Unidad 1: Acto constitutivo.

Derecho de las sociedades:

El derecho de las sociedades es aquel que tiene por contenido el estudio del funcionamiento, tanto
interno como externo, de este instrumento de concentracin de capitales.

Naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad:

Existen diferentes teoras para explicar la naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad,
entre ellas podemos mencionar:

1) Doctrinas contractualistas:
Sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad es un contrato. Pone el nfasis en la
soberana de la voluntad de los integrantes de la sociedad y en el principio mayoritario como forma de
adoptar resoluciones.
En relacin a qu clase de contrato es, existen 2 teoras:

Contrato bilateral: Sostiene que la sociedad es un contrato bilateral entre la sociedad por un lado y
todos los socios por otro (La sociedad es creada por el contrato, as que no podra ser parte del
contrato).
Contrato plurilateral: Las partes del contrato son los socios.
La sociedad es un contrato plurilateral de organizacin ya que en l suelen quedar reflejadas las
relaciones entre los socios y las normas internas de la sociedad. Si un socio no cumple, los dems
deben cumplir igual. Da nacimiento a un ente.

2) Doctrinas anticontractualistas:
Sostienen que el acto por el cual se da nacimiento a una sociedad, no es un contrato, sino que es un
mero acto constitutivo. Las subteorias dentro de esta idea son:

Acto complejo: Se trata de un acto complejo porque las voluntades de los diferentes socios se
fusionan y forman una sola voluntad, la que finalmente dar vida a la sociedad.

Acto colectivo: Las voluntades de los diferentes socios se unen y forman una sola voluntad. La
diferencia con el anterior es que en este caso si bien se forma una voluntad colectiva, la voluntad
de cada socio puede ser diferenciada de las dems en lo interno del acto.
Ambas son teoras unilateralistas ya que el nacimiento de la sociedad se da por un acto unilateral,
conformado por la voluntad de los socios.

Teora de la institucin: Fue la que ms seguidores tuvo dentro de las posturas

anticontractualistas. Naci dentro del derecho pblico, pero fue adaptada al negocio societario.
Esta teora, a diferencia de la tesis contractualista que pone el nfasis en la soberana de la voluntad
de los integrantes de la sociedad y en el principio mayoritario como forma de adoptar resoluciones
sociales, otorga preeminencia al inters de la empresa por sobre el inters de los socios o

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accionistas. Se trata de un inters corporativo que todos los integrantes de la sociedad deben respetar
y subordinarse.

Nuestra legislacin societaria se enrol sin reservas en la teora contractualista para explicar el acto
constitutivo de la sociedad, entendiendo que las diferencias que pueden existir entre la sociedad con
los contratos de cambio (con prestaciones contrapuestas de las partes), no justifican de manera
alguna el abandono de las nociones clsicas del contrato.
Por ello, la opinin predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que el negocio
jurdico por cuya virtud se crea una sociedad es un contrato plurilateral de organizacin.

Sin embargo, la ley 19.550, consagra tambin, aunque aisladamente, algunas soluciones propias de
la concepcin institucionalista. Por ej. el carcter restrictivo de las medidas cautelares sobre el
funcionamiento del ente o la norma por medio de la cual se dispone que en las sociedades colectivas y
en comandita simple, los fundadores pueden prever en el contrato constitutivo que, ante el
fallecimiento de uno de los socios, la sociedad contine con sus herederos, pacto que obliga a estos
sin necesidad de un nuevo contrato.
Es evidente que en estos casos el legislador ha tendido a proteger a la empresa.

Es importante mencionar que la reciente incorporacin a la legislacin de las sociedades

unipersonales por parte de la ley 26.994, no ha hecho perder a la sociedad su naturaleza de contrato
plurilateral de organizacin, pues la sociedad de un solo socio es una excepcin al principio general. La
sociedad unipersonal no es un contrato.

Concepto de sociedad:
Habr sociedad si 1 o ms personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en
la ley 19.550, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas.

La sociedad unipersonal slo se podr constituir como sociedad annima. La sociedad unipersonal
no puede constituirse por una sociedad unipersonal.

Con el trmino de sociedad se denomina tanto a:

El contrato plurilateral de organizacin del que nace la persona jurdica: Las prestaciones no son
contrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un fin comn. El mero acuerdo de voluntades
o de la inscripcin registral del acto constitutivo da lugar a un nuevo sujeto de derecho con
personalidad jurdica independiente de sus fundadores y con vida propia en el mundo de los
negocios.
A la persona jurdica misma: La persona jurdica es un ente ideal, un centro de imputacin
diferenciado de derechos y obligaciones distinto de la persona humana.
La personalidad es otorgada por la ley. El art. 2 de la ley 19.550 expresa que la sociedad es un
sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley. Si la misma no existiera, no habra un centro
diferenciado al cual imputrsele derechos y obligaciones, por lo que los propios socios seran los
responsables.

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 La sociedad es una herramienta, un recurso tcnico, que el legislador les otorga a los empresarios
para que obtengan beneficios econmicos. A cambio de ello, la ley les exige que la empleen
adecuadamente. Por ej. que no la usen para cometer fraude. En el supuesto de que la sociedad fuera
empleada inadecuadamente, se perdera la garanta que otorga la personalidad: la limitacin de
responsabilidad.

Caracteres del contrato de sociedad:

1. Consensual: Basta el consentimiento de los integrantes para hacer nacer los derechos y
obligaciones derivados del carcter de socio, as como para generar los efectos caractersticos del
contrato.
2. Conmutativo: Al momento de constituir la sociedad las partes pueden conocer las ventajas y
sacrificios que el negocio ofrece.
3. Oneroso: No es concebible que una persona pueda adquirir los derechos de socio si no cumple con
la necesaria aportacin al fondo comn.
4. Es de ejecucin continuada o duradera: El contrato de sociedad no se celebra para una sola
operacin, sino para realizar actividades y generar con ellas ganancias a sus socios.
5. En principio, es plurilateral: El contrato de sociedad ha sido pensado como un instrumento de
concentracin de capitales y alberga a un nmero ilimitado de socios, debiendo contar siempre
con no menos de 2 de ellos. Excepto en el caso de las sociedades annimas unipersonales, en
donde basta la declaracin unilateral de voluntad para crear la misma.
6. Es un contrato de organizacin: A diferencia del contrato de cambio, que presupone un
intercambio de prestaciones que se agotan con su realizacin, en la sociedad cada parte
constituye, a travs de prestaciones coordinadas, el patrimonio de un nuevo sujeto de derecho
creado en virtud del contrato que les permitir a los socios obtener los beneficios esperados.
Por otra parte, el carcter organizacional del acto constitutivo de la sociedad surge de la
necesidad de reglamentar, en el contrato social o estatuto, las relaciones entre los socios y de
stos con la sociedad y el funcionamiento del ente (tanto desde el punto de vista interno como
frente a terceros).

Diferencias entre los contratos de organizacin y los contratos de cambio:

1. En los contratos de cambio, la nulidad vincular determina la nulidad del contrato, mientras que en
el contrato de sociedad el principio general es que la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de
alguno de los socios no producir la nulidad o anulacin del contrato de sociedad.
2. El incumplimiento en que incurra alguna de las partes en los contratos de cambio, podr justificar
su rescisin o resolucin. Por el contrario, en el contrato de sociedad el incumplimiento en que
incurriera uno de los socios respecto a las obligaciones que le impone el estado de socio, podr
determinar su exclusin del ente, pero nunca la disolucin y liquidacin de la sociedad.
3. En materia de nulidad del contrato de sociedad, los efectos de su declaracin carecen del efecto
retroactivo previsto para los contratos bilaterales de cambio. Tal posibilidad es impensable para la
sociedad por el nacimiento de un sujeto de derecho distinto al de los socios otorgantes.
4. No es aplicable al contrato social la excepcin de cumplimiento, en la medida que el
incumplimiento de uno de los socios no justifica ni autoriza el incumplimiento por parte de los

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 restantes al no existir interdependencia entre las prestaciones de todos los integrantes de la
sociedad.

Clasificacin de las sociedades comerciales:

1) Sociedades regulares: Aquellas que han adoptado uno de los tipos previstos por la ley 19.550,
cumplido con las formas y con la publicidad requerida por el ordenamiento societario e inscriptas
en el Registro Pblico.
A su vez, las sociedades regulares pueden ser:
Sociedades de inters o de personas.
Sociedades por cuotas.
Sociedades por acciones.

2) Sociedades irregulares: Aquellas que no se constituyeron con sujecin a los tipos previstos en la
ley 19.550 o que han omitido los requisitos esenciales o que incumplen las formalidades exigidas
por la ley.

La reforma efectuada por la ley 26.994 a la Ley de Sociedades ha hecho perder la importancia que
tena la distincin efectuada entre las sociedades regulares y las sociedades irregulares, puesto que
conforme al texto original de los arts. 21 a 26 de la ley 19.550, la sociedad y los socios no podan
invocar entre s, ni a la sociedad ni a terceros, los derechos y defensas nacidos del contrato social. As,
los socios asuman una responsabilidad solidaria, ilimitada y no subsidiaria en el cumplimiento de las
obligaciones sociales.
Pero efectuada la aludida reforma, casi convierte a las sociedades irregulares en una especie de tipo
social, en el cual, sus integrantes responden frente a terceros en forma mancomunada y por partes
iguales, pudiendo oponerse entre s, ante la sociedad y frente a terceros, las clusulas del contrato
social.