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INDICE

INTRODUCCIN .......................................................................................................... 5

I.- LAS PERSONAS ..................................................................................................... 7

1.1.- NOCION JURIDICA DE PERSONA .................................................................. 7

Concepto de persona ............................................................................................ 7

A) Fuentes Literarias:............................................................................................. 7

B) Fuentes Jurdicas: ............................................................................................. 7

B.1) Gayo: - Institutas: ........................................................................................... 8

B.2) Justiniano: ...................................................................................................... 8

1.2.- COMIENZO Y EXTISIN DE LA PERSONALIDAD .......................................... 9

1.2.1.- COMIENZO. ............................................................................................... 9

1.2.2.- EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD. ..................................................... 12

1.3.- CAPACIDAD DE LAS PERSONAS. ................................................................ 13

1.3.1.- Capacidad de obrar en el Derecho de la antigua Roma ............................ 13

1.3.2.- Causas modificativas de la capacidad jurdica o capacidad de derecho. .. 14

1.3.3.- Degradacin del honor civil ....................................................................... 14

1.3.3.- Religin .................................................................................................... 16

1.3.4.- Condicin social y profesin ..................................................................... 16

1.3.4.- Sexo ......................................................................................................... 17

1.3.5.- Edad ......................................................................................................... 18

1.4.- CLASES DE PERSONAS ............................................................................... 19

1.4.1.- DIVISIONES DE LAS PERSONAS ........................................................... 19

1.4.2.- CLASES DE PERSONAS ......................................................................... 19

1.4.2.1.- Persona fsica: ................................................................................... 19

1.4.2.2.- Persona Jurdica: ............................................................................... 20

II.- PERSONAS FISICAS O NATURALES ................................................................. 22

2.1.- STATUS LIBERTATIS .................................................................................. 22

2.1.1. La situacin de los esclavos:...................................................................... 23

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 2.1.2. Causas de la esclavitud: ............................................................................ 23

2.1.3.- Clases de esclavos: .................................................................................. 24

2.1.4.- Modos de extincin de la esclavitud: ......................................................... 25

2.1.4.1.- La Manumissio .................................................................................. 25

2.1.4.2.-. Por concesin del Estado .................................................................. 26

2.1.4.3.- El patronato ........................................................................................ 27

2.1.4.4.- Derecho pblico ................................................................................. 27

2.1.4.5.- Derecho privado ................................................................................. 27

2.1.4.6.- Situaciones afines a la esclavitud: ciertas categoras de personas

ocupan una posicin semeja a las de los esclavos........................................... 28

2.2.- EL STATUS CIVITATIS................................................................................... 29

2.2.1.- Los ciudadanos......................................................................................... 30

2.2.1.1.-Adquisicin de la ciudadana: .............................................................. 31

2.2.1.2.- Prdida de la ciudadana: ................................................................... 31

2.2.2.- Los no ciudadanos .................................................................................... 32

2.2.3.- Los peregrini ............................................................................................. 32

2.2.4.-Los latini .................................................................................................... 33

2.3.- EL STATUS FAMILIAE ................................................................................... 35

2.3.1.-Personas alieni iuris ................................................................................... 35

2.3.2.- La patria potestad ..................................................................................... 35

2.3.2.1.- Fuentes de la Patria Potestad. ........................................................... 36

a) La Filiacin. .................................................................................................. 36

b) La Evolucin de la Adopcin ("Adrogatio"). .................................................. 37

c) Legitimatio. ................................................................................................... 38

2.3.2.3.- Extincin de la Patria Potestad Referida a la Emancipacin ............... 39

a) Acontecimientos Fortuitos. ........................................................................... 39

b) Actos Solemnes. .......................................................................................... 39

2.3.3.- El Matrimonio en Roma. ........................................................................... 40

2.3.3.1.- Matrimonio "Cum Manu" y "Sine Manu".............................................. 40

3
 2.3.3.2.- Requisitos para Contraer "Justae Nuptiae" (Matrimonio). ................... 40

2.3.3.3.- Impedimentos para Celebrar el Matrimonio. ....................................... 41

2.3.3.4.- Consecuencias Jurdicas de las "Iustae Nuptiae". .............................. 42

2.3.4.- Las personas sui iuris ............................................................................... 43

2.3.4.1.- La Tutela ............................................................................................ 43

2.3.4.2.- El Tutor. ............................................................................................. 43

2.3.4.3.- Clases de Tutela. ............................................................................... 43

2.3.4.4.- Funciones del Tutor. La "Auctoritatis Interpositio" y la "Gestio

Negotiorum". .................................................................................................... 45

2.3.4.5.- Fin de la Tutela. ................................................................................. 46

2.3.4.6.-Curatela .............................................................................................. 46

2.3.4.7.- Clases de Curatela. ............................................................................ 47

a) Curatela de los Pupilos. ............................................................................... 47

b) Curatelas Especiales. .................................................................................. 47

2.4.- LA CAPITIS DEMINUTIO ................................................................................ 48

2.4.1.- Clases de capitis deminutio ...................................................................... 48

2.4.1.1.- Capitis deminutio mxima: ................................................................. 48

2.4.1.2.- Capitis deminutio media: .................................................................... 48

2.4.1.3.- Capitis deminutio mnima: .................................................................. 48

BIBLIOGRAFA .......................................................................................................... 49

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 INTRODUCCIN

Con Gayo comenzamos nosotros a presenciar la sinonimia entre

Persona y hombre, lo cual sigue vigente en cualquier Ordenamiento
Jurdico, sin embargo debemos acotar que a partir del ao 1251 el Papa
Inocencio IV (Sinibaldo Fieschi, 28-6-1203 - 7-12-1254), adems de
utilizar el trmino con relevancia jurdica, vale decir, a como se dira
ahora Sujeto de Derecho, incorpora a la Persona Jurdica denominada
posteriormente persona moral o persona jurdica colectiva.

El concepto de Persona ha sido uno de los pilares fundamentales no solo

de las Ciencias jurdicas, si no, tambin del Ordenamiento Jurdico en
cualquier poca de la historia de la humanidad.

El trmino aparece casi misteriosamente en el lxico jurdico, ya que no

hay evidencia cierta en qu momento se incorpora, a menos qu,
partamos de las Instituciones de Gayo que segn la tradicin vivi en el
Siglo 11 de nuestra era, aunque como veremos en el desarrollo de este
Trabajo, los Romanos utilizaron el trmino Persona como sinnimo de
papel teatral, para ser ms exactos, de actor teatral.

Para los Romanos el trmino Persona pudo haber tenido un fundamento

biolgico que no jurdico, dado que, todos los hombres eran personas y
ello permiti la presencia del esclavo, que como todos sabemos era
considerado objeto y no Sujeto de Derecho, aqu cabra el pensamiento
de algn autor que afirmaba que "no toda persona era Sujeto de Derecho
y que todo Sujeto de Derecho era Persona".

El tema cautiva por la precisin que tuvieron los Romanos para

determinar los requisitos de existencia y fin de la persona fsica, que en
algunas Legislaciones Modernas persisten los mismo, en otras se
discute algunos de ellos como por ejemplo, la viabilidad. No obstante, en
el Derecho Romano a partir de Justiniano se observa la voluntad de
tratar de asimilar el concepto de persona al de sujeto de derecho, tal
5
como lo pretenderemos demostrar en esta investigacin, ya que para no
pecar de injusto, Justiniano le da el trmino persona una cierta
connotacin de carcter jurdico y en lo que respecta a la persona
jurdica de carcter colectivo desde la Jurisprudencia Clsica, sin
nombrarla como tal, ya los Romanos planteaban su existencia.

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I.- LAS PERSONAS

1.1.- NOCION JURIDICA DE PERSONA

La palabra persona, designaba, en el sentido propio, la mscara del cual
se servan en escena los actores romanos dando amplitud a su voz
(personare). De aqu se emple en el sentido figurado para expresar el
papel que un individuo puede representar en la sociedad; por ejemplo, la
persona del jefe de familia, la persona del tutor. Pero estas personas slo
interesan a los jurisconsultos en el sentido de los derechos que puedan
tener y las obligaciones que le sean impuestas.

Concepto de persona
El concepto de la persona en el Derecho Romano es similar al de la
actualidad. En el Diccionario de la Real Academia Espaola se define as:
Organizacin de personas o de personas y de bienes a la que el derecho reconoce
capacidad unitaria para ser sujeto de derechos y obligaciones, como las corporaciones,
asociaciones, sociedades y fundaciones1.

A) Fuentes Literarias:
Se observa una influencia de la Filosofa como se ha dicho anteriormente,
cuando se refiere a Cicern que considera a la persona como sinnimo
de hombre:

- Cicern en su Obra "De legibus" (Las Leyes), nos dice que: "Todos los
hombres han sido creados iguales por los Dioses". Utiliza el Filsofo
indistintamente los trminos persona y hombre, al igual que Virgilio en su
Obra "Egloga", Quintiliano en sus "Instituciones Oratorias" y Sneca en su
Obra "De Benevolencia".

B) Fuentes Jurdicas:
En estas podemos observar la existencia de sinonimia entre personas y
hombres, y as lo reflejan en sus Obras Jurisconsultos Romanos que a
continuacin trascribiremos:

1 http://buscon.rae.es/draeI/ 7
B.1) Gayo: - Institutas:
"De la divisin del Derecho: Todo el derecho que usamos se refiere a las
personas, o a las cosas, o a las acciones. En primer lugar trataremos a
las personas".

"De la Condicin de los hombres: La primera divisin del derecho

de personas es esta:

Todos los hombres o son libres o son esclavos".

"Summa divisio personarum est liberi aut servis"

"Otra divisin de las personas: Unas personas son independientes (sui
iuris), otras dependen de alguien (alieni iuris)".

En este punto, Gayo pudiera estar dndole una connotacin jurdica, ya

que cuando se habla de sui iuris nos estamos refiriendo a hombres libres
y ciudadanos, porque el Status Familas solo era referido a los Romanos.

Epitome: El Jurisconsulto mantiene el mismo criterio sobre la sinonimia

entre hombre y persona previsto en sus Institutas, tan es cierto que en el
Ttulo 1, Capitulo 1 habla de los Status del hombre para referirse a la
capacidad de las personas.
- Del Status de los hombres.

B.2) Justiniano:
Mantiene el criterio de Gayo.
- Institutas:
"De iure personarum: La principal divisin del Derecho
es esta: Que todos los hombres son libres o son
esclavos".
- Digesto:
"Con la palabra Potestad se significan muchas, cosas. Omisis...
En cuanto a las personas de los hijos, Patria Potestad y
respecto a la persona del esclavo, dominio" (Paulo).
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 "En la persona del siervo no se- puede verificar obligacin
alguna" (Sahino).

A pesar de que siendo la lnea para los Romanos la sinonimia entre

persona y hombre, nos va a causar extraeza dos Textos, uno Jurdico y
el otro Literario, en donde el trmino persona se asemeja, se acerca a
Capacidad Jurdica, vale decir, a Sujeto de Derecho. El Texto Jurdico es
una Novela de Teodosio II, 17.1.2 del 439 d.c. que dice: "Que los esclavos
no tienen persona (capacidad) "Servos quasi nec personam habentes"; Y
el otro de Casiodioro en su Obra "De las Variedades" (Variarum).

Los esclavos no tienen personalidad ante las Leyes, (esto es capacidad

legal) "Servs qui personas legibus no habent.

1.2.- COMIENZO Y EXTISIN DE LA PERSONALIDAD

1.2.1.- COMIENZO.
a) Que nazca:
Para los romanos el nacimiento es el absoluto y total
desprendimiento del feto del claustro materno, una vez cortado el
cordn umbilical.

Esta es la diferencia con el Derecho Moderno, por cuanto el Derecho

Moderno solo se requiere que la persona advenga al mundo exterior, en
consecuencia para los romanos mientras no hubiera el corte del cordn
umbilical, se considera parte de la madre, as vemos que en Ulpiano se
seala: "Porque todo lo que est en el vientre antes que nazca, es parte
de la madre o de sus entraas (Partus enim antequam edatur mulieris
portio est vei viscerum)"; y en: "No es pupilo el que est en el claustro
materno" (Non est pupillus, qui in utero est). Por su parte Papiniano seala
lo siguiente: "... Porque el parto que an no ha sido dado a luz no se dice

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 con razn que sea un hombre". Se habla de hombre cuando est
separado el feto de la madre. Por ello el Nasciturus (ser que no se ha
desprendido del seno de la madre materno) no constituye un nuevo ser,
sino parte de la mujer ya que no est In rebus humanis o in rerum natura,
como afirmaban los Romanos. Posteriormente analizaremos la condicin
jurdica del Nasciturus.

b) Que nazca con vida:

Este requisito de la vitalidad, a los efectos jurdicos no solo es

fundamental para el Derecho Civil Romano, sino tambin para el
Moderno.

Las fuentes romanas clsicas y postclsicas fueron categricas al

respecto, en efecto, trascribimos opiniones de Paulo, Ulpiano y Papiniano.
Paulo: "Los que nacieron muertos parece que no nacieron, ni fueron
procreados, porque nunca se pudieron llamar hijos". Paulo, "Es falso que
pari aquella a quien se le extrajo el hijo muerto".

Ulpiano,: "Tambin se cree que tiene el hijo la mujer, que al tiempo de su

muerte puede salir a luz abriendo el vientre".

Papiniano,: "En cuanto a lo que est en el vientre de las siervas, no se

admite ninguna distincin de tiempo: y con razn; porque lo que an no
ha nacido, no se dice que ya es hombre". Cmo se probaba en Roma si
haba nacido con vida?: Para determinar si naci vivo, no se conoce en
las fuentes ni jurdicas, ni literarias, ni religiosas, como se probaba, porque
no hay certeza que los romanos hubieran conocido lo que se ha
denominado Docimacia (examen para determinar si naci vivo o no); sin
embargo para el Derecho Romano el nacimiento es adems de un hecho
natural, un hecho social, religioso, que genera consecuencias jurdicas, al
igual que en el Derecho Moderno.

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 Es posible que en la prctica, los romanos al invocar la proteccin de los
Dioses para el feto que estaba en el claustro materno (Dios Vaginatus) o
al Dios que haba de proteger al nacimiento, como era el Dios Partus
utilizaron, que debe ser un principio de Medicina, el llanto u observar la
respiracin del neonato. Las Fuentes religiosas expresan que el primer
llanto del nio es en gradecimiento al Dios protector del mismo cuando
se encontraba en el tero.

La informacin ms cercana la encontramos en Terencio, poeta y

dramaturgo romano, que vivi entre los aos 189 y 153 a.c., y quien en
su Obra "Andria" explica una ceremonia producido el nacimiento: El padre
colocaba al recin nacido en la tierra (Nos imaginamos para invocar la
proteccin de la Diosa Gea) y ordenaba levantarlo a una tercera persona
que designaba; Si por el contrario nada deca o se retiraba, se le poda
matar o exponer. Al formarse las Escuelas de Jurisconsultos
Proculeyanos y Sabinianos se establecen dos posiciones:

- Los Sabinianos miraban cualquier signo exterior de vida, en cambio,

los Proculeyanos sustentaban que deba emitir un vagido.
Controversia que dur hasta el Emperador Justiniano, cuando en
Constitucin del 15-12-530 acogi el criterio Sabiniano, Cdigo,
establece: "Decidimos con la presente Ley los antiguos dudaban sobre
lo que deba prescribirse respecto del padre, los Sabinianos pensaban
que si naca vivo aunque no hablase, rompa el testamento y se
fundaban en que hubiese nacido mudo, deba suceder lo mismo.
Alabamos semejante parecer y decretamos: Que si naciese perfecto,
empero muriese luego, cayendo en tierra o en la mano de la
comadrona rompera el testamento, exigindose tan solo que nazca
vivo y que no sea monstruoso ni prodigioso".

c) Que tenga forma humana

Este requisito plantea al decir del Prof. Eduardo Volterra, la discusin del
principio de la viabilidad, que no es ms que las condiciones fsicas para
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continuar la vida extrauterina, por el hecho de ser al decir de los romanos
monstruo o prodigios no se les reconoca ningn tipo de capacidad
jurdica. Los romanos en fuentes jurdicas y literarias trataron de definir lo
que era un monstruo o un prodigio, en efecto, Paulo en sus "Sentencias"
nos seala: "Que monstruo es aquel que ha sido procreado en contra de
la forma del gnero humano" y el mismo Paulo dice "Que no son tenidos
por hijos los que nacen sin la forma humana habitual, como cuando una
mujer da a luz algo monstruoso o anormal". Sneca, Cicern y Macrobio
definan al monstruo como el ser enormemente deforme.
- Zacchias defina al monstruo como: "Los que difieren enormemente por
su conformacin de los otros animales de sus especie".

1.2.2.- EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD.

La extincin de la personalidad no es ni ms ni menos que la desaparicin
de la persona romana. Se diferenciaba la extincin en el plano fsico y la
extincin en el plano jurdico.

- Extincin en el plano fsico de la personalidad en el Derecho

romano

En el plano fsico haba diferentes criterios que probaban la muerte en un

caso de sucesin.

Conmoriencia en el Derecho clsico

En el Derecho clsico exista la conmoriencia, por la que si dos personas

moran en batalla o no se poda confirmar quin haba muerto antes se
declaraba que haban muerto a la vez.

Premoriencia en el Derecho de Justiniano

En el Derecho de Justiniano se daba la premoriencia. Segn esta si el hijo

estaba en la pubertad o puber se declaraba que haba muerto despus
que el padre mientras que si todava no haba alcanzado la pubertad se
declaraba que el padre haba muerto antes.

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 - Extincin en el plano jurdico de la personalidad

Se daba la capitis deminutio y haba tres tipos segn el grado en que se

diese.

Mxima: Era la prdida del status libertatis. El ciudadano deja de ser libre
y se convierte en esclavo.

Media: Al perder el status civitatis.

Mnima: Se daba al perde el status familiae

1.3.- CAPACIDAD DE LAS PERSONAS.

De la capacidad jurdica la personalidad de Derecho privado, que se explica
tradicionalmente en relacin con los status, se distingue la capacidad de obrar
o capacidad de ejercicio.

1.3.1.- Capacidad de obrar en el Derecho de la antigua Roma

Capacidad de obrar es la idoneidad para realizar actos con efecto jurdico.
Los actos pueden ser lcitos negocios jurdicos o ilcitos transgresiones
jurdicas, infraccin de obligaciones personales y de otras pretensiones,
se distingue entonces la capacidad de obrar en capacidad negocial y
capacidad delictual o de imputacin.

La capacidad de obrar no siempre coincide con la capacidad jurdica. As,

por ejemplo, el infans el menor de siete aos, en la ley justinianea puede
tener un patrimonio, si es sui iuris, pero no puede, por s solo, adquirir
derechos y contraer obligaciones. Para intervenir en el trfico jurdico
precisa la asistencia de una autoridad protectora auctoritas tutoris que

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supla su falta de discernimiento. En todo caso, la capacidad de obrar hace
referencia a la facultad de realizar actos libremente, es decir, sin la
necesaria mediacin de ajena voluntad.

Por otra parte, puede tener capacidad de obrar quien carece de capacidad
jurdica. Tal ocurre con el esclavo, a quien se reconoce la facultad de
realizar negocios jurdicos, si bien los efectos de los mismos se produzcan
en relacin con el dominus.

1.3.2.- Causas modificativas de la capacidad jurdica o capacidad de

derecho.
Aparte de las situaciones de cuasi esclavitud, que ya fueron objeto de
examen, son causas modificativas de la capacidad jurdica o capacidad de
derecho la degradacin del honor civil, la religin, la condicin social, la
profesin y el sexo. Las circunstancias que excluyen o disminuyen la
capacidad obrar se ponen en relacin con la edad, el sexo, la enfermedad
mental y la prodigalidad.

1.3.3.- Degradacin del honor civil

El honor civil, la justa reputacin, el estado de ntegra dignidad comprobado

por las leyes y las costumbres dignitatis inlaesae status legibus ac moribus
comprobatus, tanto puede destruirse minutio existimationis. La
destruccin tiene lugar por la capitis deminutio maxima maxima o media; la
degradacin, por la infamia.

La prdida de la pblica estimacin slo significa, en principio, una condena

de la sociedad, pero puede traducirse en una degradacin jurdica, cuando
es constatada oficialmente. En efecto, atribuida a los censores la cura
morum, quedaron facultados para cancelar el nombre de un ciudadano de
la lista de los senadores, o bien para trasladarlo de una clase superior a
otra inferior, v. gr., de los equites a los pedites, o de una tribu a otra tribu.
Junto a la nota censoria, es de mencionar la nota consular, que lleva
consigo el rechazo de la candidatura presentada para el desempeo de
cargos pblicos nomen non recipere. Tanto una como otra son de
carcter arbitrario, no afectan a la esfera del ius privatum y se pronuncian
a la vista de los antecedentes polticos o personales de los ciudadanos.

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Por algunas leyes Cornelia de ambitu, Plaetoria de circumscriptione
adolescentium, Iulia et Papia Poppaea, Iulia de adulteriis se incapacita a
determinadas personas para realizar ciertos actos. As, por ejemplo, la
ramera y la mujer sorprendida en flagrante adulterio no pueden unirse en
matrimonio con hombre libre e ingenuus. La lex Iulia municipalis prohibe el
acceso a algunos cargos a personas que han cometido hechos
deshonrosos.

En el Edicto pretorio se sealan las personas que, por razn de una

conducta reprobable, slo pueden postular abogar para s o para
parientes cercanos. De igual modo, se indican en l las que, tambin en
orden a los juicios, no pueden actuar mediante representante
procurator, cognitor o no pueden valerse del mismo. Sin embargo, en
ninguna parte del Edicto se declara expresamente ignominiosae a tales
personas. Las prohibiciones pretorias se fundan, por verdad, en una
probada ignominia, pero el Pretor no est llamado a despojar a ningn
ciudadano de su honor civil. La declaracin de ignominiosa queda remitida
a la voz pblica, en trminos que si sta llama a alguno infamis, lo que hace
es expresar que ha sido sancionado, por su conducta deshonrosa, con las
incapacidades antedichas. Fue Justiniano quien otorg a semejante
calificacin social el carcter de calificacin legal. En efecto, llevando al
Digesto la clusula edictal qui pro aliis ne postulent, llam infames a las
personas incursas en las prohibiciones pretorias. Ahora bien, en la mente
justinianea no es infame aquel al que le alcanza una prohibicin, sino que
le alcanza una prohibicin a aquel que es infame segn la disciplina de la
ley. Es decir, que las incapacidades procesales sealadas y otras que
ahora se aaden no son ms que una consecuencia de la infamia
declarada por la ley. La infamia legal viene as determinada por vez
primera.

En el Derecho justinianeo es infamis o infamia notatur: a) el que se ejercita

en artes deshonrosos, cual el teatral y el gladiatorio, o practica oficios
deshonestos; b) el que realiza ciertos actos que ofenden a la moralidad, y
as, por ejemplo, el bgamo, la mujer que pasa a segundas nupcias antes
de que transcurra el ao de luto, y el que contrae dobles esponsales; c) el
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condenado en juicio pblico prevaricacin, calumnia; d) el condenado por
comisin de ciertos delitos privados hurto, robo, injuria, dolo, o por
violacin de deberes inherentes a determinadas relaciones de confianza
depsito, sociedad, mandato, tutela.

Efectos de la infamia, en el Derecho justinianeo, son las incapacidades para

nombrar o ser nombrado procurador judicial, desempear cargo pblico,
testificar y ejercitar una accin popular. La infamia dura toda la vida, a no
ser que el senado o el prncipe concedan al infame la in integrum restitutio.

Una degradacin de la capacidad jurdica puede tambin venir impuesta

como consecuencia de la turpitudo, de la conducta que, no siendo
considerada causa de infamia, resulta incompatible, segn criterio
discrecional del poder pblico, con las ideas de moralidad y de decencia
ciudadana. La persona turpis es tratada frecuentemente como infame, y
as, por ejemplo, se la puede incapacitar para dar testimonio, desempear
tutela, ejercer cargo pblico, entablar la querela inofficiosi testamenti,
cuando sea preterida en el testamento de un hermano, etc.

1.3.3.- Religin
Dentro del mundo pagano, la religin no influye sobre la capacidad jurdica.
por el contrario, con Constantino y sus sucesores se establecen ciertas
limitaciones que afectan a los que viven fuera del credo cristiano ortodoxo.
Los judos, los paganos y los herticos no pueden ejercer cargos pblicos,
ni ser testigos en actos jurdicos, ni poseer esclavos cristianos. Los judos
no pueden unirse en matrimonio con mujeres cristianas. Los apstatas y
los herticos no pueden testar ni donar. Los maniqueos los ms
perseguidos, entre los herticos carecen de capacidad para disponer por
actos inter vivos y mortis causa.

1.3.4.- Condicin social y profesin

La pertenencia a determinadas clases y profesiones influye sobre la

capacidad jurdica, en el sentido de aumentarla o disminuirla. Basta
recordar la contraposicin entre patricios y plebeyos, que se traduce, sobre
todo, en el no acceso de los ltimos a la magistratura y al senado y en la

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prohibicin de los matrimonios mixtos. Tal contraposicin slo fue superada
poco antes de los finales de la Repblica.

En el campo penal son tratadas diversamente las clases medias y

superiores honestiores y las inferiores humiliores.

Los magistrados provinciales, los senadores y los militares gozan de ciertos

privilegios, pero les alcanzan tambin algunas limitaciones. Los
magistrados provinciales estn impedidos para realizar determinados actos
dentro del territorio en que ejercen su cargo, tales como adquirir bienes
inmuebles, recibir regalos, ejercer el comercio y la usura; manumitir sus
propios esclavos y casarse con mujer de la provincia; a los senadores se
les prohiben las nupcias con libertas; a los soldados, en fin, no se les
permite en poca clsica, cuando menos el matrimonio y la manumisin
de esclavos.

1.3.4.- Sexo
La posicin jurdica de la mujer es muy inferior, en la antigua Roma, a la del
hombre. No slo carece de capacidad para participar en las tareas polticas,
sino que sufre graves limitaciones dentro de la esfera privada. En efecto,
no puede ejercer la patria potestas, ni puede tampoco salvo particulares
excepciones de la poca justinianea ser tutora de impberos y adoptar
hijos. Igualmente, les est vedado intervenir como testigo en un testamento,
figurar en juicio por otros postulare pro aliis, entablas una acusacin
pblica y contraer obligaciones a favor de terceros intercedere pro aliis,
en los trminos del S. C. Veleyano, del ao 46 a.C.. Una lex Voconia, del
169 a.C., limit su capacidad de suceder por testamento, y limitado fue
asimismo, por obra de la jurisprudencia, su derecho de sucesin legtima
o ab intestato.

La mujer se halla siempre sometida a una potestad familiar: la patria

potestas, si es filiafamilias; la manus, si es esposa, y la tutela, si es sui iuris.
La tutela de la mujer sui iuris, cualquiera que sea su edad, tiene el carcter
de perpetua, hasta que desaparece totalmente en el Derecho postclsico y
justinianeo.

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 1.3.5.- Edad
En orden a la edad, se distingue entre el infans, el impubes y el minor.
Infans es aquel que no puede hablar, o mejor, que no puede hablar con
razn y juicio: qui fari non potest. Justinianoseala, a este respecto, la edad
de siete aos como fin de la infantia. El infans tiene incapacidad absoluta
de obrar.

Impubes es la persona varn o mujer que ha alcanzado el desarrollo

intelectual suficiente para intervenir en el trfico jurdico. Tal desarrollo va
parejo con el sexual, y es menester, segn los sabinianos, determinarlo
caso por caso, mediante una inspectio corporis. Justiniano hace suya, por
razones de pudicitia, la opinin de los proculeyanos, a tenor de la cual
hombres y mujeres alcanzar la pubertad, respectivamente, con el
cumplimiento de los catorce y de los doce aos. El impubes es incapaz para
todos aquellos negocios que puedan acarrearle perjuicio, y no puede, por
tanto, obligarse ni enajenar, aun cuando tenga la capacidad de adquirir y
de obligar al extrao que con l contrata. En el derecho de familia veremos
las reglas que rigen respecto del impubes sometido a tutela.

Bajo el nombre de impberes se comprende el de infantes, siempre que

uno y otro no resulten contrapuestos.

En los textos se establece una distincin entre impberes infantiae

proximi y pubertati proximi. Los primeros no son responsables por razn de
los delitos; los segundos, en cambio, se obligan ex delicto, siempre que
sepan que delinquen y habida cuenta de la clase de hecho delictuoso.

El pubes tiene plena capacidad para disponer de su patrimonio, para

obligarse y para actuar en juicio. Sin embargo, en relacin con el menor de
veinticinco aos se estableci, como veremos en el derecho de familia, una
cura: la cura minorum viginti quinque annorum. En sentido
tcnico, minor es el menor de veinticinco aos.

18
1.4.- CLASES DE PERSONAS
1.4.1.- DIVISIONES DE LAS PERSONAS
SEGN EUGENE PETIT:

Este autor en su obra, ya mencionada, hace dos divisiones de las

personas:

a) La primera, que es la ms extensa, distingue los esclavos y las

personas libres2. Aparte de algunas diferencias en detalle, los esclavos
tienen en derecho, sobre poco ms o menos, la misma condicin. Las
personas libres, por el contrario, se subdividen por una parte en
ciudadanos y no ciudadanos, y por otra, en ingenuos y libertinos.

b) La segunda divisin se aplica a las personas consideradas en la

familia. Las unas son alieni juris, o sometidas a la autoridad de un jefe;
las otras, sui juris, dependiendo de ellas mismas.
1.6.2. Segn Juan Iglesias3:

Este autor en su obra hace dos divisiones de las personas:

Por nuestra parte, con la palabra persona designaremos, en sentido

tcnico-jurdico, al hombre capaz de derechos (libre, civis romanus y sui
juris) y a las organizaciones humanas (complejos personales o
patrimoniales) a las que la ley otorga capacidad jurdica. Hay en efecto
dos clases de persona: las personas fsicas que son los hombres (entes
corpreos, visibles y tangibles) y las personas jurdicas (entes socales
e incorporales: asociaciones y fundaciones).

1.4.2.- CLASES DE PERSONAS

1.4.2.1.- Persona fsica:
En Roma para ser considerado persona fsica tenas que tener tres status;
status libertatis (ser libre), status civitatis (ser ciudadano) y estatus familiae

2 Petit cita a Gayo en latn: Et quidem summa divisio de jure personarum have est, quod omnes homines 19
aut liberi sunt aut servi.
3 IGLESIAS, Juan. Derecho Romano. Ariel, Barcelona, 1979, p. 112.
(no estar bajo ninguna potestad. La falta de un status se le conoca como
capitis deminutio.

La teora de las personas fsicas o naturales implica el examen del status

personarum u hominum, es decir, de la condicin en que se encuentra
una persona respecto a una determinada situacin (status). La situacin
(el status) puede afectar decisivamente a la capacidad jurdica, en cuanto
que no goza de sta quien no tiene libertad (status libertatis) o la
ciudadana (status civitatis). De otra parte, slo la distinta situacin en la
familia (no la situacin familiar misma, el status familiae) influye en la
capacidad jurdica.

1.4.2.2.- Persona Jurdica:

El derecho romano reconoca cierta capacidad jurdica de ciertos entes
sociales a los que denominaba corpora y en pocas posteriores con el
conocimiento de la representacin directa, naci la persona jurdica con
caractersticas propias y definidas tales como las corporaciones y
fundaciones, dndoles categora de sujetos de derecho aptas para
adquirir derechos y contraer obligaciones. La capacidad de estas
personas jurdicas est limitadas especficamente a la adquisicin y
ejercicio de derechos patrimoniales, los cuales son susceptibles de
apreciacin pecuniaria y de lucro, Poseen bienes comunes y fondos
propios, intervienen en las relaciones sociales por medio de un
representante.

El derecho romano clasific al igual que la doctrina moderna a las

personas jurdicas en personas jurdicas de derecho pblico y de derecho
privado. Entre las personas jurdicas de derecho pblico tenemos al
Estado, los Municipios y las Ciudades. Las personas de derecho privado
son: las Corporaciones y las Fundaciones.

Las Corporaciones son un conjunto de personas que se renen para

realizar fines comunes de utilidad general persiguiendo la obtencin de
lucro. Las corporaciones estaban constituidas por directores y
administradores, miembros asociados, un sndico o representante legal y
una caja comn.

20
Las Fundaciones son asociaciones de personas ajena a la obtencin de
lucro y que persiguen un objetivo asistencial, piadoso, hospitalario, de all
la denominacin de fundaciones piae causa. Este tipo de asociacin se
desarrolla, fundamentalmente, en el imperio cristiano.

En el derecho romano, los elementos esenciales de una sociedad eran el

consentimiento de las partes, el aporte de los socios, el fin econmico
lcito comn, y la affectio societatis (relacin de fraternidad entre los
socios). Las sociedades se clasificaban segn la extensin de los aportes
de los socios y de acuerdo a la naturaleza de tales aportes. Tenan reglas
establecidas en clusulas para el reparto de ganancias, si no haban
reglas se distribuan por partes iguales entre los socios. Las obligaciones
fundamentales de los socios consisten en realizar el aporte prometido y
gestionar los negocios. Tambin tenan establecidas las causas de
extincin de la sociedad (el cumplimiento del trmino, la prdida del
patrimonio social, el mutuo disentimiento, la renuncia de uno de los
socios).

En el derecho moderno las personas jurdicas se definen como

colectividades de personas o bienes, jurdicamente organizadas y
elevadas por la ley a la condicin de sujetos de derecho. La ley les imprime
esa personalidad a travs de ciertas formalidades prescritas por la ley
misma.

21
II.- PERSONAS FISICAS O NATURALES

2.1.- STATUS LIBERTATIS

En Roma la persona fsica tena que tener tres estatus: Status libertatis,
status civitatis y status familiae. En este captulo abordaremos el
concerniente al primer estatus mencionado.

En Roma los hombres se dividan en libres y esclavos. Slo los libres

tenan capacidad jurdica. El esclavo era la persona la que la norma
positiva privaba una situacin de libertad. Slo se terminaba cuando se
declaraba una institucin de libertad.

La esclavitud ocupa un papel muy relevante en la historia poltica,

econmica y social de Roma. La condicin y la consideracin del esclavo
variaron mucho a lo largo del tiempo. En poca primitiva la posicin del
esclavo en la casa roma era igual a la de cualquier sometido al pater
familia.

La esclavitud adquiri mucha importancia tras conquistas militares de un

tiempo de la repblica. Se produjo una gran cantidad de prisioneros
convertidos en esclavos a Roma. Esos esclavos fueron utilizados como
mano de obrar para el cultivo de los latifundios. Al aumentar el nmero de
esclavos, va empeorando su situacin y se convierte en mero instrumento
de trabajo. Eso da lugar alas grandes sublevaciones de esclavos y que se
produce en el ltimo siglo de la repblica. La ms famosa de ella lleg a
poner en peligro la estabilidad del Estado romano. Nos estamos refiriendo
a la gran sublevacin de esclavos liderado por Espartaco. Segn Luis
Guzmn Palomino Espartaco logr liderar a 120 000 hombres.

En esa misma poca comienza una corriente humanitaria para mejorar a

situacin de los esclavos. Se adoptan medida legislativas que limitan las
facultades del dueo sobre el esclavo entre ellas la que prohbe arrojar al
esclavo a las fieras sin la autorizacin del magistrado; privar al dueo de
la propiedad del esclavo cuando lo abandona por viejo o enfermo.

22
2.1.1. La situacin de los esclavos:
El esclavo no es una persona: es una cosa (res). Su condicin personal
es lamentable. La esclavitud es la negacin de la personalidad. El esclavo
en el origen (homo, servus, mancipium) no es una persona, no tiene
familia: su unin (contubernium) es un puro hecho, no un matrimonio
(matrimonium); no tiene patrimonio; no puede comparecer en justicia.
Siendo una "res, puede ser objeto de propiedad exclusiva o colectiva.
Pertenece a una persona que ejerce sobre l la "Dominica potesta".

2.1.2. Causas de la esclavitud:

a) Nacimiento: Naca esclavo el hijo de madre esclava aunque hubiera
sido concebido por un hombre libre. En un primer momento se atenda a
la condicin de la madre en el momento del parto pero el derecho clsico
estableci que el hijo sera libre si la madre fue libre durante algn
momento de la gestacin.

b) Cautividad de guerra: Es la ms importante. Los prisioneros de guerra

pasaba a ser propiedad el Estado romano y ste o bien los dedicaba a
servicios pblicos o los venda a particulares. El prisionero romano no es
legalmente un esclavo aunque se le designe con ese nombre y su
situacin era semejante a la esclavitud. Si fuera un esclavo perda la
totalidad de sus derechos y personalidad. Para evitar esto se crearon dos
medios:

1. Ius post liminii. El prisionero romano que fuera liberado o

consiguiera escapar del enemigo readquira la libertad y se
integraba en la situacin anterior como si nunca hubiera esclavo.
La cautividad slo produca la extincin de las situaciones jurdicas
de derecho como el matrimonio y la posesin. Las dems
relaciones como la patria potestad se mantenan en suspenso. Si
el prisionero romano mora en poder del enemigo, la suspensin
temporal del derecho se convertira en prdida definitiva de tal
forma que se consideraba que la muerte se produca en situacin
de esclavitud provocando muchas consecuencias con respecto a la
sucesin hereditaria.

23
 2. Fictis legis crneliae. Se considera que en el momento de caer
prisionero muri siguiendo siendo libre y no que haya muerto bajo
el mando del enemigo.

c) Condena penal: Las personas que eran condenadas apenas graves

se convertira en esclavos como las que trabajaban las minas o a los
juegos de gladiadores.

d) Sustraerse al censo.

e) Infrequens: Era la persona que no acuda para prestar el servicio

militar.

f) Hombre libre mayor de 21 aos que se haca vender como esclavo

puesto de acuerdo con un tercero para dividirse despus el precio.

g) Mujer libre que tuviese relaciones sexuales con un esclavo a pesar

de la tercera negativa del dueo.

h) Fur manifestar: Persona que realiza un robo.

i) Ingratitud del esclavo liberado con respecto a su dueo.

j) Noxae deditio: Entre del autor de un delito a la vctima por parte quien
tiene potestad.

2.1.3.- Clases de esclavos:

En el hecho, existen numerosas variedades de esclavos. Los unos
empleados en los trabajos de los campos, los otros dedicados a las
profesiones manuales, al comercio, a la industria, o al estudio de las artes
liberales.

El esclavo ordinario ejerce una cierta autoridad sobre otros esclavos bajos
sus rdenes, pero estas diferencias dependen de la voluntad del amo,
quien con una simple sea puede cambiar si condicin.

En el derecho, hay tambin variedades muy numerosas de esclavos "sine

domino", o sea que no tiene amo, incapaces de figurar en un acto jurdico

24
y sin ninguna esperanza de ser libertados. Es el ltimo grado de
esclavitud.

Los esclavos que se encuentran en un condicin mediana, es decir, los

que tienen un amo que les sirve de personalidad para figurar en los actos
jurdicos pueden salir de la esclavitud por la liberacin, otras, pertenecen
a una clase ms favorecida: los esclavos pblicos, dedicados a empleos
de un orden elevado: como la conservacin de los caminos, la guardia en
las prisiones, la recaudacin de los impuestos. Estos esclavos pueden
poseer un peculio y disponer de la mitad de sus bienes por testamento.

Los esclavos libres por destinacin (statu liberi). Ejemplo: Flavio hace un
testamento por el cual libera a un esclavo bajo la condicin que levante, a
su muerte, un mausoleo. Producido como haya puesto la ltima piedra del
mausoleo quedara libre. Hasta el momento hay una esperanza de libertad
que constituye un espacio de derecho.

2.1.4.- Modos de extincin de la esclavitud:

2.1.4.1.- La Manumissio
La manumissio es el acto por el que el dueo concede la liberta del
esclavo; es una declaracin de voluntad otorgada a entregar la libertad y
la ciudadana.

Existan distintos tipos:

Manumissio vindicta: Consiste en un proceso fingido, celebrado conforme

al ritual de la in iure cesio, sobre la condicin de libertad. Se acta ante el
magistrado (pretor, cnsul, gobernador) por comparecencia del dominus
y de un tercero. El tercero, previamente convenido con el dominus
interviene en lugar del servus, tocndole con una varita y afirmando
solemnemente que es un hombre libre. Tal afirmacin no es contradicha
por el dominus, y el magistrado confirma la declaracin.

Manumissio censu: consiste en la inscripcin del esclavo, con el

consentimiento del dueo, en la lista del censo de los ciudadanos. Tal

25
forma de manumisin desapareci hacia los ltimos tiempos de la
Repblica.

Manumissio testamento: Es una declaracin de libertad hecha por el

dominus en testamento, bien de modo directo o indirectamente. La
primera se ordena con palabras imperativas y otorga la libertad tan pronto
como la herencia es aceptad por cualquier heredero. La segunda implica
un simple ruego del testador a cualquier beneficiado por la herencia de
conceder la libertad a un esclavo determinado. La persona a quien se le
dirige el ruego (heredero, legatario, fideicomisario) viene obligadamente a
la manumisin del esclavo, y hecha que sea esta, se convierte en liberto
suyo.

2.1.4.2.-. Por concesin del Estado

Durante la repblica se declararon libres a esclavos que haban tenido
una conducta ejemplar denunciando la comisin de delitos y durante la
poca imperial se dictaron normas por las que se conceda la libertad en
determinados casos. Destaca el caso del esclavo que era vendido con la
condicin de que el comprado lo manumitiese cuando hubiera pasado un
cierto tiempo.

Se establecieron limitaciones ala libertad de manumitir. El emperador

Augusto por razones polticas, morales y raciales adopt medidas
legislativas que limitaron las manumisiones y lo hizo a travs de dos leyes
fundamentales:

a) Lex furia naninia (2 a.C.). Estableci lmites cuantitativos a las

manumisiones hechas por testamento:

- El que tena 3 esclavos poda manumitir 2.

- De 4 a 10 esclavos manumita la mitad.

- De 11 a 30 esclavos manumita un tercio.

- De 31 a 100 esclavos manumita un quinto.

Como tope mximo se poda manumitir 100 esclavos.

26
b) Lex aelia senti (4 a.C.). Estableca que:

- El manumitente tena que ser mayor de 20 aos y el esclavo manumitido

no poda menor de de 30 aos.

- Declaraba nulas manumisiones realizadas en fraude de acreedores.

- Los esclavos manumitidos que hubieran sufrido penas infamantes no se

convertan en ciudadanos sino que integraban una categora de libres que
eran peregrini dediticii.

2.1.4.3.- El patronato
El liberto es el esclavo manumitido y se contrapone al individuo que naci
libre y permanece libre que es el ingenuo. El que antes era el dueo, tras
la liberacin se convierte en patrono aunque el liberto adquiere la libertad
y participa de la ciudadana tiene graves limitaciones en materia de
derecho pblico y derecho privado.

2.1.4.4.- Derecho pblico

No puede acceder a las magistraturas y al senado y para el ejercicio del
sufragio se adjunta junto a la masa plebeya de la ciudad.

2.1.4.5.- Derecho privado

Aparte de no tener ius connubi con ingenuas. Esa capacidad luego qued
restringida ala clase senatorial y desapareci con Justiniano. Los libertos
seguan manteniendo unos antiguos lazos con sus dueos y sus
descendientes, esta relacin es lo que se conoce con el nombre de
patronato y tena diversas consecuencias:

- En el orden procesal, el liberto no poda demandar a su patrono sin

autorizacin del magistrado.
- No poda obtener contra el patrono unas condenas en ms de los que
sus medio econmicos le perdiera pagar.
- El liberto le tena que prestar al patrono ciertos servicios y ste tena
derecho sucesorio ab intestato del liberto y tena un derecho de tutela
sobre los libertos impberes y sobre las libertas.

27
- Exista un deber recproco de prestarse alimentos en caso de
necesidad.
- El patrono no poda entablar contra el liberto juicios que produjesen la
condena a pena de muerte.

En poca del principado los emperadores conceda a los libertos la

comparacin con los ingenuos a travs de:

a) Concesin ius anulorum aureorium. No suprima el patronato.

b) Restitutio natalium. Consista en tener al liberto como si hubiera
nacido libre.

2.1.4.6.- Situaciones afines a la esclavitud: ciertas categoras de

personas ocupan una posicin semeja a las de los esclavos.
As las siguientes:

Personas "in mancipio": Dcese que est en mancipio el filiusfamilia cuyo

pater lo vende a otro pater, o bien se lo entrega, en reparacin de un delito
que aquel cometi.

El colonus viene obligado a satisfacer al propietario un canon, ya sea en

especie, segn el uso ms corriente, ya en dinero. Del pago del canon
responde con sus propios bienes. El colono no puede separarse ni ser
separado del fundo. El que trata de huir, puede ser encadenado y reducido
a condicin de esclavitud.

Colonos: Llmanse colonos los individuos que, no obstante tener

personalidad jurdica (capacidad patrimonial, matrimonial y procesal), se
halan adscritos permanentemente, con sus familiares,

Auctoratus: Llmase auctoratus al hombre libre que arrienda sus

servicios como gladiador a un empresario, obligndose bajo juramento a
dejarse quemar, sujetar y morir con el hierro. Es libre y ciudadano, pero
su sometimiento al poder del empresario ensea una situacin de cuasi
esclavitud. El que los sustrae al empresario comete hurto, igual que si se
tratara de apoderamiento de cosa ajena.

28
 Redemptus ab hostibus: Redemptus es el ciudadano rescatado por un
tercero de la esclavitud, mediante cuenta de dinero. Considerase esclavo
del liberador, y solo recupera si antiguo status, esto es, su libertad,
pagando a ste lo que dio por su rescate. Sin embargo, Una constitucin
de Arcadio y Honorio sealo como mximo de sujecin el de cinco aos,
entendiendo que los servicios prestados durante tal tiempo valan como
compensacin de la suma satisfecha por el redemptor.

Parecida es la situacin de los nexi, esto es, de los deudores, o de otras

personas por ellos, que se dan en prenda al acreedor, garantizando con
su persona el pago de la deuda. NI el addictus ni el nexus es esclavo,
porque no se concibe que un civis sea tal dentro de Roma, pero su libertad
resulta disminuida por la atadura o sujecin de su persona a la disposicin
al acreedor.

Addicti: Se llama addicti en un rgimen de derecho primitivo, los

individuos que, no habiendo satisfecho la prestacin debida al acreedor,
son objeto de un procedimiento de ejecucin en la propia persona,
autorizndose por el magistrado su aprehensin. El acreedor tiene al
deudor en prisin privada, durante sesenta das, al cabo de los cuales
puede venderlo o matarlo.

Homo liber bona fide serviens: Bona fide serviens es el hombre que, no
obstante ser libre, sirve de buena fe como esclavo. Todos los actos que
lleve a cabo estando en semejante situacin se rigen por la norma propias
de la servitus. As pues, lo que adquiere con su trabajo, o con el patrimonio
del supuesto dominus revierte a ste.

2.2.- EL STATUS CIVITATIS

La distincin de ciudadanos y no ciudadanos es de suma importancia en
poca en que el derecho de ciudadana confera a sus titulares el acceso
a las instituciones del derecho civil. Pero con el correr del tiempo,
circunstancias de toda ndole (polticas, econmicas, sociales, etc.), le
hicieron perder paulatinamente su inters, hasta que, finalmente en Edicto
de Antonio Caracalla, sancionado en el ao 212 d.J.C., hizo desaparecer

29
definitivamente esta distincin al conceder a todos los habitantes del
Imperio la ciudadana romana.

2.2.1.- Los ciudadanos

El ciudadano romano que no haya sido incapacitado por alguna causa
particular, goza de todas las prerrogativas que constituyen el jus civitatis;
es decir; participa de todas las instituciones del derecho civil romano,
pblico y privado.

Entre las ventajas que resultan, las que caracterizan la condicin de

ciudadano en el orden privado son: el connubium y el commercium.

a) El connubium, es decir, la aptitud para contraer matrimonio de

derecho civil, llamado justa nuptia, la nica que produce entre el
padre y los hijos el poder paternal y la agnacin.
b) El commercium, que es el derecho para adquirir y transmitir la
propiedad, valindose de los medios establecidos por el derecho
civil, tal como la mancipatio. Por va de consecuencia, el
commercium permite al ciudadano tener el testamenti factio, es
decir el derecho de transmitir su sucesin por testamento, y ser
instituido heredero.

A estas esenciales ventajas en derecho privado, el ciudadano una en el

orden poltico:

a) El jus suffragii, derecho a votar en los comicios para hacer la ley

y proceder a la eleccin de magistrados.
b) Los jus honorum, o derecho para ejercer funciones pblicas o
religiosas. En fin, otros ciertos privilegios estaban tambien unidos
a la cualidad del ciudadano. Citaremos especialmente la provocatio
ad populum, que es el derecho a no sufrir una pena capital
pronunciada por algn magistrado que no sea un dictador y que la
sentencia haya sido aprobada por la comotiatis maximus, es decir,
los comicios por centurias.

30
2.2.1.1.-Adquisicin de la ciudadana:
La ciudadana se adquiere por nacimiento, disposicin de la ley, y
concesin del poder pblico.

a) Nace ciudadano el procreado por un ciudadano romano en justas

nupcias, esto es, en matrimonio con ciudadana romana, o con mujer
latina o peregrina que tiene el conubium. Se atiende aqu a la condicin
del padre en el momento de la concepcin.

El hijo nacido de personas no unidas en justas nupcias, sigue la condicin

de la madre en el momento del parto. Una lex Minicia cambi este
rgimen, al disponer que el hijo de un extranjero o de un latino siguiese la
condicin del padre. Por un senadoconsulto de Adriano se modific, a su
vez la prescripcin de dicha ley, en trminos de considerar ciudadano al
nacido de un latino y de una ciudadana romana.

b) Por concepto legal se adquira, en determinados casos, la

condicin de ciudadano. Acostumbrndose citar por ejemplo una
disposicin de la ley Acilia repetundarum (123 122 a.c), en virtud de la
cual se conceda la ciudadana al provincial que hubiese salido victorioso
en un proceso de concusin contra un magistrado romano.

c) La ciudadana se otorg tambin por el poder pblico, esto es, por

el pueblo o sus delegados, durante la Repblica, y por los emperadores,
despus. La concesin se haca tanto a personas singulares, cuanto a los
habitantes de un ciudad o de una regin entera. Circunstancias de varia
ndole determinaron que unas veces la ciudadana fuese completa,
mientras otras venan limitada a algunos de sus elementos constitutivos.
As por ejemplo, hay ciudades que no participan del derecho de voto
(civitatis sine sufragio).

Tras la guerra social del siglo I a.c. , la ciudadana se extendi a toda Italia.
Ms tarde, en el 212 d.c., la constitutio Antoniniana, de Caracalla, declaro
ciudadanos a todos los habitantes del orbe romano.

2.2.1.2.- Prdida de la ciudadana:

El ciudadano romano perda el derecho de ciudadana:

31
Por todas las causas de reduccin a esclavitud, pues la prdida de la
libertad arrastra la prdida de la ciudadana.

Por el efecto de ciertas condenas como la interdiccin del agua y del fuego
y la deportacin.

Y en fin, dicationes, cuando abandona por su voluntad la patria para

hacerse ciudadano de otra ciudad extranjera.

2.2.2.- Los no ciudadanos

Los nos ciudadanos carecen del derecho de ciudadana. Su rango, en el
orden jurdico-social, no es uniforme. As, pueden distinguirse dos
categoras: los peregrinos, que se hallan privados en forma absoluta
(salvo en concesiones especiales) del ejercicio de los derechos civiles, y
los latinos, a quienes se conceden algunas prerrogativas del jus civitatis.
Los latinos se subdividen en: veteres, coloniarii y junianos

.Los no ciudadanos o extranjeros, en un principio, estn privados de las

ventajas que confiere el derecho de ciudad romana y slo participan de
las instituciones derivadas del jus gentium. En la lengua primitiva se les
designa con el nombre con de hostes; al enemigo se le llama perduellis;
pero, afortunadamente, el lenguaje se modifica; hostes significa el
enemigo; y los extranjeros que no tienen el derecho de ciudadana y con
los cuales Roma no est en guerra, se califican de peregrini. Sin embargo
su condicin no es uniforme. As y todo, los hay ms favorecidos que
ocupan un rango intermedi entre los ciudadanos y el comn de los
peregrinos: stos son latinos. Pero hay que distinguir los peregrini
propiamente dichos y los latini.

2.2.3.- Los peregrini

Los peregrinos son los habitantes de los pases que han hecho tratados
de alianza con Roma, o que se han sometido ms tarde a la dominacin
romana reducindose al estado de provincia. Haba muchos peregrinos
que llegaban y fijaban su residencia en Roma; esta afluencia hizo
necesaria la creacin del proetor peregrinus.

32
La condicin de los peregrinos es el derecho comn para los no
ciudadanos. No disfrutan del connubium, del commercium ni de los
derechos polticos, aunque son susceptibles de adquirirlos, bien sea por
la concesin completa del ius civitatis o bien por concesin especial de
algunos de sus elementos.

De todos modos, gozan de ius gentium y del derecho de sus provincias

respectivas. Hay, sin embargo, quienes no pertenecen a ninguna
provincia y que por los tanto, slo participan de las instituciones del ius
gentium. Tales son los peregrini dedititii, pueblos que se rindieron a
discrecin y a los cuales quitaron los romanos toda autonoma, ocurriendo
lo mismo con la persona que por efecto de ciertas condenas han perdido
de ciudadana, encontrndose asimiladas a los peregrinos.

2.2.4.-Los latini
Los latinos eran peregrinos tratados con ms favor, y para los cuales se
haban acordado ciertas ventajas comprendidas en el derecho de
ciudadana romana. Fueron de tres clases:

Los latini veteres desaparecieron del Latium despus de la guerra social.

El derecho de ciudadana fue concedido a los habitantes de toda Italia por
la ley Julia en 664 y por la ley Plautia Papiria en 665.

Veteres: Son los habitantes del antiguo Latium. Despus de la cada de

Alba Roma fue la cabeza de una confederacin de ciudades latinas,
nomen latinum, siendo regulada por algunos tratados la condicin de sus
habitantes. En 416, despus de una revolucin agrcola del triunfo
definitivo de los romanos, fue destruida esta coalicin. Los habitantes de
algunas provincias obtuvieron el derecho de ciudadana; otros, por regla
general, conservaron su condicin anterior de latinos. Posean el
commercium , el connubium, y encontrndose en Roma cuando la reunin
de los comicios, disfrutaban del derecho a voto. Adems les haban sido
concedidas grandes facilidades para adquirir la ciudadana romana.

1) Las unas se componan de romanos escogidos generalmente de las

parte mas pobre y lejana de la poblacin. Quedaban como ciudadanos

33
romanos, conservando todos los derechos ligados a este ttulo. Se
llamaban colonias romanas.

2 ) Otras estaban formadas bien por latinos , o bien por ciudadanos

romanos que voluntariamente abandonan su patria perdiendo as la
cualidad de ciudadanos y volvindose latinos. Estas eran las colonias
latinas.

La latinidad coloniaria fue otorgada por Csar, Augusto, Nern y

Vespasiano a regiones enteras. Verdad es, sin embargo que semejante
otorgamiento se tradujo, a la postre, en una derogacin de privilegios que
los latinis coloniarii disfrutaban en comunin con los latini veteres.

Coloniarii: Uno de los procedimientos empleados por los romanos para

afianzar su dominacin sobre los pueblos vencidos fue crear colonias en
medio de los antiguos habitantes y sobre una parte del territorio
conquistado. Estas colonias eran de dos especies:

Iuniani: Un tipo de ciudadana limitada es el regulado por la lex Iuna

Norbana, del 19 d.c. Segn tal ley, los manumitidos en forma nos solemne
adquieren la libertad, pero no la ciudadana. En igual situacin se
encuentran los manumitidos por parte de quien no tiene capacidad para
hacerlo, as como los manumitidos son observancia de las normas
establecidas por la lex Aclia Sentia.

Los latinii Iuniani tienen el commercium con romanos, pero no pueden

testar, ni ser turores testamentarios. A su muerte, los bienes pasaban al
antiguo dueo. Tampoco pueden adquirir directamente a ttulo de
herencia o de legado.

Los latini podan adquirir la ciudadana trasladando el domicilio a Roma e

inscribindose en las listas del censo (ius migrandi). Tambien podian
adquirirla los que ejerciersen cargo o magistratura en una comunidad
latina, as como los elegidos decuriones o consejeros municipales.

34
2.3.- EL STATUS FAMILIAE
Las personas consideradas en la familia se dividen en dos clases segn
sean alieni iuis o sui iris. Se llaman alieni iuris las personas sometidas a
la autoridad de otro. Las personas libres de toda autoridad, dependiendo
de ellas mismas se llaman sui iuris.

2.3.1.-Personas alieni iuris

La familia est organizada en Roma sobre la base del patriarcado; el papel
del paterfamilias era el principal y de ah que la madre ocupara un lugar
completamente secundario. La familia se desarrollaba exclusivamente por
va de los varones, la mujer al casarse sala de su familia civil para pasar
a formar parte de la familia del marido.

2.3.2.- La patria potestad

La Patria Potestad fue entendida como el poder peculiar que el
paterfamilias, ciudadano romano, ejerca sobre un hijo de familia, tambin
ciudadano. Era una institucin exclusiva del derecho civil en inters, no
del sometido a ella, sino del pter y de la propia republica romana.

El poder en mencin lo tena el pter respecto de la persona y bienes del

hijo de familia. Pero el vigor de ese poder no tena por finalidad asimilar
ese hijo a un esclavo, puesto que, como ya se anot, ste era cosa del
dueo, mientras que el hijo de familia era persona, no slo apta para el
desempeo de cargos pblicos, sino para participar en la sacra privata del
pter, quien, no obstante, en los primeros tiempos tuvo sobre el hijo en
patria potestad derecho de vida y de muerte, como si se tratara de una
cosa, al punto de poder abandonarlo, de enajenarlo en territorio romano
para que cayera en mancipio y hasta de ejercer la accin reivindicatoria,
como si se tratara de un bien corpreo, cuando el hijo resultaba ser objeto
de robo. Es ms, el pter poda dar muerte al hijo de familia impunemente.

Lo anterior, sin embargo, no persever en Roma, porque a partir de la

poca clsica ya el pter familia no pudo matar ni maltratar a su hijo,
siendo de relievar que Constantino dispuso que el pter que asesinara a
su hijo sera condenado como parricida y que el hijo culpable de algn

35
delito, por su parte, deba entregarse a la justicia como cualquier otro
infractor.

La facultad de mancipacin o de venta ficticia del hijo de familia fue

tambin modificada, sin olvidar que la Ley de las Doce Tablas haba
estatuido que si uno de esos hijos era vendido tres veces por el pter
quedaba libre de patria potestad. Se admiti, por interpretacin, que
bastaba una sola venta para que la emancipacin del hijo se produjera si
se trataba de mujer o de nieto.

En lo atinente al mbito patrimonial, en un principio el hijo de familia no lo

tuvo, as en la prctica fuera una especie, junto con el pter, de
copropietario de los bienes familiares, en la medida en que de estos poda
llegar a ser heredero. Mientras no mediara fin de la patria potestad, toda
adquisicin del hijo de familia apenas beneficiaba al pter; y si ste lleg
a otorgarle peculio, peculio profecticio, sobre los bienes que lo constituan
slo tena derecho de administracin y de goce.

Pero con el advenimiento del peculio adventicio se inici prcticamente el

surgimiento del Derecho de propiedad en cabeza del hijo de familia, lo que
se complet con la creacin de los peculios castrense y cuasi-castrense,
con los cuales naci plena propiedad para el hijo quedando rota la unidad
de personalidad que entre ste y el pter vena existiendo en cuanto a la
situacin de los bienes familiares.

2.3.2.1.- Fuentes de la Patria Potestad.

La principal fuente de la potestad paterna son las "iustae nuptiae" (el
matrimonio legtimo), pero cuando de ellas no nacen varones que
perpeten la descendencia, el antiguo derecho civil permita la adrogacin
y despus vinieron la adopcin y la legitimacin.

a) La Filiacin.
Es el lazo natural que relaciona a un infante con sus autores, produce
efectos segn la naturaleza de la unin de donde resulta. La filiacin ms
plena es la que emana de las "iustae nuptiae" y que vale para los hijos la
calificacin de "liberi iusti" (hijos legtimos). La filiacin para producir

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efectos, debe ser legalmente cierta; esta certidumbre existe siempre con
respecto a la madre, porque el parto es un hecho fcil de constatar. La
paternidad es naturalmente incierta, pero el matrimonio la suministra y
ste es su gran fin social.

Para saber si la mujer ha podido concebir durante el matrimonio, se

determinaron los lmites extremos de la duracin del embarazo; el lmite
menor del embarazo ser de ciento ochenta das y el mayor de
trescientos; el hijo ser "iustus" si nace despus de ciento ochenta das,
contados desde la celebracin del matrimonio, o dentro de los trescientos
das siguientes a la disolucin de las "iustae nuptiae" (del matrimonio
legtimo).

Los principales efectos de la filiacin legtima son: 1) da lugar a la

asignacin o parentesco civil; 2) crea una obligacin reciproca de darse
alimentos y para el hijo comprende adems el beneficio de la educacin;
3) el infante debe respeto a sus ascendientes; 4) el padre comunica a sus
hijos su calidad de ciudadano romano y su condicin social.

b) La Evolucin de la Adopcin ("Adrogatio").

Hay dos clases de adopciones, una se llama adopcin y la otra
adrogacin. Son adoptados los que son hijos de familia, los dependientes;
son adrogados los que son independientes ("sui iuris").

La adopcin es un acto solemne y personalsimo, que hace caer a un

ciudadano romano bajo la potestad de otro ciudadano, estableciendo
entre ellos artificialmente las mismas relaciones civiles que hubieran
nacido de la procreacin "ex iustis nuptiis" (de matrimonio legtimo).

Formas de la Adrogacin. La adrogacin es designada as, porque el que

adroga es rogado, es decir, interrogado si quiere que la persona a la que
va a adrogar sea para l hijo segn el derecho, y al que es adrogado, se
le pregunta si consiente que as se haga. En la adrogacin se distinguen
tres pocas. En la primera el colegio de los pontfices debe estudiar el
proyecto de la adrogacin. Despus el proyecto es aprobado por los
comicios por curias, ante las cuales se hacen tres preguntas o

37
"rogationes": una al adrogante: Quiere tener al adrogado por "iustus
filius"?. La segunda al adrogado: Consiente en que el adrogante
adquiera sobre l la "patria potestas"?. La tercera "rogatio" se haca al
pueblo para saber si consagraba la voluntad de las partes.

En la segunda poca los comicios por curias estaban representados por

treinta lictores y es evidente que slo la voluntad de los pontfices fue la
que decidi.

En la tercera, la voluntad del prncipe termina por imponerse y substituir a

la de los pontfices, por potestad del Emperador.

Efectos de la Adrogacin. El adrogado cae bajo la potestad del adrogante

con el mismo ttulo que un descendiente nacido "ex iustis nuptiis" , tambin
pasan a la nueva familia sus descendientes y todos pierden los derechos
de agnacin inherentes a su antigua familia, tomando el nombre de la
familia del adrogante; los bienes del adrogado pasan a poder del
adrogante, posteriormente Justiniano dispuso que slo tuviera el usufructo
de ellos, quedando la "nuda proprietas" para el adrogado. El adrogado
queda obligado a las cargas del municipio del adrogante. Si ms tarde
fuera emancipado, dejar de ser hijo del adrogante y ciudadano de aquella
ciudad.

La adopcin. Produce la extincin de la "patria potestas" del padre natural

y la creacin de una nueva "potestas". En la adrogacin slo se crea la
"patria potestas".

c) Legitimatio.
Presupone una relacin natural de padre a hijo, que excluye la idea de
una potestad adquirida por efecto del nacimiento. Constituye para el padre
unas manera de obtener la potestad paterna sobre sus hijos que han
nacido "sui iuris". Es la legitimacin ms plena en sus efectos que la
adopcin, pues engendra en principio relaciones idnticas a aquellas que
resultan del nacimiento "ex iustis nuptiis". Implica la certidumbre legal de
la paternidad, por lo que no se extenda a los hijos vulgo "quaesiti"-

38
esprios. La legitimacin de los hijos habidos de una concubina pudo
llevarse al cabo mediante el matrimonio subsecuente.

Justiniano reglamenta la legitimacin, exigiendo tres condiciones: 1) que

en el da de la concepcin no exista obstculo legal para el matrimonio; 2)
que se redacte un "instrumentum dotale o nuptiale"; 3) que los hijos la
consientan. Cuando el matrimonio era imposible, el padre poda dirigirse
al emperador para que por rescripto legitimara a sus hijos.

2.3.2.3.- Extincin de la Patria Potestad Referida a la Emancipacin

La "patria potestas" se extingue por:

a) Acontecimientos Fortuitos.
1. La muerte del paterfamilias, en cuyo caso los que estaban sometidos
directamente se harn "sui iuris". 2. la prdida de la ciudadana del padre.
3. la reduccin a la esclavitud del padre. 4. la elevacin del hijo a ciertas
dignidades tanto religiosas como polticas. 5. La cada en esclavitud del
hijo. 6. la hija por caer "in manu"

b) Actos Solemnes.
Los actos solemnes que ponen fin a la "patria potestas" son la entrega en
adopcin y la emancipacin. En el derecho de Justiniano la adopcin
hecha por un ascendiente es la nica que extingue la potestad del padre.

La emancipacin no es necesariamente una ruina o un castigo para el

hijo, ya que en lugar de pasar a una nueva potestad se torna "sui iuris" y
puede tener patrimonio propio. Vista en sus procedimientos, la
emancipacin no es ms que una combinacin de manumisin vindicta y
de la mancipacin. Es una aplicacin de los tres principios siguientes: 1)
La potestad paterna da derecho para vender al hijo y someterlo al
"mancipium" de un tercero. 2) Cuando se trata de un hijo varn en el
primer grado, la potestad paterna se rompe por tres mancipaciones
sucesivas, con respecto a los otros descendientes basta con una. 3) El
"mancipium" se disuelve, como la "dominica potestas", por una
manumisin vindicta.

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En sus efectos el emancipado se vuelve " sui iuris", conservando sus
derechos anexos a la cognacin, aunque no los de la agnacin. El pretor
le conserva sus derechos de sucesin con relacin al padre y a los
ascendientes paternos.

2.3.3.- El Matrimonio en Roma.

El matrimonio romano no exige ni solemnidades de forma, ni la
intervencin de autoridad alguna, sea esta civil o religiosa; la ley misma
no ofrece un modo regular de constatarlo. Los esposos deben redactar un
escrito ("tabulae, instrumentum dotale") con el fin de constatar la dote de
la mujer o bien, otras convenciones matrimoniales. Ordinariamente el
matrimonio habr estado rodeado de pompas exteriores y solemnidades
que la ley no ordena pero que las costumbres imponen y entonces habr
sido objeto de ostentacin. El acta escrita o el testimonio de las personas
que asistieron a las solemnidades son prueba suficiente del matrimonio.
Cuando esos elementos de prueba faltan, los emperadores Teodosio y
Valentiniano decidieron que entre personas de la misma condicin, siendo
ambas honorables, la vida en comn llevara la presuncin del
matrimonio.

2.3.3.1.- Matrimonio "Cum Manu" y "Sine Manu".

La "manus" acompaaba casi siempre al matrimonio para que la mujer
pudiera entrar a la familia civil del marido, caer bajo su potestad y ocupar
con respecto a l el lugar de una hija, participar en su culto privado y poder
heredarlo como "heres sua" (heredera suya).

En el matrimonio "sine manu" la mujer no sala de su familia natural, no

hacindose agnada de la familia de su marido, ste no adquira sobre ella
ninguna potestad; la mujer ocupaba ante el marido el mismo plano de
igualdad, no se le consideraba con respecto a l (como en el matrimonio
"cum manu-loco filiae) en el lugar de una hija.

2.3.3.2.- Requisitos para Contraer "Justae Nuptiae" (Matrimonio).

Cuatro son las condiciones requeridas para la validez del matrimonio:

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1) La "Pubertad". Con esta palabra se designa en el hombre la aptitud de
engendrar y en la mujer la de concebir. La edad de la pubertad se fij para
los varones los catorce aos y las mujeres eran nbiles a los doce.

2) Consentimiento de los contrayentes. El consentimiento recproco de las

partes es necesario para contraer matrimonio.

3) El consentimiento del paterfamilias. El derecho de los ascendientes

para consentir o prohibir el matrimonio de sus descendientes deriva de la
potestad paterna, de la cual es un atributo.

La ley Iulia autoriz la intervencin del magistrado a fin de forzar el

consentimiento del padre que se opusiera sin motivo serio al matrimonio
de su descendiente.

4) El "connubium". Que es la aptitud legal para contraer las "iustae

nuptiae-connubium est uxoris iure ducendae facultas". Tendrn
"connubium" los ciudadanos romanos, los "latini veteres" y aquellas
personas a quienes por concesin especial se otorgue esta ventaja.

2.3.3.3.- Impedimentos para Celebrar el Matrimonio.

1) Impedimentos que resultan del parentesco. NO se puede distinguir aqu
entre la agnacin y la cognacin. En lnea recta o directa el matrimonio
est prohibido "infinitum", cualquiera que sea el nmero de grados que
separen al ascendiente y al descendiente. En lnea colateral, el
matrimonio est prohibido entre hermanos sin distinguir si son de los
mismos padres o solamente de uno de ellos, tambin entre el to y la
sobrina, ta y sobrino.

2) Impedimentos resultantes de la afinidad. La afinidad es el lazo que une

a un esposo con los parientes del otro. El matrimonio est prohibido entre
afines en lnea directa "in infinitum"; es ilcito contraer matrimonio entre los
que estn como ascendientes y descendientes a causa de la afinidad.

3) Otros impedimentos. El matrimonio anterior no disuelto; el religioso que

haya hecho voto de castidad y los que hayan recibido rdenes mayores.
El matrimonio entre padrino y ahijado estuvo prohibido por razn del

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parentesco espiritual originado en el bautismo. El tutor, su paterfamilias, y
sus descendientes con su pupila, en tanto no haya rendido cuentas de la
tutela.

4) Impedimentos por razones polticas y sociales. Hasta la ley Canuleia

del ao 445 a. C., estuvo prohibido el matrimonio entre patricios y
plebeyos; entre los ingenuos y libertinos; entre los manumitidos y los
senadores, sus descendientes en el primer grado y sus dems
descendientes "per masculos" (por va de varones).

Los emperadores prohibieron a los funcionarios con cargos en una

provincia casarse o dejar casar a sus hijos con mujeres de la localidad.

Bajo el reinado de marco Aurelio y Cmodo se prohbe el matrimonio entre

el tutor y su pupila, entre el curador y la mujer menor de veinticinco aos
colocada bajo su vigilancia. La misma prohibicin se diriga al padre del
tutor y del curador.

2.3.3.4.- Consecuencias Jurdicas de las "Iustae Nuptiae".

Efectos del matrimonio con respecto a los cnyuges. El matrimonio
establece entre los cnyuges una "societas vitae" (comunidad de vida).
Los cnyuges se deben mutua fidelidad, cuya violacin constituye el
adulterio. El matrimonio produce la alianza o afinidad. Que es el lazo que
se forma entre los cnyuges mismos, los parientes del otro y entre los
parientes de ambos.

Efectos del matrimonio con respecto a los hijos. Los efectos de la filiacin
"ex iustis nuptiis" son: que da a los hijos la calidad de "liberi iustis"
sometidos a la "patria potestas" del padre o del ascendiente paterno que
la tenga. Forman parte de la familia civil del padre a ttulo de agnados,
sern tambin agnados de su madre si el matrimonio fue "cum manu", de
lo contrario slo sern sus cognados. Toman los hijos el nombre,
domicilio, la ciudad de donde su padre es oriundo y la condicin social de
l. El matrimonio crea una obligacin recproca de darse alimentos y que
para los hijos incluye el derecho a la educacin.

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2.3.4.- Las personas sui iuris
Las sui iuris no estn sometidas a ninguna de las cuatro potestades
precedentemente estudiadas, y no dependen ms de ellas mismas. Se
dividen en capaces que pueden cumplir por si solas los actos jurdicos, e
incapaces, para las cuales el derecho tiene organizada una proteccin,
dndoles bien un tutor o un curador.

2.3.4.1.- La Tutela
Por el slo hecho de ser "sui iuris" no todas las personas son capaces,
algunas son incapaces bien por: 1) Falta de edad; 2) o por razn de sexo
(las mujeres en el derecho antiguo estaban en tutela perpetua); 3) por
locura; y 4) por prdigos. En los dos primeros casos se les asiste de un
tutor, en los dos ltimos se les nombra un curador, lo mismo que al menor
de veinticinco aos.

Tutela es como la defini Servio, una autoridad y un poder que el derecho

civil da y confiere sobre un individuo libre, con el fin de protegerlo en la
impotencia en que se encuentra de hacerlo l mismo a causa de su edad.

La tutela no es una fuerza y potestad, sino un derecho. Las potestades

familiares son cuatro: la "dominica potestas, patria potestas, manus y
mancipium".

2.3.4.2.- El Tutor.
Son aquellos que tienen esta autoridad y este poder y su nombre deriva
de la naturaleza misma de su misin: se les llama tutores, es decir,
protectores y defensores, del mismo modo que se llama sacristn al que
guarda los templos. La tutela generalmente es un oficio que corresponde
a los varones, las mujeres no pudieron ser nombradas; sin embargo, en
el derecho posterior, el emperador poda acceder a su solicitud.

2.3.4.3.- Clases de Tutela.

a) Tutela Legtima. La ley llama a la tutela legtima en primer trmino a los
agnados y despus a los gentiles.

1. Tutela Legtima de los Agnados. Las tutelas diferidas por la ley estn
fundadas sobre el llamamiento del tutor a la sucesin legtima del pupilo,

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puesto que la buena administracin de su patrimonio interesa
particularmente a las personas que algn da pueden ser llamadas a
heredarle.

2. Tutela Legtima de los Gentiles. En ausencia de agnados, los gentiles

eran llamados a la sucesin, de donde debera de serles impuesta
tambin la tutela.

Hay otras tutelas legtimas de menor importancia: a) la tutela legtima del

patrn y b) la tutela legtima del ascendiente emancipador.

Tutela Testamentaria. En la ley de las Doce Tablas se permiti que los

padres nombrarn tutores para sus hijos impberes en el testamento, con
tal que stos estuvieran bajo su potestad, por tanto, nadie puede nombrar
tutor en su testamento si no para el que al morir tena como heredero de
propio derecho, o le tendra si viviera. El tutor testamentario deba ser
sealado nominativamente y en forma imperativa y el heredero tambin
poda ser nombrado tutor.

Tutela Dativa. Tiene lugar cuando no hay tutor testamentario ni legtimo o

cuando hay necesidad de nombrar un tutor "certae causae".

Incapacidad y Excusas para el desempeo de la tutela. En el derecho

clsico hay cinco categoras de personas incapaces: 1) los peregrinos; 2)
los esclavos; 3) los impberos, a menos que se trate de tutela legtima; 4)
los sordos y los mudos; 5) las mujeres. Justiniano generaliza la
incapacidad de los impberos y aade nuevas causas que afectaron a los
menores de veinticinco aos, a los militares, a los obispos; permiti tutelar
a la madre y a la abuela a falta de tutor testamentario. Son causas de
excusa para el desempeo de la tutela: la enfermedad, la extrema
pobreza, el desempeo de un cargo pblico, el nmero de hijos, por
encontrarse en campaa, por tener un proceso pendiente en contra del
pupilo, por analfabetismo, por estar ya desempeando tres tutelas o tres
curatelas, por haber cumplido los setenta aos.; as como la enemistad
manifiesta del nombrado tutor, con el padre de los hurfanos.

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2.3.4.4.- Funciones del Tutor. La "Auctoritatis Interpositio" y la
"Gestio Negotiorum".
El patrimonio pupilar lo debe conservar el tutor y, si es posible,
acrecentarlo; debe hacer un inventario de los bienes del pupilo, por su
omisin puede ser considerado culpable de fraude; el tutor debe recobrar
los crditos del pupilo y responde de la insolvencia de los deudores,
sobrevenida por no haberlos perseguido oportunamente.

La funcin de "auctor" (autorizador) constituye la funcin distintiva y

original del tutor, por la que se le distingue del administrador, y que si se
tratara slo de administrar los bienes del pupilo, bastara entonces con un
curador.

De la Capacidad de los Pupilos:

a) Cuando el pupilo es "infans" (que no puede hablar) en vista de que est

desprovisto de todo discernimiento, es considerado del todo incapaz, por
tanto, ni an con la "interpositio auctoritatis" del tutor puede figurar en los
actos jurdicos.

b) El pupilo que ya haya cumplido los siete aos, ha salido de la infancia,

pero el "infantiae proximus" (cercano a la infancia) no tiene an ms
discernimiento que el "infans"; al "pubertati proximus" ya se le considera
capaz de obligarse por sus delitos, por tener un mayor discernimiento.

c) Todo pupilo que ha salido de la infancia puede hacer el slo, sin el

consentimiento del tutor, vlidamente los actos que mejoren su condicin,
pero para los actos que puedan comprometer su patrimonio necesita la
"autoritatis interpositio" del tutor.

Los malos manejos del tutor autorizan durante el curso de la tutela una
persecucin llamada delito del tutor sospechoso ("crimen suspecti tutoris")
que tiene por objeto separarle de la tutela como "suspectus"
(sospechoso). Esta accin se considera como si fuera pblica, de ah se
sigue que cualquiera puede ejercitarla.

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Los tutores que no llegaron a gestionar, no puede ser acusados de
sospechosos, pero pueden ser removidos por desidia o negligencia. Una
accin del pupilo al trmino de la tutela, es la "actio de rationibus
distrahendis", por la cual el tutor es condenado a pagar el doble del valor
de los objetos que retena indebidamente.

El tutor no puede realizar actos que tiendan a disminuir la fortuna del

pupilo, ni autorizar a ste que los haga.

Cuando termina la tutela, el tutor debe rendir cuentas al pupilo de los

bienes que le fueron confiados y que administr.

2.3.4.5.- Fin de la Tutela.

La tutela termina por parte del pupilo o por parte del tutor. En el primer
caso, al no haber ya pupilo no se necesita ya tutor; en el segundo, es
necesario nombrar un nuevo tutor. La tutela cesa por parte del pupilo
cuando ste llega a la pubertad, cuando muere, cuando incurre en
esclavitud, pierde la ciudadana o cambia de familia. La tutela cesa por
parte del tutor cuando muere, cuando llega el trmino o la condicin se
realiza, cuando le acepta el magistrado una excusa, por "capitis deminutio
mxima" y "media", en la tutela legtima por "capitis deminutio minima",
cuando es destituido por "suspectus".

2.3.4.6.-Curatela
La curatela, como la tutela, es una carga pblica establecida para proteger
a las personas que no pueden hacerlo por s mismas, aunque cuenten con
la mayora de edad; pero difiere de la tutela tanto por su naturaleza cuanto
por las personas a las cuales se aplica.

El tutor se da a la persona, el curador se da para los bienes; esto significa

que el curador est investido de los mismos poderes de gestin que el
tutor, pero l no autoriza, la "auctoritatis interpositio" est remplazada por
un simple "consensus" que da a la persona en curatela cuando figura en
un acto jurdico. Este "consensus" no tiene nada de solemne y puede ser
dado antes, en o despus del negocio, en este ltimo caso vale como
ratificacin. Por otra parte, a diferencia del tutor, el curador se ocupa tanto

46
de los bienes como de la persona fsica del incapaz, por tanto, si ste se
encuentra enfermo debe procurar los medios para su restablecimiento.

2.3.4.7.- Clases de Curatela.

La curatela pude ser legtima, cuando la ley la otorga al agnado ms
prximo y a falta de ste a los gentiles; o bien puede ser honoraria, cuando
el magistrado, a falta de curador legtimo, hace las designaciones.

Por disposicin de las Doce Tablas, se da un curador a las personas

pberas y "sui iuris" afectadas de locura o interdictas por prodigalidad.
Despus esta curatela fue extendida a los sordos, mudos, "mente capti" y
a los enfermos graves. Comnmente se da tambin curador a los menores
de veinticinco aos y excepcionalmente a los pupilos.

Cuando los locos tena un intervalo lcido se consideraban como

plenamente capaces, no siendo as, son nulos sus actos sin distinguir si
hacen mejor o peor su condicin. Mientras el loco tiene intervalos lcidos,
el curador conserva su ttulo, pero pierde sus funciones, para asumirlas
en cuanto vuelva a manifestarse la locura.

a) Curatela de los Pupilos.

El impbero en tutela puede por excepcin tener un curador en los
siguientes casos: 1) Cuando el tutor logra excusarse temporalmente da
lugar al nombramiento de un curador, que slo administra; si hiciere falta
autorizar, entonces se procede a nombrar un tutor especial. 2) Cuando ha
sido rechazada una excusa al tutor y ste apela al magistrado superior,
mientras se resuelve su apelacin se da un curador al pupilo. 3) Cuando
el tutor sostiene un proceso contra su pupilo. 4) Cuando un tutor es
incapaz, aun siendo fiel, se le adjunta un curador.

b) Curatelas Especiales.
Fuera de los casos comunes, haba curatelas especiales: 1) Como la que
se da al impbero que est en tutela, para ciertos actos en los cuales el
derecho antiguo le daba un tutor "praetorius" (cuando haba un proceso
entre el tutor y el pupilo). 2) Como la del "alieni iuris" que tiene bienes
adventicios cuya administracin le ha sido quitada al padre. 3) Tambin

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 es una curatela especial la que se da por el magistrado al simplemente
concebido llamado a una sucesin. 4) Finalmente las curatelas
propuestas para la administracin de los bienes de un cautivo, de una
herencia yacente o de un deudor insolvente.

2.4.- LA CAPITIS DEMINUTIO

La capitis deminutio supone siempre una salida de la familia civil a la que
se perteneca, sea por caer en esclavitud definitiva o perder la ciudadana
romana, sea por cambiar de familia, sea por la emancipacin, que libera
de patria potestad. El cautiverio de guerra no supona una capitis
deminutio definitiva, por la razn de que el prisionero poda recuperar su
derecho por el regreso (posliminium).

2.4.1.- Clases de capitis deminutio

2.4.1.1.- Capitis deminutio mxima:

La capitis deminutio mxima es cuando alguien pierde a la vez la
ciudadana y la libertad, lo cual acaece con los que no se empadronan en
el censo, los cuales se manda que sean vendidos, segn las normas
censuales, cuyo derecho hoy en da no est en uso.

2.4.1.2.- Capitis deminutio media:

La capitis deminutio es media cuando se pierde la ciudadana, pero se
conserva la libertad, lo cual acaece al que sufre la interdiccin del agua y
del fuego.

2.4.1.3.- Capitis deminutio mnima:

La capitis deminutio es mnima cuando se conservan la ciudadana y la
libertad, pero vara el status del hombre: lo cual sucede a quellos que son
adoptados, as como a las que verifican la coemptio, y con los que se dan
en mancipio o son manumitidos del mancipio: de tal manera que cuantas
veces alguien es mancipado o manumitido, tantas veces sufre capitis
deminutio.

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BIBLIOGRAFA

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