmico y eficaz de
la actividad jurisdiccional. (Hinostroza Minguez , Derecho Procesal Civil, 2010, pg.
294)
Es un instituto procesal impuesto por razones de orden pblico que opera cuando
se ha abandonado el procedimiento durante un determinado lapso a fin de no
perturbar la administracin de justicia y dar certidumbre a las relaciones jurdicas
cuya suerte est pendiente en el pleito. En sntesis, el instituto de la perencin de
instancia tiene su fundamento en una presuncin iure et de iure de desinters por
la prosecucin de la instancia, de la parte que tena la carga procesal de instarla y
su finalidad no es otra que dar seguridad jurdica y estabilidad a las relaciones
jurdicas impidiendo que los procesos se eternicen, evitando indefinidamente la
resolucin de las controversias. (Ferreira de la Rua, Angelina, Rodriguez Jurez,
Manuel, 2014, pg. 37)

8. Los efectos de la declaracin de abandono

Los efectos vienen a ser las consecuencias jurdicas surgidas como consecuencia
de la realizacin o declaracin de un acto al interior del proceso. En este caso
estamos ante aquellas que surgen como consecuencia de la declaracin de
abandono por parte del magistrado. El abandono pone fin al proceso, es decir, lo
concluye sin afectar la pretensin. Sin embargo, su declaracin impone al
demandante iniciar un proceso con la misma pretensin durante un ao, contado a
partir de la notificacin del auto que lo declare. Asimismo, restituye las cosas al
estado que tenan antes de la demanda. Si por segunda vez, entre las mismas
partes y en ejercicio de la misma pretensin, se declara el abandono, se extingue el
derecho pretendido y se ordena la cancelacin de los ttulos del demandante, si a
ello hubiera lugar. (Rioja Bermudez, 2014, pg. 909)
Sin duda para que el abandono produzca sus consecuencias, es decir, su
declaracin impide al demandante iniciar otro con la misma pretensin durante un
ao, contado a partir de la notificacin del auto que lo declare. (Idrogo Delgado ,
1997 )

9. Conclusiones
El abandono constituye una forma especial o anormal de concluir el proceso sin una
declaracin sobre el fondo del proceso
A esta institucin se le conoce tambin con la denominacin de caducidad o
perencin de la instancia
El abandono es una institucin jurdica procesal que pone fin al proceso, en el
estado en que se encuentre, debido a la inactividad de las partes por cuatro meses
consecutivos.
Para que se declare el abandono debe presentarse tres requisitos de manera
concurrente: i) la inactividad procesal, ii) el transcurso del tiempo y iii) que sea
declarado por el Juez.
En cuanto a la declaracin de abandono hay que precisar que ste no opera de
pleno derecho por el simple transcurso del tiempo. El abandono debe ser declarado
por el Juez.
La declaracin por el Juez del abandono del proceso tiene una naturaleza
declarativa constitutiva. Es decir, surte efecto desde su expedicin y debida
notificacin en adelante.
Puede ser solicitado a pedido de las partes del proceso, de un tercero legitimado o
ser declarado por iniciativa (de oficio) del propio Juez.
La declaracin de abandono tiene por finalidad favorecer el desarrollo dinmico y
eficaz de la actividad jurisdiccional. Su finalidad no es otra que dar seguridad
jurdica y estabilidad a las relaciones jurdicas impidiendo que los procesos se
eternicen.
La consecuencia que genera la declaracin de abandono consiste en la conclusin
del proceso sin afectar la pretensin. No pudiendo el demandante interponer una
demanda con la misma pretensin durante un ao. Y si por segunda vez, entre las
mismas partes y en ejercicio de la misma pretensin, se declara el abandono, se
extingue el derecho pretendido.

Referencias Procesales
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Jurdica Universitaria .
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ediciones. Recuperado el 2016 de mayo de 17
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Vescovi , E. (1984). Teora General del Proceso. Bogot: Temis Librera.