LOS DERECHOS Y DEBERES DEL ESTADO

1) LOS DEBERES DEL ESTADO

------Corral F. (2011). El auge del Estado. Palestra: Madrid.-----------------------

El Estado solo se justifica por su eficiencia, se legitima por el cumplimiento de sus

deberes, por la prontitud y transparencia de sus acciones en pro de las personas. El poder
no se agota en el poder, ni debe ponerse al servicio de entelequias colectivistas. El poder
se explica nicamente por servir a la gente concreta, a cada individuo de carne y hueso,
que es el destinatario y beneficiario de los actos de autoridad.
Sin embargo, el cumplimiento de las obligaciones que ataen al Estado es uno de los
temas ms complejos y problemticos, porque la organizacin poltica se ha transformado
en la gran morosa ante la sociedad civil, en la perpetua incumplida. Esto plantea no
solamente un tema coyuntural, sino uno de fondo. Para qu sirve el Estado?

1.- Los deberes constitucionales de servicio pblico.- El artculo 227 de la Constitucin

dice que la administracin pblica constituye un servicio a la colectividad que se rige
por los principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarqua, desconcentracin,
descentralizacin, coordinacin, participacin, planificacin, transparencia y
evaluacin. Podra haber sido ms breve y precisa la norma. Su ampulosa y descriptiva
redaccin no oculta, sin embargo, la enorme carga de responsabilidad que corresponde
al Estado, y, por contraste, la dramtica situacin de incumplimiento en que la
Administracin se ha instalado. Son eficaces, eficientes (?), de calidad, etc. los servicios
pblicos?
2.- Los derechos de las personas.- El art. 66, N 2 de la Constitucin reconoce y garantiza
a las personas: El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentacin y
nutricin, agua potable, vivienda, saneamiento ambiental, educacin, trabajo, empleo,
descanso y ocio, cultura fsica, vestido, seguridad social y otros servicios sociales
necesarios
Por otra parte, el artculo 3, N1 establece que es deber primordial del Estado garantizar
el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitucin. El artculo 11 establece,
entre otros, los principios de promocin; promocin y exigencia de los derechos ante las
autoridades; el principio de aplicacin directa, incondicional e inmediata de los derechos
y garantas constitucionales; el principio de justiciabilidad, etc. Entre ellos, se destaca el
precepto de que ser inconstitucional cualquier accin u omisin de carcter regresivo
que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos.
La lectura de esos textos contrasta dramticamente con la realidad, porque, por accin u
omisin, es incuestionable que en el Ecuador se violan por parte del Estado los derechos
de las personas. Que vivimos en una situacin de crnica omisin en materia de servicios
pblicos y de grave menoscabo de los derechos, que constitucionalmente est prohibido
y sancionado.
3.- La responsabilidad objetiva del Estado.- El artculo 11 de la Constitucin, en uno de
sus incisos, consagra el principio de la responsabilidad objetiva del Estado: El Estado,
sus delegatarios, concesionarios y toda persona que acte en ejercicio de una potestad
pblica estarn obligados a reparar las violaciones de los derechos de los particulares por
la falta o deficiencia en la prestacin de los servicios pblicos, o por las acciones u
omisiones de sus funcionarias y funcionarios y empleadas y empleados pblicos en el
desempeo de sus cargos.
La responsabilidad objetiva del Estado opera simplemente por haberse producido el
hecho daoso, por la causa que fuese. No hay, por tanto, calificacin subjetiva de la
responsabilidad del funcionario. La responsabilidad estatal opera frente al usuario del
servicio sin vinculacin con la conducta del empleado pblico. Basta el dao proveniente
de la defectuosa prestacin del servicio o de la falta de prestacin.
En el caso de que el dao al usuario fuere producido por accin o omisin culposa o
dolosa del empleado pblico, el afectado no est obligado a probar ese tipo de conducta
del funcionario para reclamar la indemnizacin. Basta probar el dao en s. Ser el Estado
quien, por su cuenta y por cuerda separada, ejerza el derecho de repeticin en contra de
las personas responsables del dao producido, pero sin perjuicio de satisfacer primero la
indemnizacin correspondiente al afectado. El usuario debe probar nicamente la falta o
deficiencia en la prestacin del servicio pblico.
4.- Las situaciones concretas.- No solo ahora, desde hace tiempo, el Estado y sus
instituciones son morosas impenitentes frente a los individuos, al punto que la lectura de
las normas constitucionales sobre la responsabilidad del Estado y los derechos de las
personas resulta ciertamente dramtica, hasta novelesca.
Los Deberes del Estado peruano (FUENTE:LA CONSTITUCION POLITICA DEL
PERU DE 1993)
Como todo pas en el mundo, el estado nacional tiene obligaciones con su nacin y su
poblacin.
Los deberes del Estado peruano son deberes primordiales del Estado:
Defender la soberana nacional.
Garantizar la plena vigencia de los derechos humanos.
Proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad.
Promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo
integral y equilibrado de la Nacin.
Establecer y ejecutar la poltica de fronteras y promover la integracin,
particularmente latinoamericana.
Establecer el desarrollo y la cohesin de las zonas fronterizas, en concordancia
con la poltica exterior.
 2) EL DERECHO DE IDENPENDENCIA

BENADAVA, Santiago. Derecho internacional Pblico Op. cit. pg. 123.

Concepto que califica jurdicamente al Estado en base a la exclusividad, autonoma y

plenitud del ejercicio de la competencia.
Clsicamente fue definida como ausencia de dependencia o
de subordinacin poltica, identificndose con el concepto de soberana.
Se dice que el Estado independiente tiene exclusividad en cuanto al ejercicio de
la competencia coercitiva, al ejerciciodel poder judicial y a la organizacin de
los servicios pblicos. Como segundo elemento de la independencia, destaca
la autonoma en el ejercicio de la competencia, entendida como actuacin estatal segn
criterio propio, con libertad de decisin de las propias esferas de competencia, lo que
implica la existencia de una actuacin discrecional por al que el Estado aprecia
libremente la oportunidad de las decisiones que deben ser tomadas.
Como tercer elemento de la independencia, cabe hablar de plenitud en el ejercicio de la
misma, determinando ello la absoluta libertad del Estado de delimitar la extensin de
su competencia ratione materiae, dejando, en todo caso, a salvo los supuestos
de responsabilidad internacional.

Libertad o autonoma de gobierno y legislacin de un Estado en relacin con cualquier

otro. En el Derecho POLTICO y en el Internacional, la independencia constituye uno de
los elementos esenciales del Estado. Slo cuando ste es independiente, puede ostentar
su plena soberana.
Para una buena parte de la doctrina, hasta bien avanzado el siglo XX, el cuarto elemento
que caracteriza jurdicamente al Estado como sujeto de derecho internacional, estaba
constituido por la soberana; sin embargo lo equvoco de este trmino y el hecho que los
Estados gradualmente han ido cediendo una parte de su soberana a instituciones
internacionales creadas por los mismos, hace aconsejable caracterizar este cuarto
elemento con la independencia, es decir, la ausencia de control o subordinacin respecto
de otro Estado.
El Estado independiente es aquel que goza, en el plano interno, de total autonoma, ejerce
en forma efectiva y sin la injerencia de otro Estado su jurisdiccin sobre todo el territorio.
En el plano exterior el Estado conducir sus relaciones exteriores sin estar subordinado a
otro Estado. As podr entablar relaciones directas de cualquier clase con otros gobiernos
y con instituciones internacionales y tendr tambin derecho a negociar, firmar y ratificar
los instrumentos internacionales que estime convenientes a su inters nacional.
As tenemos que por ejemplo los Estados Federales dentro de una Federacin no cumplen
con este ltimo elemento, si bien tienen una poblacin, un territorio y un gobierno propio,
carecen del elemento ms importante y caracterstico del Estado soberano, su
independencia; en otras palabras adolecen de estar sometido a los dictados de una
autoridad externa (Federacin) y no solamente a las prescripciones del derecho
internacional.
La concurrencia de estos cuatro elementos constituyen el presupuesto bsico de existencia
del Estado como sujeto de derecho internacional, as si un grupo de individuos asentado
en un territorio ms o menos delimitado es capaz de ejercer efectivamente sobre l
funciones jurisdiccionales y se conducen de manera independiente en esta gestin,
estaremos en presencia de un Estado soberano.
3) EL DERECHO DE LA IGUALDAD JURIDICA

Los avances en el plano internacional han sido muchos para regular, de forma constante,
el derecho a la igualdad y el principio de no discriminacin, en los diversos acuerdos y
tratados internacionales en materia de derechos humanos.

En el Sistema Universal y con la adopcin de la Declaracin Universal de los Derechos

Humanos en 1948, los Estados reafirmaron su fe en los derechos humanos en la dignidad
inherente y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos entre hombres y
mujeres al articular que "Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados con conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los
otros",4incorporando adems el derecho a la no discriminacin por ningn tipo, incluida
en el texto del artculo 2 de esta Declaracin.

Los Estados parte se comprometieron desde entonces a trabajar unidos para

promover el progreso social y elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms
amplio de la libertad, para lo cual se dieron a la tarea de formular instrumentos de
carcter vinculante que garantizaran el logro de este objetivo.

Aos despus, en 1966 se adopt el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos

en los cuales se reconocen a la vida, libertad y seguridad personales, el libre trnsito, entre
otros, incluyendo que los Estados parte tienen la obligacin de respetarla sin distincin5 y
el compromiso de garantizar a "hombres y mujeres la igualdad en el goce de todos los
derechos civiles y polticos"6 incluidos en ese Pacto. Aunado a ste, se crear el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales que norma el compromiso
de los Estados a adoptar medidas separadas o conjuntas con otros, para el ejercicio pleno
de los derechos humanos ah reconocidos, sin discriminacin alguna para el desarrollo
econmico, social y cultural.

Desde 1975, la ONU ha celebrado una serie de conferencias mundiales lo que ha

facilitado una plataforma para formular y fomentar a escala mundial nuevos objetivos
clave en materia de desarrollo, expresando claramente la necesidad de incorporar la
igualdad entre mujeres y hombres, los derechos humanos de las mujeres, en el desarrollo
social y la paz, entre otros.

En lo que respecta a las conferencias internacionales de las mujeres, es necesario destacar

los acuerdos realizados en dos de ellas:

La Primera Conferencia Mundial de la Mujer, realizada en Mxico en el ao de 1975, en

cuya declaracin poltica se subraya que:

[...] las mujeres y los hombres de todos los pases deben tener iguales derechos y deberes,
y que incumbe a todos los Estados crear las condiciones necesarias para que aqullas los
alcancen y puedan ejercerlos [...] Adems de acordar la realizacin de una Convencin
para eliminar todas las formas de Discriminacin contra la Mujer.
En este sentido, la Declaracin establece la igualdad en los mbitos poltico, laboral y
civil, sobre todo se reconocen dos temas fundamentales: los derechos humanos y la
violencia, aunque slo en la esfera familiar.

Por su parte, en la Tercera Conferencia Mundial de la Mujer, celebrada en Nairobi, en

1985, se adoptan

Las Estrategias de Nairobi orientadas hacia el futuro para el adelanto de la mujer [...],
abarcando un enfoque ms amplio del adelanto de la mujer: La igualdad, lejos de ser una
cuestin aislada, abarca toda la esfera de la vida humana. Establecen por violencia
domstica, un obstculo para la equidad y una ofensa a la dignidad humana.

Ahora bien, despus de 4 aos de la Primera Conferencia Mundial de la Mujer de 1975,

y de las negociaciones, se adopta en la Asamblea General en 1979 la Convencin sobre
la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer,7 CEDAW, por
sus siglas en ingls, que es un tratado internacional de derechos humanos que protege los
derechos y libertades fundamentales de las mujeres. Conforme a la CEDAW, la
obligacin adquirida por los Estados parte es la de tomar todas las medidas apropiadas
para eliminar la discriminacin contra las mujeres, la cual no se limita nicamente al
mbito pblico sino que tambin se extiende a la esfera privada, cubriendo la
discriminacin practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas.

As en su artculo 3o. hace mencin que "[...] se deber tomar en todas las esferas poltica,
social, econmica y cultural, todas las medidas apropiadas, incluso de carcter legislativo,
para asegurar el pleno desarrollo y adelanto de las mujeres, con el objeto de garantizarle
el ejercicio y el goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales en igualdad
de condiciones con los hombres".

Con el fin de examinar los progresos alcanzados en la aplicacin de la CEDAW por los
Estados parte, se estableci el Comit de las Naciones Unidas para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer.8 La tarea principal del Comit es vigilar y evaluar la
correcta aplicacin de la CEDAW y colaborar con los Estados parte para eliminar la
discriminacin contra las mujeres. Para llevar a cabo esta tarea, los gobiernos nacionales
envan informes peridicos al Comit de la CEDAW, cuando menos cada cuatro aos, o
cuando el Comit as lo solicita, detallando las medidas legislativas, judiciales,
administrativas o de otra ndole que han adoptado en cumplimiento de la Convencin y
sobre los progresos realizados en este sentido.

El Comit de Expertas de la CEDAW al revisar los informes de los distintos pases detect
patrones de violacin a los derechos humanos de las mujeres que se repiten en distintas
partes de mundo, por ello public recomendaciones generales. Dentro de las 27
recomendaciones generales que existen (hasta el ao 2011), se encuentran las
recomendaciones nmero 12 y 19 que se refieren a la "Violencia en contra de las
Mujeres", la cual ha enmarco que la violencia contra las mujeres es una forma de
discriminacin que inhibe o limita las oportunidades y capacidades de las mujeres de
gozar el ejercicio de sus derechos humanos y libertades en igualdad con los hombres.

La recomendacin general nmero 12, publicada en 1989, recomienda a los Estados parte
que incluyan en sus informes referencias sobre: la legislacin vigente para protegerlas de
la frecuencia de cualquier tipo de violencia en la vida cotidiana (la violencia sexual, malos
tratos en el mbito familiar, acoso sexual en el lugar de trabajo, etctera); otras medidas
adoptadas para erradicar esa violencia; servicios de apoyo a las mujeres que sufren
agresiones o malos tratos, y datos estadsticos sobre la frecuencia de cualquier tipo de
violencia contra las mujeres y sobre las mujeres vctimas de la violencia.

En la Recomendacin nmero 19,9 publicada en 1991, destacan lo que los derechos y

libertades de las mujeres comprenden: el derecho a la vida; el derecho a no ser sometidas
a torturas o a tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes; a la proteccin en
condiciones de igualdad con arreglo a normas humanitarias en tiempo de conflicto
armado internacional o interno; a la libertad y a la seguridad personal; igualdad ante la
ley; igualdad en la familia; al ms alto nivel posible de salud fsica y mental; y el derecho
a condiciones de empleo justas y favorables, y que stos deben garantizarse de forma
igualitaria a los hombres.

Por ltimo y de manera particular, el Comit de Derechos Humanos de la ONU emiti la

Observacin General nmero 28 intitulada "Igualdad de derechos entre hombres y
mujeres",10 en la que se fundamenta el artculo tercero del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos. En ella se suscribe la importancia de la igualdad entre
mujeres y hombres en la misma proporcin que la proteccin de los derechos humanos
que protege.

Observa con especial cuidado que el principio de igualdad requiere acciones positivas por
parte de los Estados, sin limitarlo nicamente a la proteccin jurdica. En el mismo texto,
el Comit advierte que an persisten las desigualdades entre mujeres y hombres, que se
agudizan por las tradiciones, historia, cultura y las creencias religiosas. Por tanto, insta a
los Estados parte de informar y reaccionar sobre la desigualdad que afecta en mayor
medida a las mujeres, y que stos deben realizar todas las acciones y medidas en los
mbitos religioso, laboral, cultural y en salud, principalmente, para reducir dichas
diferencias.

En el sistema interamericano, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,

emitida en la Organizacin de los Estados Americanos (OEA), instaura de forma
correlativa los principios de igualdad y no discriminacin al establecer que "Todas las
personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a
igual proteccin de la ley".11

Es importante destacar que el gobierno de Mxico reconoce la competencia de todos los

rganos de supervisin de los tratados internacionales de derechos
humanos,12 incluyendo la competencia de prcticamente todos stos para recibir
comunicaciones individuales e incluso realizar investigaciones.

Es necesario sealar que la violencia contra las mujeres es un instrumento para impedir o
anular el ejercicio pleno de los derechos humanos de las mujeres y, por ende, la reduccin
de la posibilidad de una vida libre de violencia y la igualdad real entre mujeres y hombres,
y en esta tesitura la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer, "Convencin de Belm Do Par", seala que los Estados parte
deben

[...] Incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as

como las de otra naturaleza que sean necesarias para prevenir, sancionar y erradicar
la violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas apropiadas que sean
del caso; [...] Tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo
legislativo, para modificar o abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar
prcticas jurdicas o consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia de
la violencia contra la mujer.13

Por ende, los Estados parte de la Convencin se comprometen a fomentar el

conocimiento y la observancia del derecho de la mujer a una vida libre de violencia,
y el derecho de la mujer a que se respeten y protejan sus derechos humanos y a
garantizar el "derecho a igualdad de proteccin ante la ley y de la ley", 14 entre otros
derechos.

La Convencin de Belm do Par era el nico instrumento dentro del sistema

interamericano que, al 25 de octubre de 2004, no contaba con un mecanismo de
seguimiento formal, los Estados parte de la Convencin adoptaron el Estatuto del
Mecanismo de Seguimiento de la Implementacin de la Convencin Interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, en ocasin de la
Conferencia de Estados parte celebrada en Washington, D. C., el 26 de octubre de
2004.

El Mecanismo busca subsanar deficiencias en el cumplimiento de la Convencin, toda

vez que, a pesar de los logros obtenidos durante los ltimos aos mediante la adopcin
de polticas, programas y planes nacionales, no existe informacin suficiente ni
registros que permitan evaluar la magnitud del problema de la violencia contra las
mujeres, ni tampoco los resultados concretos obtenidos en cada uno de los Estados
parte.

Las recomendaciones generales emitidas por el Mecanismo de Seguimiento de la

Convencin, el documentos intitulado Respuestas al Cuestionario/Informe de
Pas/Observaciones de la Autoridad Nacional Competente (ANC)15a los que el
gobierno del Estado de Mxico debe revisar y cumplir en las diversas reas de su
competencia versan en los siguientes temas principales:

Considerar la emisin armnica de reformas legales o establecimiento de nuevas

normas en los mbitos penal, laboral, familiar y civil, entre otros, de manera tal que
se concretizarn los mandatos de la Convencin y las consideraciones de la Ley
General de Acceso de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia.

Tomar medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para modificar o

abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o
consuetudinarias que respalden la persistencia o tolerancia de la violencia contra la
Mujer.

En otro orden de ideas, e igualmente en el mbito interamericano, es necesario

recordar que la Comisin Interamericana de la Mujer de la OEA 16 adopt las
resoluciones CIM/RES. 209/98 y AG/RES. 1625 (XXIX-0/99), del Programa
Interamericano sobre la Promocin de los Derechos Humanos de la Mujer y la
Equidad e Igualdad de Gnero, el cual seala entre sus objetivos especficos:
"Promover la equidad e igualdad de gnero y los derechos humanos de la mujer,
afianzando e impulsando: 1. La igualdad jurdica, real y formal de la mujer [...] 3. El
acceso pleno e igualitario de la mujer al trabajo y a los recursos productivos [...]".
 Adems recomienda que los gobiernos deban desarrollar las acciones para "Formular
polticas pblicas y estrategias e implementar acciones dirigidas a promover los
derechos humanos de la mujer y la igualdad de gnero en todas las esferas de la vida
pblica y privada, considerando su diversidad y ciclos de vida, mediante la
incorporacin de una perspectiva de gnero".

En otro orden de ideas, cabe sealar que Mxico es Estado parte de los ocho
principales instrumentos internacionales vigentes de derechos humanos y sus
protocolos facultativos en el sistema universal, y de los cinco principales instrumentos
regionales en la materia y sus protocolos facultativos. En la ltima dcada Mxico ha
ratificado 13 instrumentos universales en materia de derechos humanos y 3
instrumentos regionales
4
Artculo 1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, ONU, 1948.

5
Artculo 2.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

6
Artculo 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

7
Ratificada por el gobierno de Mxico en 1981.

8
El Comit est compuesto por 23 integrantes de gran prestigio moral y competencia en la situacin de la
mujer, elegidos por los Estados parte de la Convencin entre sus nacionales, y quienes ejercen sus
funciones a ttulo personal.

9
RANNAURO MELGAREJO, ELIZARDO. Manual: Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra las Mujeres y su Protocolo Facultativo,CEDAW, SRE
/UNIFEM/PUDO, Mxico, 2007, p. 166.

10
ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS, COMIT DE DERECHOS HUMANOS.
"Observacin General nmero 28. Igualdad de derechos entre hombres y mujeres",
CCPR/C/21/Rev.1/Add.10, 29 de marzo de 2000.

11
Artculo 24 "Igualdad ante la Ley" de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, OEA,
1969.

12
Comit de Derechos Humanos, Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin Racial, Comit para la Eliminacin de Todas las Formas de Violencia
contra las Mujeres, Comit contra la Tortura, Comit sobre los Derechos del Nio, Comit sobre los
Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y sus Familias.

13
Artculo 7 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer.

14
Artculo 4, fraccin f) de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer.

15
SECRETARA DE RELACIONES EXTERIORES. Mecanismo de Seguimiento Convencin Belm Do
Par (MESECVI) Mxico, Mxico, 2008, pp. 105-112.

16 Organismo intergubernamental ms antiguo del mundo, creado en La Habana en 1928.

 4) DERECHO DE CONSERVACION

Definicin conceptual La servidumbre de conservacin se ha definido doctrinariamente

como un acuerdo legalmente vinculante que restringe, permanentemente, el desarrollo y
uso futuro de la tierra para asegurar la proteccin de sus valores de conservacin

Centrndose en sus elementos y, en forma ms especfica, es la venta o donacin

voluntaria de un atributo del dominio de la tierra hecha por su dueo a una entidad
gubernamental o a una organizacin de conservacin sin fines de lucro, reconocida por la
legislacin, con el propsito de proteger los territorios abiertos, recreacionales,
ecolgicos, destinados a la agricultura o los terrenos histricos

La Uniform Conservation Easement Act de Estados Unidos la define como un derecho

sin posesin de un sostenedor en los bienes inmuebles que impone limitaciones u
obligaciones positivas para propsitos como retener o proteger los valores naturales,
escnicos o los espacios abiertos de la propiedad; asegurar su disponibilidad para la
agricultura, silvicultura, uso recreacional o espacios abiertos; proteger recursos naturales,
mantener o mejorar la calidad del aire o del agua; o preservar los aspectos histricos,
arquitectnicos, arqueolgicos o culturales de la propiedad raz

La legislacin del Estado de New Brunswick, Canad la define como un acuerdo

voluntario entre el cedente de la servidumbre de conservacin y el sostenedor de sta que
concede derechos y privilegios al sostenedor de la servidumbre respecto a la tierra,
relacionados con los propsitos para los cuales la servidumbre de conservacin es
concedida y, puede imponer obligaciones, positivas o negativas, al sostenedor de la
servidumbre, al cedente de esta o a cualquier propietario que le suceda

. Los Estados de Nova Scotia y de Saskatchewan de Canad la definen en parecidos

trminos. El Estado de New South Wales en Australia define a los acuerdos de
conservacin desde la ptica de los land trust diciendo que un trust puede celebrar
un acuerdo de conservacin con cualquier propietario con el propsito de administrar la
tierra a la que el acuerdo se refiere y para proteger el patrimonio natural (y cualquier
patrimonio cultural asociado al patrimonio natural) de la tierra. El acuerdo puede referirse
a ms de una parcela de tierra y ms de un propietario puede ser parte del acuerdo

. Lo mismo hace el Estado de Victoria de ese mismo pas, al sealar que cuando un land
trust considere que un terreno es ecolgicamente relevante debido a su belleza, historia,
vida salvaje o nativa, entre otros, podr celebrar con su propietario un acuerdo que debe
ser aprobado por el Ministro, el cual ser obligatorio para las partes y podr referirse al
desarrollo, uso, conservacin o cuidado de todo o parte del predio. Este acuerdo incluir
obligaciones tanto para el land trust como para el dueo.

Los pases africanos que contemplan la institucin como Kenia, Uganda y Tanzania, no
establecen una definicin propiamente tal sino que atienden a sus propsitos sealando
que el objeto de una servidumbre ecolgica es promover los principios de gestin
ambiental establecidos en la presente ley, facilitando la conservacin y la mejora del
medio ambiente () a travs de la imposicin de una o varias obligaciones en materia
del uso de la tierra .
De las definiciones, tanto doctrinarias como legales, podemos sealar las siguientes
caractersticas:

- Deben existir derechos de un privado en manos de un titular o sostenedor, que puede ser
una organizacin de conservacin sin fines de lucro (land trust) o una entidad
gubernamental.

- La organizacin de conservacin sin fines de lucro o la entidad gubernamental solo

adquiere los derechos necesarios para proteger la tierra con fines conservativos y puede
adquirir obligaciones.

- El dueo del predio conserva la propiedad sobre el bien y los dems derechos sin
embargo, se obliga a no alterar las caractersticas medioambientales de la propiedad. - El
titular de la servidumbre de conservacin no necesita ser propietario de un territorio
adyacente al predio para poder ejecutar la servidumbre. - Es perpetua, o susceptible de
serlo.

- Es vinculante para terceros que en el futuro posean la propiedad gravada con la

servidumbre.

- Es transferible a terceros. - Tiene efecto erga omnes, es oponible a terceros, si est

debidamente inscrita.

- Es creada voluntariamente por las partes. - Puede ser donada o vendida. - No es necesario
que se permita el acceso del pblico al predio, generalmente basta con el acceso visual
por sobre el acceso fsico.

- Puede requerir la autorizacin de un agente del Estado para su constitucin y la

inscripcin en un registro

- Puede conllevar una compensacin econmica para el dueo del predio, consistente,
generalmente, en beneficios tributarios. - La propiedad contina pagando los impuestos
correspondientes. - Los costos de adquisicin y de administracin son bajos. - Los costos
de monitoreo, de cumplimiento y de ejecucin forzada son potencialmente altos y les
corresponden a las partes.

Entre las ventajas de la servidumbre de conservacin o ecolgica sealadas por la doctrina

se puede destacar que es voluntaria y flexible en cuanto a su diseo, est basada en la
negociacin de las partes por lo que se asegura una mejor comprensin de los intereses
de cada una de estas y tambin de las necesidades y caractersticas particulares de cada
predio. Como es una institucin de derecho privado, se rigen por su estatuto, y tienen una
aplicacin poco burocrtica. En general, la nica intervencin estatal corresponde a la
inscripcin en el registro correspondiente, sin perjuicio de algunas legislaciones que
contemplan otras actuaciones gubernamentales como se ver ms adelante. En algunos
casos, conlleva compensacin financiera como forma de incentivo.

En cuanto a las desventajas se ha mencionado que la caracterstica de ser voluntaria

tambin puede mirarse en forma desfavorable ya que el donante puede decidir no hacerlo,
requiere monitoreo permanente lo que es costoso para ambas partes y, en los pases que
la contemplan, la rebaja de impuestos es susceptible de cambios legislativos.
En la experiencia norteamericana se han podido identificar los siguientes objetivos o
finalidades como los ms deseados cuando se constituye una servidumbre ecolgica en la
prctica, mediante un estudio realizado a travs de encuestas a propietarios y sostenedores
en Estados Unidos el ao 2006:

- Mantener una propiedad o un hbitat virgen en su condicin natural. - Prevenir usos que
podran degradar o interferir en el valor conservativo del terreno. - Proteger hbitats
marinos o pantanos y comunidades. - Contribuir a la conectividad de terrenos ubicados
alrededor de reas protegidas.

- Acoger y suministrar actividades educacionales y cientficas. - Proveer acceso pblico,

servicios y disfrute escnico. - Proteger los hbitats de migracin de animales y aves. -
Prohibir prximas actividades de desarrollo y fragmentacin del terreno. - Proteger
especies en peligro.

- Conservar caractersticas del hbitat o paisajes naturales. - Proveer de actividades de

restauracin. - Proteger valores histricos.

En razn de estos objetivos, generalmente se estipulan limitaciones a las construcciones

futuras en los terrenos protegidos. El estudio en comento seala que en un tercio de las
servidumbres consideradas no se permite la construccin de nuevas estructuras, mientras
que otras no permiten construir edificios pero si plataformas de observacin, embalses,
portones, cabinas, refugios de picnics, cobertizos, etc. (19%).

RISSMAN, Adena et al. Conservation Easements: Biodiversity Protection and Private

Use. [en lnea] Conservation Biology 21, no. 3, 2007. pp. 709-718. Academic Search
Complete, EBSCOhost [consulta: 19 mayo 2012]; p. 713.
CANAD. New Brunswick. 1998. Seccin 3.
WRIGHT, John B. Conservation easements. p. 491.
7 SMITH, Sarah C. A Public Trust Argument for Public Access to Private Conservation
Land. [en lnea] Duke Law Journal, Vol. 52, No. 3, 2002. pp. 629-650. [consulta: 6 junio
2012]; p. 633. (Traduccin de la autora). 28 WRIGHT, John B. Op. Cit. p. 487.
(Traduccin de la autora).
RICHARDSON Jr., Jesse and BERNARD, Amanda C. Zoning for conservation
easements.
Law & Contemporary Problems 74, no. 4, 2011. pp. 83-108. Academic Search Complete,
EBSCOhost [consulta: 19 mayo 2012]; p. 84. (Traduccin de la autora)
 5) EL DERECHO A LA LEGITIMA DEFENSA

--DALLANEGRA PEDRAZA, Luis, Legtima Defensa, (Buenos Aires, Edic. del

Autor,2002). --

CUADRO COMPARATIVO Y DEFINITORIO DE LEGITIMA DEFENSA

Particularidad En Comn Cundo se usan Qu se persigue

Legtima Defensa Comprende simples Respuesta a un El D.I. permite una Repeler un ataque
medidas de defensa. acto ilcito del reaccin violenta e actual o futuro.
La legtima defensa enemigo inmediata contra
es un derecho natural agresiones
de todo Estado antijurdicas
soberano actuales o
inminentes. Slo se
la considera
legtima si hubo
ataque armado.
Represalia El Estado que ejerce Respuesta a un Las represalias solo Lo que en un
una represalia lleva a acto ilcito del pueden ordenarse principio se persigue
cabo propiamente una enemigo cuando no se haya es una reparacin, y
intromisin en un podido conseguir solo en caso de
bien jurdico del una reparacin de negativa puede
adversario. Es un los daos procederse a una
medio de autotutela represalia
de carcter ofensivo.
Autotutela La autntica defensa Respuesta a un Defenderse
es un medio de acto ilcito del
autotutela defensivo, enemigo
por el que un Estado
se limita a rechazar
por la fuerza un
ataque violento y
antijurdico contra su
territorio, sus buques
o cualquier otro
rgano estatal.
Autodefensa Es igual a legtima Respuesta a un El D.I. permite una Defenderse
defensa, pero no acto ilcito del reaccin violenta e
presta a confusin; enemigo inmediata contra
por ello se utiliza el agresiones
trmino traducido del Es de carcter antijurdicas
ingls "self-defense". preventivo no actuales o
retributivo. inminentes. El Art.
51 de la Carta de la
ONU no admite la
autodefensa
preventiva.
Autoproteccin En caso de que otro Es una extensin Cuando un Estado A diferencia de las
Estado no pueda del derecho de no puede defender represalias, la
defender a autodefensa del a los ciudadanos o autoproteccin tiene
ciudadanos o sbditos Estado. funcionarios tan solo la misin de
extranjeros residentes extranjeros. La impedir violaciones
temporal o autoproteccin inminentes del
definitivamente en tiene que limitarse derecho, y de
ste, el pas de origen a impedir cualquier ninguna manera
 ejerce la Es de carcter agresin contra obtener la reparacin
autoproteccin en preventivo, no Estados extranjeros de un acto ilcito ya
defensa de sus retributivo. o sbditos suyos, perpetrado, porque el
ciudadanos, agentes que no podra Estado que interviene
diplomticos o La Carta de la evitarse de otra acta en lugar del
consulares, etc. ONU no lo manera que est obligado
reconoce, por lo internacionalmente a
que cae dentro del mantener el orden.
concepto del uso Por esto, la accin
ilegtimo de la subsidiaria, que en
fuerza ya que representacin suya
viola el principio toma, tiene que
de igualdad. limitarse a aquellas
medidas que el
Estado territorial
tendra que haber
tomado.
Legtima Adems de legtima Respuesta a un Slo se la considera Contribuir a la
Asistencia defensa todo Estado acto ilcito del legtima si hubo defensa de otro
tiene derecho a la enemigo de ataque armado. Estado que fue
legtima asistencia a manera individual atacado
otro Estado agredido. o colectiva

El ejercicio del
derecho a la legtima
asistencia puede
canalizarse a travs
del sistema de
seguridad individual
o colectiva.
Modelo: Luis DALLANEGRA PEDRAZA

----Freire, A. ( 2009) . Derechos del Estado. Barcelona: Moreno S.A.-------------------

- La legtima defensa en el mbito internacional: artculo 51 de la Carta de las Naciones Unidas

La legtima defensa es un concepto que existe en todos los ordenamientos jurdicos, y tambin
parte de la costumbre internacional(por ejemplo, en el asunto Carolina, de 1837, cuyo incidente
ha sido usado para establecer el principio de "legtima defensa anticipada" -que veremos a
continuacin- en la esfera internacional. Tambin se invoca por parte de los partidarios de la
legtima defensa preventiva -que tambin veremos a continuacin-, en el curso del debate
doctrinal sobre la legalidad de sta). El artculo 51 de la Carta de las Naciones Unidas lo recoge:
Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de legtima defensa,
individual o colectiva (de ah la participacin de EE.UU, como apoyo a Corea del Sur, basado en
su Tratado de Defensa Mutua, de 1954, por ejemplo), en caso de ataque armado contra un
Miembro de las Naciones Unidas. El uso de este derecho debe cumplir con los requisitos de
inmediatez, necesidad, y proporcionalidad -si bien estos requisitos no estn incluidos en el artculo
mencionado, son parte integrante de la legtima defensa en tanto se han impuesto desde el derecho
consuetudinario-.

El requisito de la inmediatez puede jugar un papel primordial a la hora de ver la amplitud de uso
que se le puede dar a esta causa de justificacin del uso de la fuerza, ya que esta condicin implica
que el uso de la legtima defensa debe llevarse a cabo inmediatamente despus de que el ataque
armada haya ocurrido, y no como una venganza aos despus. Este elemento temporal ha
planteado muchos problemas respecto a la compatibilidad de la Carta con la legtima defensa
anticipada.

- La "legtima defensa anticipada" y la "legtima defensa preventiva"

La doctrina mayoritaria defiende la legalidad de la legtima defensa anticipada, y excluye la

conocida como legtima defensa preventiva, ampliamente reconocida en la doctrina cientfica
de EE.UU:
+ Legtima defensa anticipada

Recogida genuinamente por el Institut de Droit International en una Resolucin en 2007: surge
para el Estado que es objetivo de un ataque manifiestamente inminente contra l. Slo puede ser
ejercitado para abortar o repeler el mencionado ataque, y con unas condiciones -incluidas en la
resolucin citada- estrictas, como notificar lo antes posible al Consejo de Seguridad, etc. Este
modelo -tolerado por la ONU-, amparara una hipottica actuacin de Espaa, por ejemplo, si su
grupo de inteligencia probase con meridiana claridad que va recibir un ataque inminente de
misiles de Marruecos.
+ Legtima defensa preventiva

Surge como respuesta a un ataque armado que no es inminente, pero que podra llevarse
a cabo en cualquier momento del futuro (el caso de la Guerra de Iraq o el ataque Iraqu a
un reactor nuclear Iran en 1981). Este tipo de legtima defensa ha sido rechazado por
la ONU. Si, siguiendo el ejemplo anterior, Espaa llevase a cabo una ofensiva en base a
que creen que Marruecos tiene armas nucleares para poder atacarle, sin ms, sera
claramente ilegal dicha actuacin.

Por lo que, en definitiva, podra afirmarse que un uso de la legtima defensa basada en la
doctrina de la legtima defensa anticipada, por las partes en conflicto, sera legal
cumpliendo el requisito de proporcionalidad y necesidad, mientras que si est amparada
en la legtima defensa preventiva, sera un uso contrario al Derecho Internacional, y
vulnerara el sistema implantado en la Carta de las Naciones Unidas y el Derecho
Internacional Pblico de nuestro tiempo.