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Apunte preparado por la

Profesora Claudia Rodrguez


Ctedra derecho civil VI.

CLASIFICACION DEL TESTAMENTO.

En cuanto a las solemnidades el testamento puede ser:

1) Testamento solemne: 1008 inc 2. Pueden ser:


Otorgados en Chile: que a su vez pueden ser:
a) Abierto, nuncupativo o pblico. 1008 inc 4.
b) Cerrado o secreto.
Otorgado en el extranjero: pueden otorgarse:
a) De conformidad a la ley chilena.
b) De conformidad a la ley extranjera.

2) Testamento menos solemne o privilegiado: 1008 inc 3. Son de esta clase art.
1030:
a) Testamento verbal.
b) Testamento martimo.
c) Testamento militar.

Cul es la ley que rige las formas testamentarias en cuanto al tiempo?


De acuerdo al art. 18 inc 1 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes, los
requisitos externos de los testamentos se gobiernan por la ley vigente al momento
de su otorgamiento.
Del art. 1212 inc 1 se colige que la ley que agregue o modifique formalidades al
testamento no anula el que se otorg vlidamente.

Qu ley rige las formas testamentarias en cuanto al lugar?

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La regla general es que el testamento se rige por la ley vigente en el lugar en el
que se otorga. Rige el principio lex locus regit actum. Art. 1027.
De esta forma, vale el testamento otorgado en el extranjero en la medida que sea
escrito. Pero adems se requiere que se pruebe la autenticidad del testamento.

La mayor parte de la doctrina concluye de conformidad al art. 1027, que el


testamento olgrafo que se ha otorgado en el extranjero de conformidad a la ley
de ese lugar que acepte este tipo de testamento, valdr en Chile en la medida que
haya cumplido con las formas exigidas a este respecto por la ley del lugar de su
emisin, a pesar de que en Chile este tipo de testamento no es vlido.

Testamento olgrafo: es el escrito de puo y letra por el testador y que lleva


adems su firma. En general, las legislaciones que aceptan este tipo de
testamento, le reconocen valor en la medida que se encuentre fechado. //
Legislacin Argentina, Espaola, Francesa entre otras.

La palabra olgrafo proviene del griego, y significa escrito entero. Lo importante,


sin embargo, es que sea escrito de puo y letra del testador. Por lo cual, si un
testamento ha sido escrito a mquina o a computador enteramente por el testador,
no es un testamento olgrafo, pues no lo escribi con su puo y letra, siendo esa
circunstancia, la que permite determinar que el testamento efectivamente
pertenece a la persona de que se trata, cuya identificacin se hace a travs de la
letra.

Nuestro CC no acepta el testamento olgrafo, sin perjuicio que pueda llegar a


tener valor en Chile si es otorgado fuera del pas de conformidad a la ley
extranjera. Art. 1027.

TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN CHILE:

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Requisitos comunes a todo testamento solemne otorgado en Chile:

1- Escrituracin: art. 1011. No interesa quien lo escriba o cuando lo escriba. //El


testador, un testigo, el funcionario.
Sancin por la falta de escrituracin: art. 1026 inc 1. En relacin a los arts 1681 y
1682, se tratara de un requisito exigido por la ley para el valor del acto en
consideracin a su naturaleza, por lo que acarreara la nulidad absoluta del acto.
Para otros sera inexistente.
La ley no exige que el testamento conste ni por escritura pblica ni por instrumento
pblico. El se perfecciona por el cumplimiento de las solemnidades que la ley
establece para el otorgamiento, y la protocolizacin no es una de ellas. Por lo
tanto, aun cuando el testamento no sea protocolizado, en los casos en que ello
sea necesario, (art. 420 COT) no ser nulo, sino que simplemente no valdr como
instrumento pblico.

2- Presencia de testigos hbiles: este requisito se justifica para asegurar la


libertad del testador y para tener certeza de su voluntad. Su nmero vara
dependiendo del tipo de testamento. Art. 1014.
No es necesario que los testigos conozcan al testador, pueden ser extraos,
pueden ser tambin parientes del testador o de los asignatarios. En este caso, el
testamento es vlido, porque son hbiles los testigos que en el intervinieron, pero
la asignacin en su favor no lo es. Art. 1061 inc 2.

En esta materia, rige la regla general de la capacidad: son hbiles todos los que la
ley expresamente no declara inhbiles en el art. 1012.
La habilidad debe concurrir al momento del otorgamiento del testamento y no al
momento de la muerte del causante.
El art. 1012 seala quienes son inhbiles para ser testigos de un testamento.
El art. 1013 consagra el error comn (aquel en que se encuentra la generalidad de
las personas que viven en una localidad y que le atribuye a una persona una

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calidad jurdica que no tiene, pero que aparentemente tiene dicha calidad), el cual
no constituye causal de vicio ya que la ley lo excusa en razn de la buena fe.
Se trata de un caso de testigo hbil putativo, es decir, de un sujeto que, a pesar de
ser inhbil, en razn de ciertas circunstancias, se le considera hbil, y por lo
mismo, su presencia no anula el testamento.
// El testador llama como testigo a una persona que cree que tiene mas 18 aos y
sin embargo tiene 17.
Requisitos:
Que la causa de la inhabilidad no se manifieste en el aspecto o
comportamiento del testigo.
Que ella se ignorare generalmente en el lugar en que se otorga el
testamento.
Que el error se funde en hechos positivos y pblicos.
Que solo afecte a uno de los testigos del acto.

3- Individualizacin del testador, testigos y funcionario si lo hubiere: este


requisito tiene por objeto saber quienes son esas personas.
Arts. 1016, 1023 inc 5 y 1024.
En lo que al testador se refiere, tratndose de un testamento abierto, las
exigencias respecto de su individualizacin son bastantes. Art. 1016 inc 1.
Tratndose de un testamento cerrado las exigencias las contempla el art.
1023 inc 5.
Respecto de los testigos, el art. 1016 se refiere al testamento abierto y el
art. 1023 inc 5 al testamento cerrado.
Tratndose del funcionario, el art. 1016 inc 2 deja claro que en el
testamento abierto se debe sealar el nombre, apellido y oficio del
escribano, si asistiere alguno. Exigencia que no es expresa tratndose del
testamento cerrado, ni en el art. 1023 ni en el 1024. sin embargo, la
exigencia de la individualizacin del funcionario resulta obvia, pues no se ve

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como el funcionario podra firmar ese testamento y no estar individualizado,
pues no habra como saber ante quien se otorg el testamento.
Si se omite este requisito la sancin en principio sera la nulidad absoluta de
acuerdo a los arts. 1026 inc 1 y 1682.
Sin embargo, el inc 2 del art. 1026 establece que no ser nulo el testamento si se
omitiere alguna designacin prescrita por el art. 1016, 1023 inc 5 y 1024 inc 2
siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano
o testigos.

4- Lugar de otorgamiento: esta formalidad la exige el art. 1016 inc 2, 1023 inc 5 y
1024 del CC pero tambin el art. 414 del COT. Sirve para decidir sobre la
legislacin aplicable a sus requisitos externos, la competencia del funcionario que
interviene en el acto testamentario y si los testigos tienen o no domicilio en la
comuna o agrupacin de comunas en que se otorga.

5- Fecha del otorgamiento: de acuerdo a los arts 1016 inc 2 y 1023 inc 5, el
testamento debe sealar la fecha en que se otorga, con indicacin del da, mes y
ao en que se hace.
El art. 414 del COT agrega que el testamento debe indicar la hora del
otorgamiento.
La importancia de esta formalidad radica en la determinacin de la capacidad del
testador, los testigos y del funcionario a esa fecha. Permite determinar tambin
cual es la ley aplicable a sus formalidades, y cual de los sucesivos testamentos es
el ltimo.
Si se omite la fecha en principio el testamento debiera ser nulo de acuerdo al art.
1026 inc 1 y 1682. sin embargo de acuerdo al inc 2 del 1026 esta no sera la
sancin si no hubiera duda acerca de la identidad personal del testador, escribano
o testigos.
En cuanto a la omisin del a hora la jurisprudencia ha sido contradictoria.

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En algunos casos ha sealado que la sancin es la nulidad del testamento. En
otros, ha sostenido que la falta de hora no compromete la validez del testamento.
Y en otros casos simplemente ha sealado que la sancin no es la nulidad sino
que ste solamente valdra como instrumento privado, pero no como escritura
pblica.

6- Continuidad y unidad del acto: tiene por objeto evitar el cambio de opinin del
testador e impedir la influencia de terceros durante el proceso de otorgamiento del
acto.
La continuidad est prevista en el art. 1023 inc 7 para el testamento cerrado.
Nada se dice respecto del testamento abierto.
Respecto de la unidad el art. 1023 inc 7 seala que el testamento cerrado debe
otorgarse ante un mismo escribano y unos mismos testigos, no pudiendo haber
intervencin separada de cada uno de ellos.
En lo que se refiere al testamento abierto se refiere a ellos e art. 1015 inc 2. sin
embargo, en este caso se puede romper la unidad del acto, ya que el art. 1017
seala que puede estar escrito previamente, o puede ser escrito en uno o mas
actos.
La omisin de este requisito acarrea la nulidad absoluta de acuerdo al art. 1026 y
1682, no siendo aplicable el inc 2 del 1026.

7- Firma del testador, testigos y funcionario, si lo hubiere: la firma debe


consignarse al final del documento. Arts. 1018 inc 1, 1023 inc 6, 1024 inc 2. con
ella finaliza el acto testamentario.
Puede ocurrir que el testador no sepa o no pueda firmar // No sabe leer y escribir.
En ese caso debe otorgarse testamento abierto. Art. 1022. y mencionarse en el
testamento esta circunstancia. La certificacin del notario suple la firma. No se
exige que adems un testigo firme a ruego del testador.

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Respecto de los testigos, se exige que otro de los testigos firme a ruego suyo
cuando uno de ellos no sepa o no pueda firmar. A diferencia del testador, la firma
del testigo es reemplazada por otra.
La falta de firma acarrea la nulidad absoluta del testamento de acuerdo a los arts.
1026 y 1682. lo mismo ocurre si no se deja constancia en el testamento de la
circunstancia de falta de firma del testador o de que uno de los testigos firma a
ruego del que no puede hacerlo.

8- Registro del testamento: la ley 19.903 estableci un nuevo requisito comn a


todos los testamentos solemnes, deben registrarse en el registro nacional de
testamento que esta ley cre, los cuales son pblicos. Art. 13 de la ley.
As, actualmente todo testamento abierto o cerrado o que haya sido protocolizado,
debe ser registrado en este registro. (Incluso los privilegiados puesto que ellos
siempre deben ser protocolizados).
Si no se inscribe el testamento en dicho registro el testamento no es ni nulo ni
inoponible a los herederos abintestato. Pues la inscripcin, no es una solemnidad
del testamento ni tampoco una medida de publicidad de aquellas que acarrean la
inoponibilidad del acto.
La obligacin de registro no recae sobre quien ha otorgado el testamento, sino que
es una obligacin del notario, y que si no la cumple podra comprometer su
responsabilidad administrativa o civil si de ello se ha derivado un perjuicio para
terceros.

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