A Eficácia Vinculante Do Precedente Judicial No Direito Brasileiro e Sua Importância para Atuação Do Poder Judiciário

Eficcia vinculante do precedente judicial - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Pgina 1 de 18
Jus Navigandi
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A eficcia vinculante do precedente judicial no Direito brasileiro e

sua importncia para atuao do Poder Judicirio
http://jus.com.br/revista/texto/21528
Publicado em 04/2012
Gabriela Silva Macedo (http://jus.com.br/revista/autor/gabriela-silva-macedo)
O Projeto de Lei n. 166/2010 apenas confirma uma tendncia legislativo-reformista do pas no sentido de
emprestar cada vez mais efeitos vinculativos aos precedentes judiciais como forma de viabilizar uma prestao
jurdica mais clere e efetiva.
Resumo: Este artigo dedica-se ao estudo da evoluo do precedente judicial no direito brasileiro e seus efeitos para a atuao do
Poder Judicirio. O precedente a deciso judicial construda no caso concreto, cuja norma jurdica geral pode servir de diretriz para o
julgamento de casos anlogos. No direito brasileiro, possvel verificar um gradual reconhecimento pelo prprio legislador da fora do
precedente judicial. Em relao sua eficcia persuasiva, destaca-se a possibilidade de julgamento super-antecipado das causas
repetitivas; em relao ao efeito de impedir a apreciao de recursos e dispensar as remessas necessrias, cita-se como principal exemplo
a ampliao dos poderes dos relatores de recursos interpostos junto aos tribunais, permitindo-lhe negar seguimento aquele que contrariar
smula ou jurisprudncia dominante do tribunal, do STF ou do STJ. Por fim, destacam-se as inmeras alteraes legislativas e
jurisprudncias que atribuem eficcia extraprocessual s demandas, ultrapassando os interesses subjetivos nele deduzidos e gerando,
sobretudo, a objetivao dos recursos extraordinrios. O Direito Brasileiro, portanto, no permaneceu imune influncia da teoria do
precedente, pois em um sistema que se depara com a realidade inafastvel de que a lei interpretada de diversos modos e com a rpida
multiplicao de demandas, no h outra alternativa para se preservar a igualdade, a segurana jurdica e proporcionar uma atuao mais
efetiva do Poder Judicirio.
Palavras-chave: Precedente judicial. Fora persuasiva. Efeito vinculante. Evoluo legislativa. Poder Judicirio. Efetividade.
Segurana jurdica.
1. Introduo
O precedente a deciso judicial construda no caso concreto, cuja ratio decidendi pode servir de diretriz para o julgamento de
casos anlogos. A ratio decidendi so os fundamentos que sustentam a deciso, a tese jurdica adotada naquele caso, norma geral exposta
na fundamentao do julgado[1]. O precedente existe em todos os ordenamentos jurdicos, alterando-se apenas a fora que lhe atribuda
em cada um deles.
A origem do direito brasileiro remonta tradio romano-germnica da civil law, que tem como primazia o direito posto e as leis
escritas. De acordo com esse sistema, a segurana jurdica seria alcanada por meio da estrita aplicao da lei pelos juzes, que no
podiam interpretar ou criar o direito.
De outro lado, o sistema da common law informado pela teoria do stare decisis, segundo a qual o precedente dotado de eficcia
vinculante tal eficcia apresentava-se como o nico instrumento capaz de garantir a segurana jurdica e a previsibilidade do Direito[2].
Essa concepo, de que existem dois sistemas dicotmicos em termos absolutos, contudo, encontra-se superada atualmente[3].
Embora os sistemas da civil law e da common law tenham surgido em circunstncias polticas e culturais completamente distintas
e, por isso, possuam tradies jurdicas diferentes e institutos prprios , o contato entre esses dois sistemas vem se estreitando cada vez
mais[4]. Uma das mais importantes aproximaes entre eles refere-se atribuio, cada vez maior, de autoridade ao precedente judicial, nos
pases filiados tradio da civil law[5].
Partindo-se dessas premissas, este artigo prope uma anlise acerca da evoluo da fora vinculante dos precedentes no Direito
Brasileiro e sua importncia para a atuao do Poder Judicirio.
http://jus.com.br/revista/texto/21528/a-eficacia-vinculante-do-precedente-judicial-no-... 26/09/2012
Antes, contudo, far-se- uma rpida incurso pelas razes por que o legislador vem se deixando influenciar pela importao da
tradio anglo-saxnica, a privilegiar a aplicao de determinados institutos da common law ao sistema ptrio, emprestando uma relevncia
cada vez maior jurisprudncia.
Aps a promulgao da Constituio Federal de 1988, os cidados tomaram mais conscincia dos direitos de que so titulares, o
que resultou em um significativo aumento de litgios individuais e coletivos; cada vez mais a sociedade aflui aos tribunais para obter a
satisfao de pretenses que, h pelo menos duas dcadas, no se pensava serem tutelveis (por ex.: no mbito dos direitos do
consumidor)[6]. Sucede que as estruturas judicirias no acompanharam com a mesma presteza o aumento desenfreado do nmero de
processos, tornando-se necessrio adaptar o sistema a essa nova realidade. Por essa primeira e talvez a mais forte razo, a teoria dos
precedentes ganhou fora por ser mecanismo apto a ensejar a celeridade processual[7].
Ademais, o Direito brasileiro marcado por um alto grau de instabilidade, seja no plano legal em razo, por exemplo, das medidas
provisrias e das inmeras constituies promulgadas ao longo de sua curta existncia como pas independente , seja no plano
jurisprudencial, porque a sorte dos litigantes fica muito ao sabor das freqentes mudanas das composies dos tribunais e das mudanas
de entendimento decorrentes disso[8]. Como a constante reformulao de regras e a aplicao da lei de formas distintas geram
instabilidade, prejudicando muito a confiabilidade no sistema, a adoo de uma teoria dos precedentes poderia contribuir bastante para
conferir estabilidade ao direito.
A atual situao do judicirio brasileiro, caracterizada, dentre tantos outros problemas, pelo crescimento desmedido do nmero de
processos repetitivos, pelo estmulo ao litgio[9] e pelo alto grau de instabilidade coloca na ordem do dia discusses acerca de quais medidas
podem ser tomadas para evitar que esse quadro inviabilize o prprio acesso justia, como j tem acontecido. A curto prazo, a adoo de
uma teoria do precedente parece ser a melhor soluo para minimizar a grave crise provocada pela justia intempestiva[10], razo por que
essa tem sido a tendncia das ltimas reformas legislativas do sistema processual brasileiro[11].
2. Noes importantes acerca da aplicao do precedente
A correta aplicao prtica do precedente judicial, contudo, pressupe a utilizao de tcnicas de confronto, interpretao e
aplicao (distinguish) e de tcnicas de superao (overruling e overriding), as quais merecem algumas consideraes.
Antes de aplicar o precedente, o magistrado deve verificar se o caso concreto se aproxima do caso paradigma, confrontando os
elementos objetivos de ambas as aes. Como, via de regra, no h identidade absoluta entre elas, a tese jurdica exposta na
fundamentao do julgado anterior dever ser interpretada para verificar se ela se aplica adequadamente aos fatos concretos do novo caso.
Haver distinguish[12] se o caso concreto for distinto do paradigma, o que pode ocorrer por dois motivos: i) quando no h semelhana entre
os fatos que deram suporte ao paradigma e aqueles objeto do caso concreto; ii) apesar da semelhana, a corte vinculada se defrontar
diante de situaes que claramente a corte vinculante no queria abranger quando fixou a regra[13].
Portanto, somente se, aps o confronto entre os casos, o magistrado verificar que a hiptese em julgamento se amolda a hiptese
normativa do precedente seja porque h perfeita identidade entre elas, seja porque, apesar de haver alguma distino, a tese jurdica
anterior merece interpretao extensiva , ele poder aplicar o entendimento consagrado no precedente judicial. Adotar postura distinta
implicar na equivocada aplicao da teoria do precedente judicial, razo por que de extrema importncia a compreenso das tcnicas de
confronto, interpretao e aplicao dos precedentes.
3. Efeito persuasivo do precedente e sua evoluo nos tribunais superiores
No ordenamento jurdico brasileiro, possvel verificar um gradual reconhecimento pelo prprio legislador da fora persuasiva do
precedente, como fator de orientao para a resoluo de casos futuros.
As smulas da jurisprudncia predominante do Supremo Tribunal Federal foram uma das primeiras manifestaes do
reconhecimento dos precedentes no direito brasileiro. No ano de 1964, elas ingressaram no ordenamento, por meio de emenda ao
regimento interno do Supremo Tribunal Federal, com os seguintes objetivos: i) criar um sistema oficial de referncias dos precedentes
judiciais, mediante a citao de um nmero convencional; ii) distinguir a jurisprudncia firme daquela que ainda se encontrava em fase de
sedimentao; iii) atribuir a jurisprudncia efeitos processuais para que os processos repetitivos fossem decididos com mais celeridade; iv)
evitar um quadro de loteria judiciria, de modo que, dentro de um mesmo contexto histrico e cultural, os casos iguais tivessem as mesmas
solues[14].
Os efeitos jurdicos processuais oriundos das smulas no eram propriamente vinculantes, pois se restringiam a conferir aos
relatores duas faculdades basicamente, o no recebimento de recursos ou o seu indeferimento monocrtico quando em confronto com a
jurisprudncia nela compreendida , no vinculando os demais rgos do judicirio, tampouco a administrao pblica[15]. Dessa forma, as
smulas tinham mais uma fora persuasiva no julgamento de casos idnticos ou, melhor dizendo, uma obrigatoriedade indireta[16]. O prprio
regulamento interno previa o procedimento pelo qual elas poderiam ser modificadas, o que lhes atribua capacidade de adaptao s
mutaes sociais e econmicas do pas, de modo a extrair dos textos constitucionais e legais a norma que no momento atenda aos reclamos
axiolgicos da sociedade[17].
Posteriormente, o Cdigo de Processo Civil de 1973 introduziu, no ordenamento jurdico brasileiro, o incidente de uniformizao da
jurisprudncia (art. 476 a 479, CPC), cuja finalidade a de provocar o prvio pronunciamento do tribunal de segundo grau sobre a
interpretao de determinada norma jurdica. Nesse passo, reconhecida a divergncia a seu respeito, a maioria absoluta dos membros que
integram o tribunal declara a interpretao a ser observada, a qual se torna objeto de smula. O incidente pode ser suscitado por membro da
turma julgadora ou por uma das partes[18] e tem natureza preventiva, voltada manuteno da unidade da jurisprudncia interna do tribunal
[19]
.
Inovando nessa matria, a Lei 10.352, de dezembro de 2001, introduziu o 1 redao do art. 555 do Cdigo de Processo Civil,
estabelecendo que, se ocorrer relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia entre as cmaras ou
turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso julgado pelo rgo colegiado que o regimento indicar. O recurso somente ser
julgado por tal rgo, se ele reconhecer a existncia de interesse pblico[20].
O advento do instituto tratado no 1 do art. 555 do Cdigo de Processo Civil gerou distintas reaes na doutrina. Jos Rogrio Cruz
e Tucci entende que essa novidade revela o patente desconhecimento da realidade dos tribunais regionais brasileiros quanto a disposio
dos seus integrantes em unificar os precedentes judiciais. Afirma tambm que, enquanto o incidente de uniformizao de que trata o art. 476
conduz pacificao do entendimento sobre a tese jurdica que integra a competncia material de determinado rgo pois o julgamento se
d em duas fases subsequentes, uma delas voltada apenas fixao da tese jurdica pelo rgo especial , o novo mecanismo preocupa-se
apenas com a soluo de um caso isolado[21]. Candido Rangel Dinamarco, por sua vez, v com otimismo o novo instituto[22].
Atenta a pouca aplicabilidade prtica dessas tcnicas junto aos tribunais de justia regionais e estaduais, a comisso de elaborao
do novo cdigo de processo civil prope, no projeto de lei n. 166/2010, a extino do instituto de uniformizao de jurisprudncia.
Outro importante exemplo do reconhecimento pelo legislador da eficcia persuasiva do precedente a possibilidade de julgamento
super-antecipado das causas repetitivas. O novel art. 285-A, cuja redao foi includa pela Lei n.. 11.277/2006, estabeleceu nova hiptese
de improcedncia prima facie, autorizando o juiz a julgar improcedente o pedido quando a matria for unicamente de direito e j houver
precedentes sobre o tema naquele mesmo juzo. Nesse caso, a fundamentao da sentena desborda os limites do processo no qual foi
proferida para influenciar o resultado de demandas distintas.
O art. 285-A pode ainda ser aplicado conjuntamente com os arts. 518, 1 e 557, 1-A do Cdigo de Processo Civil. Nesse passo,
se na sentena de improcedncia padro[23] foi aplicada smula ou jurisprudncia dominante dos tribunais superiores, o juiz poder, alm
de julgar logo a inicial, negar seguimento apelao do autor que vier a ser interposta daquela deciso super-antecipada ou, caso o
magistrado no negue seguimento ao recurso, remetendo-o ao tribunal, o relator poder, de logo, faz-lo , reduzindo significativamente as
chances da ao prosseguir nas instncias superiores.
O Cdigo de Processo Civil, no art. 546, cuja redao foi acrescentada pela Lei n. 8.950/94, prev ainda outra medida que tem por
finalidade a uniformizao dos julgados dos tribunais superiores, atribuindo mais fora persuasiva aos precedentes so os embargos de
divergncia. Trata-se de espcie de recurso cabvel do julgamento proferido por uma turma, no mbito do Superior Tribunal de Justia e do
[26]
Supremo Tribunal Federal, quando esse julgado[24] divergir de deciso atual j proferida por outro rgo do mesmo tribunal[25]- .
A Constituio Federal de 1988 tambm reconheceu a fora persuasiva da jurisprudncia, estabelecendo que o recurso especial
ser cabvel, dentre outras hipteses, quando houver divergncia de interpretao atual entre o acrdo recorrido e um precedente de outro
tribunal, inclusive do prprio Superior Tribunal de Justia (art. 105, III, c, CF). Esse mais um instrumento que visa dar fora a teoria do
precedente e cuja importncia ressaltada por contribuir tambm para que a aludida corte concretize sua funo de unificar a interpretao
da lei federal em todo pas[27].
Por fim, registre-se que o projeto de Lei n. 166/2010, do Novo Cdigo de Processo Civil, sugere a criao de uma nova hiptese de
embargos de declarao. Se for aprovado, os embargos passaro a ser cabveis, no mbito dos recursos especial e extraordinrio, tambm
quando a deciso divergir do julgamento proferido por outra turma, pela seo ou pelo rgo especial. mais uma medida que atende ao
esprito das ltimas reformas do sistema processual civil brasileiro.
4. Efeito obstativo dos precedentes reviso de decises
Atualmente, o sistema recursal brasileiro padece de mal grave e de difcil soluo[28]. Compatibilizar a busca por decises mais
perfeitas com o direito a uma prestao jurisdicional clere no meta fcil e tem ocupado a ateno do legislador nos ltimos anos. Na
busca do ponto de equilbrio entre esses interesses colidentes, so constantes as inovaes legislativas que atribuem aos precedentes
judiciais, em especial aqueles proferidos pelos tribunais superiores, o efeito de impedir a apreciao de recursos e de dispensar as remessas
necessrias. So os chamados precedentes obstativos da reviso de decises[29].
4.1 O julgamento monocrtico pelo relator (arts. 557, caput e 1-A, 527, I e 544, 3, CPC)
Uma das primeiras atuaes do legislador ptrio no sentido de atribuir aos precedentes judiciais efeito obstativo da impugnao de
decises ocorreu com a edio da Lei n. 8.038, de maio de 1990, que, em seu art. 38, atribuiu poderes ao relator dos recursos ajuizados
perante o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia para negar seguimento aqueles que contrariassem a jurisprudncia
desses mesmos tribunais.
Em seguida, o legislador ptrio editou a Lei n. 9.756/98, que deu nova redao ao 3 do art. 544 e ao art. 557 do Cdigo de
Processo Civil. Os referidos dispositivos legais ampliaram os poderes dos relatores de recursos interpostos junto aos demais tribunais,
permitindo-lhes negar seguimento a recurso que contrariar no apenas smula do tribunal do qual faz parte, do Supremo Tribunal Federal,
ou de Tribunal Superior, mas tambm jurisprudncia dominante no sumulada desses tribunais. Autorizaram-lhes ainda a prover, desde
logo, o prprio recurso, caso a deciso impugnada tenha contrariado smula ou jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal ou
de Tribunal Superior.
4.2 A smula de tribunal superior e jurisprudncia do plenrio do STF impeditivas de reexame necessrio (art.
475, 3, CPC)
Em 2001, foi editada a Lei n. 10.352/01 que inseriu no sistema a smula de tribunal superior e jurisprudncia do plenrio do Supremo
Tribunal Federal impeditivas de reexame necessrio, conforme dispe o 3 do art. 475 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
[...]
3 Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do STF ou em
Smula deste tribunal ou do tribunal superior competente.
A necessidade de imprimir celeridade ao sistema e reduzir o nmero de processos no judicirio justificou a atuao do legislador no
sentido de imprimir tese jurdica exposta na fundamentao de alguns julgados o efeito de influir at em processos nos quais os interesses
da prpria Fazenda Pblica, objeto de maior proteo pela legislao processual, estejam em jogo. Trata-se de mais uma medida que
prioriza a soluo da chamada crise do judicirio, inclusive dos Tribunais Superiores, ainda que, sob certo ponto de vista, sacrificando
interesses do Estado.
Registre-se que o enunciado da smula n. 253 do Superior Tribunal de Justia estendeu ao relator do reexame necessrio a
prerrogativa prevista pelo 2 do art. 557 do Cdigo de Processo Civil, facultando-lhe tambm a reformar, desde logo, a deciso objeto do
reexame quando ela destoar da jurisprudncia dominante. Esse entendimento atende tanto ao objetivo de proporcionar maior efetividade e
brevidade prestao jurisdicional, quanto aos interesses materiais da Fazenda Pblica.
4.3. A smula impeditiva de recurso (art. 518, 1, CPC)
Para manter a unidade e coerncia sistemtica com o dispositivo legal que autoriza ao juiz dispensar a remessa necessria, quando
a sentena estiver em conformidade com smula dos tribunais superiores, foi introduzido pela Lei n. 11.276/2006 o 1 do art. 518 ao Cdigo
de Processo Civil. Este dispositivo conferiu tambm aos juzes de primeira instncia os poderes j atribudos aos relatores dos recursos,
autorizando-lhes a no processar o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de
Justia ou do Supremo Tribunal Federal. a chamada smula impeditiva de recurso.
A aludida norma conferiu ao juiz competncia para julgar, pela segunda vez, o mrito da apelao. Quando verifica se a sentena foi
proferida em conformidade com smula dos tribunais superiores e nega seguimento ao recurso, o magistrado o faz por razes de mrito; ele,
na verdade, nega provimento ao recurso[30]. Isso ressalta ainda mais a importncia das decises dos tribunais superiores, principalmente as
do STF e do STJ, porque devem ser proferidas com a viso exata de seu contedo de mrito e com a dimenso correta de sua eficcia
temporal: sero paradigmas.[31] Trata-se de regra que atende ao princpio da economia processual, pois impede o gasto intil de tempo com
a remessa dos autos ao tribunal nos casos em que o improvimento da apelao ser certo, irremedivel, pois fundado em posicionamento
consolidado dos tribunais superiores.
Analisadas algumas das alteraes realizadas na legislao processual cvel nos ltimos anos, cujo objetivo foi a diminuio do
tempo de litispendncia e do nmero de processo em tramitao nas instncias excepcionais, por meio da atribuio de efeitos obstativos
aos recursos, resta evidenciar o resultado prtico desse esforo legislativo.
Os dados obtidos junto ao Supremo Tribunal Federal demonstram que os resultados prticos das alteraes empreendidas pela Lei
9.756/98 que atribui poderes aos relatores dos recursos para frear os processos ainda nas instncias ordinrias no foram, de logo, to
satisfatrios. Isso porque, antes da entrada em vigor da lei, em 1998, foram distribudos 20.595 recursos extraordinrios, tendo havido
18.205 julgamentos; em 1999, diante da nova disciplina, foram distribudos 22.280 recursos extraordinrios, tendo havido 19.730
julgamentos; e, em 2000, foram 29.196 recursos extraordinrios distribudos e 28.898 julgamentos[32].
Todavia, nos ltimos anos, os resultados se tornaram mais satisfatrios, diante das novas medidas adotadas para reduzir o nmero
de processos em trmite nas instncias superiores. Em 2008, o total de recursos extraordinrios distribudos no Supremo Tribunal Federal j
foi para 21.531 e o nmero de julgamentos foi de 45.136 e, em 2009, foi reduzido para apenas 8.348. Esses resultados demonstram que a
atribuio de eficcia, em grau cada vez maior, ao precedente, ao que parece, est comeando a desafogar as instncias superiores,
atuando, por conseguinte, como um importante instrumento de aprimoramento na prestao da tutela jurisdicional. O tempo ainda h de
responder se essas medidas atendero tambm a outras demandas do judicirio brasileiro.
Atenta aos resultados prticos da atribuio de efeitos obstativos aos recursos, a comisso responsvel pela elaborao do novo
Cdigo de Processo Civil incluiu, no projeto de lei n. 166/2010, a previso de uma sucumbncia recursal, nas hipteses de recursos
manifestamente infundados, como aqueles que contrariem teses firmadas em smulas dos tribunais superiores, teses fixadas em deciso de
mrito de recursos com repercusso geral, recursos repetitivos ou incidente de resoluo de demandas repetitivas, bem como jurisprudncia
dominante dos tribunais superiores, ainda no sumuladas[33].
Trata-se de mais um instrumento que imprime fora aos precedentes judiciais como meio de reduzir o nmero de processos nas
instncias superiores e solucionar a crise do judicirio brasileiro; resta acompanhar se os magistrados brasileiros vo saber aproveit-lo.
5. A evoluo do efeito vinculante e sua importncia para a atuao do Poder Judicirio
O direito brasileiro j apresenta significativas manifestaes da aplicao da teoria do precedente vinculante, cuja anlise torna mais
claros os contornos que o instituto ganhou no nosso ordenamento.
5.1 Controle concentrado de constitucionalidade: a transcendncia dos motivos determinantes
O instituto do efeito vinculante foi introduzido no Brasil por meio da emenda constitucional n. 03/93, que atribuiu s decises
proferidas em sede de ao declaratria de constitucionalidade, eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante junto aos demais
rgos do Judicirio e da Administrao Pblica. Posteriormente, a Lei 9.868/99 estendeu o efeito vinculante tambm ao direta de
inconstitucionalidade, o que foi confirmado, por fim, pela emenda constitucional n. 45/04 que deu nova redao ao 2 do art. 102 da
Constituio Federal.
preciso analisar, contudo, qual o objeto do efeito vinculante, isto , se ele restringe-se ao dispositivo da deciso na qual
examinada a inconstitucionalidade de determinada lei ou ato normativo, ou se transcende a deciso em sentido estrito, alcanando os seus
fundamentos determinantes.
A Corte constitucional alem sempre se posicionou no sentido de que o efeito vinculante atinge tambm os fundamentos
determinantes da deciso (trangende Grnde), os quais devem ser observados por todos os tribunais no julgamento de casos futuros
deciso. O efeito vinculante transcende a parte dispositiva (Urteilstenor; Entscheidungsformel), o caso da norma objeto do controle de
constitucionalidade, de modo que seus fundamentos determinantes, a ratio decidendi subjacente ao julgado, vinculam tambm o controle de
constitucionalidade de normas semelhantes[34].
No ordenamento jurdico brasileiro, no h previso expressa na mesma linha do direito alemo, mas forte a posio doutrinria
que estende o efeito vinculante regra de direito extrada dos motivos determinantes da deciso proferida em sede de controle concentrado
de constitucionalidade[35]. Sob esse prisma, os destinatrios do efeito vinculante devem observar a prpria regra de direito que se extrai dos
fundamentos determinantes da deciso, no podendo reproduzir em substncia o ato declarado inconstitucional, manter outros atos de
contedo semelhante e adotar via interpretativa diversa daquela acolhida pelo Supremo Tribunal Federal[36].
Nada obstante a coerncia desse entendimento, o Supremo Tribunal Federal vem entendendo que o efeito vinculante no alcana
os motivos determinantes da deciso, conforme afirma o Ministro Moreira Alves, em julgado paradigmtico, proferido na ao declaratria de
constitucionalidade - ADC n. 1/DF e publicado no Dirio de Justia da Unio de 16 de junho de 1995. Em seu voto, contudo, apresentou um
paradoxo, pois, ao mesmo tempo em que se sustentou a restrio do efeito vinculante parte dispositiva da deciso, afirmou que ela
alcana os atos normativos de igual contedo daquele que deu origem a ao, mas que no foram seu objeto.
A contradio evidente: se a deciso se estende aos demais atos normativos de igual contedo, o efeito vinculante logicamente
transcende a parte dispositiva da deciso, cuja nica atribuio a de expressar o resultado decisrio da deciso, definindo se aquela
determinada lei ou ato normativo questionado inconstitucional[37].
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal passou a reconhecer explicitamente a extenso do efeito vinculante aos motivos
determinantes da deciso proferida em sede de controle abstrato de constitucionalidade.
A ttulo exemplificativo, cita-se a ao declaratria de inconstitucionalidade n. 1.662[38], na qual foi declarada a inconstitucionalidade
dos itens III e XIII da Instruo Normativa n. 11/97, aprovada pelo rgo Especial do Superior Tribunal do Trabalho, sob o fundamento de
que a preterio do direito de preferncia a nica hiptese prevista constitucionalmente que autoriza o seqestro de rendas pblicas.
Reconhecendo o efeito vinculante da aludida ratio decidendi, o Supremo Tribunal Federal julgou procedente a reclamao n. 1.987[39], para
cassar ato da juza do TRT da 10 Regio que determinou o seqestro de recursos pblicos para pagamento de precatrios vencidos[40].
Essa viso do fenmeno da transcendncia dos motivos determinantes da deciso proferida em sede de controle concentrado de
constitucionalidade acompanha uma tendncia do direito brasileiro que evolui no sentido de atribuir cada vez mais autoridade aos
precedentes judiciais e esta deciso nada mais do que um precedente judicial cuja ratio decidendi obrigatoriamente aplicada aos atos
normativos semelhantes[41]. Revela-se aqui mais uma manifestao do que se poderia denominar de stare decisis brasileiro[42].
Novamente, contudo, a suprema corte mudou seu posicionamento sobre o tema, passando a adotar entendimento contrrio a teoria
[43]
da transcendncia dos efeitos determinantes da deciso proferida em controle concentrado-abstrato de constitucionalidade .
5.2 Precedentes oriundos do pleno do STF: uma consequncia da objetivao do controle difuso de
constitucionalidade
Tradicionalmente, se atribua a declarao de inconstitucionalidade da lei proferida pelo Supremo Tribunal Federal, em sede de
controle difuso, efeitos apenas entre as partes e restritos ao caso concreto. Cabia ao Senado Federal ampliar esses efeitos, suspendendo a
execuo da lei declarada inconstitucional, nos termos do art. 52, inciso X, da Constituio Federal. Recentemente, contudo, tem se sido
proposta uma releitura dos institutos do controle difuso de constitucionalidade[44].
Quando o controle de constitucionalidade incidental foi concebido no Brasil, em 1934, existia uma concepo acerca da diviso de
poderes que exigia a participao do Senado Federal para que as decises proferidas no caso concreto produzissem efeitos para todos;
entendia-se que, se no fosse assim, o judicirio estaria invadindo a esfera de competncia do legislativo[45]. O Supremo Tribunal Federal
sustentava que a suspenso da execuo da lei declarada inconstitucional era uma faculdade do Senado, que, embora no fosse obrigado a
expedir o ato de suspenso, tambm no poderia restringir ou ampliar a extenso do julgado por ele proferido[46].
Com a introduo do controle concentrado de normas no ordenamento jurdico brasileiro, o controle difuso perdeu parte de sua
importncia, o que foi acentuado com o advento da Constituio Federal de 1988 que ampliou significativamente a legitimao para
propositura da ao direta de inconstitucionalidade. O novo texto constitucional, em seu art. 103, autorizou que, praticamente, todas as
controvrsias constitucionais relevantes fossem submetidas diretamente apreciao do Supremo Tribunal Federal, por meio do controle
concentrado de normas[47], operando uma mudana substancial no modelo de controle de constitucionalidade at ento vigente no Brasil.
O sistema que atribui ao Senado a funo de suspender a execuo da lei ou ato normativo declarado inconstitucional no se
mostrou apto a gerar segurana para o direito brasileiro[48]. Por exemplo, esse instituto mostrou-se inadequado para assegurar efeito
vinculante das decises do Supremo Tribunal Federal que no declaram a inconstitucionalidade de uma lei, limitando-se a fixar a orientao
constitucionalmente adequada ou correta. Nessas hipteses, em que adotada uma interpretao conforme a Constituio ou declarada
uma inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto, a suspenso da execuo da lei ou ato normativo pelo Senado revela-se intil,
porque no h dispositivo a ser afastado, mas to-somente um de seus significados[49].
O Supremo Tribunal Federal, ento, passou a imprimir cada vez mais eficcia declarao de inconstitucionalidade proferida em
sede de controle difuso, transformando o recurso extraordinrio que o instrumento tpico dessa espcie de controle tambm em
instrumento de controle abstrato[50]. Embora, normalmente, o controle difuso de constitucionalidade das leis ou atos normativos esteja
relacionado ao controle concreto de constitucionalidade, eles so coisas distintas[51]. A propsito, imprescindvel esclarecer esses
conceitos.
Quanto ao critrio subjetivo, o controle judicial de constitucionalidade poder ser difuso ou concentrado. O primeiro aquele que
pode ser realizado por qualquer juiz ou tribunal, observadas as regras de competncia; o segundo est concentrado em um ou mais de um
(embora em nmero limitado) rgo cuja competncia para realizao do controle originria. Sob o critrio formal, por sua vez, o controle
poder ser realizado pela via incidental ou pela via principal. Chama-se de controle incidental (ou concreto) aquele realizado luz das
peculiaridades do caso concreto, como questo prejudicial e premissa lgica do pedido principal; j no controle pela via principal (abstrato), a
anlise da constitucionalidade feita em tese e ser o objeto principal da causa[52]. Em regra, o controle abstrato feito de forma
concentrada pelo Supremo Tribunal Federal, por meio das ADIN, ADC e ADPF; e o controle concreto de forma difusa.
No h, contudo, nenhum bice a que o controle de constitucionalidade difuso seja realizado de forma abstrata nesse caso, a
anlise da constitucionalidade ser feita em tese, mas por qualquer rgo judicial. Como no controle difuso no h pedido acerca da
declarao de inconstitucionalidade, a deciso no ficar acobertada pela coisa julgada material e ser eficaz entre as partes. Mas, o
tribunal ficar vinculado a adotar o mesmo posicionamento em outras situaes semelhantes[53]. Transforma-se, assim, o caso em
precedente judicial vinculante, cuja fundamentao na qual se aprecia a inconstitucionalidade da lei transcende para vincular a deciso a
ser proferida em outros casos. Quando a anlise da constitucionalidade da lei feita em abstrato, por meio do recurso extraordinrio, ocorre
a chamada objetivao do controle difuso de constitucionalidade[54].
Em diversas manifestaes, a legislao tambm passou a consolidar frmulas que retiraram do instituto da suspenso da
execuo da lei pelo Senado Federal significado substancial, tornando o controle difuso de constitucionalidade mais abstrato.
O primeiro exemplo foi a dispensa dos rgos constitucionais de outras cortes de submeter a declarao de inconstitucionalidade ao
plenrio ou ao rgo especial, quando j houver manifestao do Supremo Tribunal Federal sobre o tema[55]. Essa orientao conferiu uma
eficcia mais ampla de certa forma at vinculante fundamentao do julgado proferido pelo Plenrio do Supremo, no controle difuso de
constitucionalidade, e foi, em seguida, consagrado no art. 481 do Cdigo de Processo Civil (Lei n. 9.756/98).
A Lei n. 8.038, de 1990, concedeu ao relator a faculdade de negar seguimento a recurso que contrariasse smula do STF ou do STJ,
prerrogativa que fora ampliada pela Lei n. 9.756/98, que autorizou ao relator a dar provimento ao recurso se a deciso recorrida estivesse
em manifesto confronto com smula ou com a jurisprudncia dominante (art. 557, 1-A, CPC). Mais uma vez, o legislador ampliou os
efeitos das decises proferidas pelo Supremo, at mesmo em sede de controle difuso de constitucionalidade, hiptese cuja ampliao de
efeitos estaria submetida interveno do Senado.
A Lei 9.868/99 introduziu o 3 ao art. 482 do Cdigo de Processo Civil e estabeleceu queo relator poder admitir a manifestao de
outros rgos e entidades no procedimento do controle difuso de constitucionalidade, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes. Trata-se da figura do amicus curiae palavra cuja raiz etimolgica reportar-se a amigo da corte , que
atua com o objetivo de auxiliar o tribunal.
Por fim, a emenda constitucional n. 45 incluiu o art. 103-A na Constituio Federal de 1988, criando a chamada smula vinculante,
que poder ser editada aps reiteradas decises do Supremo Tribunal Federal sobre matria constitucional. A smula vinculante, ao
contrrio do que ocorre no processo objetivo, decorre de decises tomadas em casos concretos, no modelo incidental, no qual tambm
existe, no raras vezes, reclamo por soluo geral.[56] Essas smulas, contudo, acabaro por dotar de efeito vinculante o entendimento
adotado pela Corte Suprema, em sede de controle difuso de constitucionalidade[57].
Esse panorama marca uma evoluo do sistema de controle de constitucionalidade brasileiro que passa praticamente a equiparar os
efeitos das decises proferidas em sede de controle difuso e concentrado de constitucionalidade, possibilitando-se a discusso sobre o
cabimento da reclamao constitucional para abranger tambm as hipteses de desobedincia s decises tomadas pelo pleno do Superior
Tribunal de Justia em controle difuso de constitucionalidade[58].
Adotando posicionamento contrrio objetivao do controle difuso, Lenio Streck e Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira sustentam
que o modelo de participao democrtica nesse procedimento depende tambm da atribuio constitucional deixada ao Senado Federal.
Excluir a atuao do Senado ou restringir o seu papel a dar publicidade ao entendimento do Supremo Tribunal Federal significaria reduzir as
suas atribuies de uma secretaria de divulgao intra-legistativa das decises do Supremo. Isso terminaria por retirar do processo de
controle difuso qualquer possibilidade de chancela dos representantes do povo deste referido processo, o que no parece ser sequer
sugerido pela Constituio da Repblica de 1988[59].
O caso paradigmtico sobre o tema da ampliao dos efeitos da deciso proferida em sede de controle difuso de
constitucionalidade, independentemente da interveno do Senado, a reclamao constitucional n. 4335, no bojo da qual est sendo
discutida a utilizao desse instrumento para impor a vinculao vertical das decises proferidas em sede de controle difuso de
constitucionalidade. No caso analisado, o Juiz de Direito da Vara de Execues da Comarca de Rio Branco, no Estado do Acre, denegou a
concesso do benefcio da progresso de regime, nos casos de crimes hediondos, no obstante o Supremo Tribunal Federal, no julgamento
do habeas corpus n. 82.959, tenha reconhecido incidentalmente (por seis votos a cinco) a inconstitucionalidade do art. 2, pargrafo
primeiro, da Lei 8.072/90, que veda a progresso de regime de cumprimento de pena nessa espcie de crimes.
Em seu voto, o Ministro relator Gilmar Ferreira Mendes entendeu que a recusa do Juiz de Direito da Vara de Execues da Comarca
de Rio Branco, no Estado do Acre, em conceder o benefcio da progresso de regime, nos casos de crimes hediondos, desrespeita a
eficcia erga omnes que deve ser atribuda deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC n. 82.959. Nesse
passo, sustenta ter havido uma mutao constitucional no art. 52, inciso X, da Constituio Federal, na medida em que o papel do Senado
Federal no controle difuso de constitucionalidade teria se restringido apenas a dar publicidade s decises proferida pelo Supremo Tribunal
Federal[60].
Caso o aludido voto seja confirmado pelos ministros que ainda no se manifestaram, estar-se- com o caminho aberto para o
cabimento de reclamao contra qualquer deciso que contrarie interpretao do Tribunal, provocando imediata reinterpretao de vrios
institutos constitucionais[61]. Com isso, o controle difuso de constitucionalidade ser definitivamente objetivado, estabelecendo-se mais uma
hiptese de vinculao dos precedentes do Supremo Tribunal Federal.
5.3 A smula vinculante (art. 103-A, CF)
A emenda constitucional n. 45, de 30 de dezembro de 2004, visando emprestar ainda mais fora aos precedentes judiciais,
introduziu no ordenamento jurdico brasileiro a chamada smula vinculante do Supremo Tribunal Federal, que foi concebida como
mecanismo de acelerao dos julgamentos, em decorrncia do bice a demandas fulcradas em teses jurdicas j pacificadas na
jurisprudncia dominante[62]. A inovao jurdica est prevista no art. 103 da Constituio Federal.
A caracterstica mais importante dessa inovao consiste exatamente no seu efeito vinculante em relao aos demais rgos do
Poder Judicirio e Administrao Pblica. Isso porque, como a administrao atualmente a principal litigante do pas, sua vinculao aos
precedentes judiciais poderia reduzir significativamente o nmero de demandas em curso[63]. Isso torna a smula vinculante uma das
solues mais promissoras para o problema da crise do Judicirio. Resta saber se o Poder Pblico vai aplicar voluntariamente o
entendimento sumulado; caso contrrio, haver um sem nmero de reclamaes, o que tornar o processamento delas moroso e a
aplicao do efeito vinculante, por conseguinte, invivel[64].
Para ser efetiva, a smula vinculante necessita de instrumentos sancionatrios que busquem coibir condutas discrepantes com seus
enunciados.
Nesse passo, o art. 103, 3, da Constituio Federal prev que, se no estiver em conformidade com o texto da smula, o ato
administrativo ser anulado e a deciso judicial cassada pelo prprio Supremo Tribunal Federal, por meio da reclamao constitucional.
Este, contudo, no o nico instrumento processual cabvel, podendo o particular se valer tambm de qualquer outro meio de impugnao.
No caso de ato ou omisso da Administrao Pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps o esgotamento das vias administrativas.
Dessa forma, busca-se contornar um novo congestionamento do Supremo Tribunal Federal, por conta de inmeras reclamaes
constitucionais ajuizadas em razo de descumprimento de smula vinculante[65].
O descumprimento da smula vinculante tambm poder gerar a responsabilizao pessoal do agente administrativo. Conforme
prev expressamente o art. 9 da Lei 11.417/2006, se a reclamao fundada em violao de enunciado de smula vinculante for acolhida
pelo Supremo Tribunal Federal, o agente administrativo responsvel dever, a partir desse momento, adotar a orientao do tribunal a
outros casos semelhantes que vier a apreciar, sob pena de ser pessoalmente responsabilizado nas esferas cvel, penal e administrativa[66].
Trata-se de uma espcie de efeito transcendente da fundamentao do julgado proferido em sede de reclamao constitucional, mais um
exemplo de indiscutibilidade de questes incidentais, nesse caso, na seara administrativa.
Para que o enunciado de uma smula vinculante seja editado, devem ser atendidos alguns pressupostos objetivos: i) decises
reiteradas sobre matria constitucional; ii) controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre a administrao pblica; iii) discusses sobre a
validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas; iv) grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre
questo idntica[67]. O qurum para aprovao, cancelamento e reviso da smula de dois teros dos membros do Supremo Tribunal
Federal e seu procedimento est regulamentado nas resolues n. 381/2008 e n. 388/2008 do STF.
A adoo da smula vinculante mais um passo para a interseco dos dois sistemas, o common Law e o civil Law, o que, para o
Brasil, abeberando-se da experincia de outros pases sem preconceitos, pode ser de grande valia.[68] Mas, embora seja certo que ela trar
enormes benefcios, certo tambm que ela no ser e definitivamente no est sendo a soluo milagrosa para a crise do judicirio
brasileiro.
5.4 A smula dos tribunais e sua eficcia vinculante em relao aos prprios tribunais
Por disposio regimental, os enunciados das smulas so vinculantes em relao ao prprio tribunal que as emitiu, pois, apesar de
ser dividido em rgos fracionais e ser composto por diversos julgadores, o tribunal deve ser considerado apenas um rgo. Sob essa
perspectiva, os juzes e rgos fracionrios devem seguir o entendimento do tribunal como um todo, consubstanciado na smula de sua
jurisprudncia. Nesse sentido, citam-se os arts. 21, 2[69] e 102, caput e 4[70], do Regimento do Supremo Tribunal Federal e os arts. 34[71]
e 124[72] do Regimento do Superior Tribunal de Justia.
5.5 A repercusso geral e a objetivao do recurso extraordinrio (art. 543-A, 5 e art. 543-B, CPC)
A emenda constitucional n. 45/2004 acrescentou o 3 ao art. 102 da Constituio Federal, introduzindo no direito brasileiro mais um
requisito de admissibilidade do recurso extraordinrio, consubstanciado na exigncia de que o recorrente demonstre a relevncia da
questo constitucional veiculada no recurso extraordinrio, sob o prisma econmico, poltico, social ou jurdico, a fim de ensejar o
conhecimento do recurso pelo Supremo Tribunal Federal, em virtude do superior interesse da preservao do direito objetivo[73].
Seguindo a tendncia apontada nos ltimos tpicos deste trabalho, no sentido de atribuir efeitos vinculativos aos precedentes
judiciais oriundos do Supremo Tribunal Federal, a Lei 11.418/2006 introduziu o 5 ao art. 543-A do Cdigo de Processo Civil, estabelecendo
que, negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos
liminarmente, salvo no caso de reviso da tese. Embora o exame da repercusso geral seja atribuio exclusiva do plenrio do Supremo
Tribunal Federal[74], nessas hipteses, admite-se que o prprio presidente do tribunal de origem, o relator ou rgo fracionrio do Supremo
Tribunal Federal negue seguimento ao recurso, por ausncia de repercusso geral.
O legislador estabeleceu aqui mais uma hiptese em que o pronunciamento do plenrio do Supremo Tribunal Federal no caso,
sobre a repercusso geral de determinada questo vincula os demais rgos do tribunal, dispensando que a questo seja submetida a
nova apreciao do plenrio, em recurso extraordinrio cuja amplitude da repercusso j tenha sido examinada[75]. O controle de
constitucionalidade realizado nesses casos concretos produz eficcia pan-processual, ultrapassando os interesses subjetivos nele
deduzidos e se tornando um instrumento de objetivao do recurso extraordinrio [76].
Tambm nessa linha, o art. 543-B do Cdigo de Processo Civil[77], cuja redao foi igualmente acrescentada pela Lei n.. 11.418/06,
instituiu outra hiptese de vinculao aos precedentes do Supremo Tribunal Federal, no que concerne ao exame da repercusso geral. Trata
-se do incidente de anlise da repercusso geral por amostragem, nos moldes do que j existia para o julgamento do recurso extraordinrio
proveniente de Juizado Especial Federal (art. 321, 5, RISTF).
Com base nesse dispositivo, quando houver uma multiplicidade de recursos extraordinrios com fundamento em idntica
controvrsia, o presidente ou vice-presidente do tribunal de origem poder selecionar alguns recursos representativos de uma determinada
questo constitucional (da controvrsia), sobrestando o processamento dos demais at que o Supremo Tribunal Federal julgue
definitivamente os recursos selecionados. Contra a deciso na qual imposta a suspenso do processamento de determinado recurso cabe
agravo de instrumento, nos termos do art. 544 do Cdigo de Processo Civil, demonstrando-se que aquele recurso no se insere no rol de
recursos com fundamento em idntica controvrsia selecionados pelo rgo a quo[78].
Se for negada a existncia da repercusso geral, todos os recursos que no subiram sero reputados como no conhecidos. Trata-
se de tpica hiptese de julgamento por amostragem. Por outro lado, reconhecida a existncia da repercusso geral e julgado o mrito do
recurso extraordinrio, os Tribunais podero retratar-se, se o recurso representativo da controvrsia foi provido, ou declar-lo prejudicado, se
no o foi. Se no houver retratao, o Supremo Tribunal Federal poder reformar, liminarmente, o acrdo contrrio a sua orientao. A tese
jurdica definida nos recursos selecionados, portanto, produzir efeitos para alm do processo, vinculando outras demandas[79].
Tendo em vista o efeito vinculante da deciso proferida no procedimento de anlise da repercusso geral, a interveno dos
interessados os chamados amicus curiae se torna indispensvel como garantia do devido processo legal e do contraditrio[80]. Como a
deciso proferida no recurso indicativo da controvrsia produzir efeitos em relao a todos outros recursos que ficaram sobrestados no
tribunal de origem, nada mais razovel que permitir a interveno desse auxiliar do juzo, que pluraliza o debate dos principais temas de
direito constitucional[81]. Nesse sentido, o art. 543-A, 6, do Cdigo de Processo Civil prev que o relator poder admitir, na anlise da
repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado.
O incidente de anlise da repercusso geral por amostragem um procedimento de carter objetivo e de significativo interesse
pblico, pois os motivos determinantes da deciso nele proferida vincularo o julgamento de diversos outros recursos, refletindo sobre os
interesses de inmeras pessoas[82]. Resta clara, portanto, a objetivao desses recursos extraordinrios representativos da controvrsia e a
vinculao vertical dos demais rgos judiciais interpretao realizada pela Corte Constitucional.[83]
5.6 Julgamento dos recursos especiais repetitivos (art. 543-C, CPC)
semelhana do incidente de anlise da repercusso geral por amostragem, a Lei n. 11.672/2008 introduziu no ordenamento
jurdico brasileiro a tcnica de julgamento de recursos especiais repetitivos. De acordo com ela, quando houver multiplicidade de recursos
especiais com fundamento na mesma questo de direito, o tribunal de origem selecionar um ou mais recursos e os encaminhar ao
Superior Tribunal de Justia, sobrestando os demais recursos at o pronunciamento definitivo da corte superior[84] (art. 543-C, caput e 1,
CPC).
Conforme dispe o art. 543-C, 7 e 8 do Cdigo de Processo Civil, uma vez conhecidos e providos os recursos especiais
selecionados, o tribunal de origem poder: i) manter a deciso recorrida, hiptese na qual o recurso dever ter sua admissibilidade
examinada, sendo, em seguida, encaminhado ao tribunal superior; ii) realizar o juzo de retratao para seguir o entendimento do Superior
Eficcia vinculante do precedente judicial - Revista Jus Navigandi - Doutrina e P... Pgina 10 de 18
Tribunal de Justia[85]. Por outro lado, caso o acrdo recorrido coincida com a orientao do Superior Tribunal de Justia, os recursos
sobrestados tero seguimento denegado. Nesse caso, a norma jurdica geral exposta na fundamentao do acrdo vincular o julgamento
dos recursos sobrestados.
A tcnica de julgamento dos recursos repetitivos, contudo, no tem sido eficaz na prtica, pois, na hiptese de provimento do recurso
especial julgado por amostragem, os tribunais de origem tm mantido seus acrdos, no exercendo o juzo de retratao para seguir o
entendimento do Superior Tribunal de Justia. Assim o fazem, sem demonstrar a razo por que a ratio decidendi exposta na fundamentao
do julgado proferido por amostragem no se aplica ao caso concreto, ou seja, sem realizar qualquer distino entre o recurso julgado por
amostragem e o caso concreto (distinguish) e tambm sem demonstrar a superao do precedente (overruling ou overriding)[86].
Diante dessa situao, o Superior Tribunal de Justia tem determinado o retorno dos autos aos tribunais de origem, para que eles
reconsiderem seus acrdos adotando o posicionamento fixado no julgamento dos recursos por amostragem ou, caso resolvam mant-los,
demonstrem as razes pelas quais aquela ratio decidendi no se aplica ao caso concreto. De fato, no se deve admitir que o Tribunal de
origem profira outra deciso na qual simplesmente confirma a tese jurdica j rejeitada pelo tribunal superior, sem apresentar qualquer
justificativa para tanto. Essa postura viola no s o dever de fundamentar todas as decises judiciais (art. 93, IX, CF), como tambm retira a
autoridade do Superior Tribunal de Justia[87].
Atenta a essa realidade, a comisso responsvel pela elaborao do projeto de lei n. 166/2010, do Novo Cdigo de Processo Civil,
props a criao de instituto denominado incidente de resoluo de demandas repetitivas, prevendo o cabimento de reclamao para o
tribunal competente caso a ratio decidendi fixada no caso paradigma no seja aplicada pelo tribunal de origem[88]. O aludido incidente ser
cabvel quando houver controvrsia com potencial de gerar relevante multiplicao de processos fundados em idntica questo de direito e
de causar grave insegurana jurdica, decorrente do risco de coexistncia de decises conflitantes[89]. Admitido o incidente, ser suspenso o
processamento dos processos pendentes em primeiro e segundo grau de jurisdio[90].
A tese jurdica fixada na fundamentao do julgado proferido no bojo do incidente dever ser aplicada a todos os processos que
versem sobre a mesma questo de direito[91], vinculando a soluo a ser dada a essas demandas. A proposta do projeto de lei n. 166/2010
apenas confirma uma tendncia legislativo-reformista do pas no sentido de emprestar cada vez mais efeitos vinculativos aos precedentes
judiciais como forma de viabilizar uma prestao jurdica mais clere e efetiva. Resta saber se os rgos do judicirio e a administrao
pblica vo reagir bem a essas inovaes legislativas.
6. Concluso
1. O precedente a deciso judicial construda no caso concreto, cuja norma jurdica geral (ratio decidendi) pode servir de diretriz
para o julgamento de casos anlogos. Antes de aplicar o precedente, o magistrado deve verificar se o caso concreto se aproxima do caso
paradigma, confrontando os elementos objetivos de ambas as aes. Haver distinguish se eles forem distintos, seja porque no h
semelhana entre os fatos que deram suporte ao paradigma e aqueles objeto do caso concreto, seja porque, apesar da semelhana, alguma
peculiaridade no caso analisado afasta a aplicao do precedente.
2. Os precedentes persuasivos so aqueles que possuem apenas fora moral sobre os demais juzos e tribunais, no impondo
obrigatria obedincia e podendo ser constantemente revistos por iniciativa tanto dos rgos jurisdicionais, quanto das partes. No
ordenamento jurdico brasileiro, possvel verificar um gradual reconhecimento pelo prprio legislador da fora persuasiva do precedente.
3. Os precedentes obstativos da reviso de decises judiciais so aqueles que produzem o efeito de impedir a apreciao de
recursos e dispensar as remessas necessrias. Muitas foram as alteraes legislativas que atriburam tais efeitos aos precedentes judiciais.
O principal exemplo foi a ampliao dos poderes dos relatores de recursos interpostos junto aos tribunais, permitindo-lhe negar seguimento
a recurso que contrariar smula ou jurisprudncia dominante do tribunal do qual fazem parte, do STF ou do STJ.
4. Em 2001, foi editada a Lei n. 10.352/01 que inseriu no sistema a smula de tribunal superior e jurisprudncia do plenrio do
Supremo Tribunal Federal impeditivas de reexame necessrio, conforme dispe o 3 do art. 475 do CPC. A Lei n. 11.276/2006 introduziu
no ordenamento jurdico brasileiro a chamada smula impeditiva de recurso (art. 518, 1, CPC), conferindo tambm aos juzes de primeira
instncia os poderes j atribudos aos relatores dos recursos e autorizando-lhes a no processar o recurso de apelao quando a sentena
estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
5. O precedente dotado de autoridade vinculante (binding autority) quando produz o efeito de vincular os julgados que, em
situaes anlogas, lhe forem supervenientes. Nesses casos, a norma jurdica geral estabelecida na fundamentao de determinados
julgados (a ratio decidendi) que tem o condo de vincular decises posteriores, obrigando os rgos jurisdicionais a adotarem aquela mesma
tese jurdica na fundamentao dos seus julgados.
6. predominante a posio doutrinria e jurisprudencial que estende o efeito vinculante da deciso proferida em sede de controle
concentrado de constitucionalidade regra de direito extrada de seus motivos determinantes. Ademais, o Supremo Tribunal Federal tem
atribudo cada vez mais eficcia declarao de inconstitucionalidade proferida em sede de controle difuso, transformando o recurso
extraordinrio em instrumento de controle abstrato. A emenda constitucional n. 45/2004, visando emprestar ainda mais fora aos
precedentes judiciais, introduziu no ordenamento jurdico brasileiro a chamada smula vinculante do Supremo Tribunal Federal.
7. A Lei 11.418/2006 introduziu o 5 ao art. 543-A do CPC, estabelecendo que, negada a existncia da repercusso geral, a
deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo no caso de reviso da tese. Na
mesma linha, o art. 543-B do CPC instituiu o incidente de anlise da repercusso geral por amostragem. A Lei n. 11.672/2008 introduziu no
ordenamento jurdico brasileiro a tcnica de julgamento de recursos especiais repetitivos Tratam-se de procedimentos de carter objetivo e
de significativo interesse pblico e que acompanham uma tendncia do direito brasileiro que evolui no sentido de atribuir cada vez mais
autoridade aos precedentes judiciais como forma de tornar mais efetiva a atuao do Poder Judicirio.
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Notas
[1]
DIDIER JR. BRAGA, Paula Sarno. OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Jus Podivm, 2010. p. 381. v. 2.
[2]
[...] a segurana e a previsibilidade so valores almejados por ambos os sistemas. Mas, sups-se no civil law que tais valores
seriam realizados por meio da lei e de sua estrita aplicao pelos juzes, enquanto que, no common law, por nunca ter existido dvida de
que os juzes interpretam a lei e, por isso, podem proferir decises diferentes, enxergou-se na fora vinculante dos precedentes o
instrumento capaz de garantir a segurana e a previsibilidade de que a sociedade precisa para desenvolver-se. (MARINONI, Luiz
Guilherme. Aproximao crtica entre as jurisdies de civil Law e de common law e a necessidade de respeito aos precedentes no Brasil.
Revista Brasileira de Direito Processual RBDPro. Ano 15. n. 59. jul./set. 2007. p. 36).
[3]
SOUZA, Marcelo Alves. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru Editora, 2007. p. 310-312.
[4]
Guilherme Marinoni esclarece que o civil law surgiu no contexto da revoluo francesa, quando a lei seria indispensvel para a
realizao da igualdade e da liberdade. Nesse passo, entendeu-se que, se os juzes pudessem produzir decises destoantes da lei, os
propsitos revolucionrios estariam perdidos, de modo que manter o juiz preso a lei era sinnimo de segurana jurdica (MARINONI, Luiz
Guilherme. Aproximao crtica entre as jurisdies de civil Law e de common law e a necessidade de respeito aos precedentes no Brasil.
Revista Brasileira de Direito Processual RBDPro. Ano 15. n. 59. jul./set. 2007. p. 36). Marcelo Alves Dias explica que a organizao do
sistema judicial ingls precede ao renascimento do direito romano na Europa, bem assim que os grandes juristas desse sistema tiveram a
sua formao nos foros e no nas Universidades, razo por que o Direito anglo-americano um Direito dos Tribunais, enquanto a civil law
um Direito das Universidades (SOUZA, Marcelo Alves. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru Editora, 2007. p. 308-
309).
[5]
Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira esclarecem que, embora a teoria dos precedentes tenha se desenvolvido
mais nos pases de origem anglo-saxnico, o precedente uma realidade inerente a qualquer sistema jurdico, quer vinculado famlia do
civil law, quer vinculado famlia do comum law. A diferena na verdade est no grau de autoridade que ele possui. (DIDIER JR, Fredie.
BRAGA, Paula Sarno. OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Jus Podivm, 2010. p. 385. v. 2.).
[6]
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente Judicial como fonte do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 280.
[7]
Para o bem do jurisdicionado e da prpria administrao da justia, o processo deve encerrar-se no menor lapso de tempo
possvel. um objetivo a ser perseguido tanto com a adoo de institutos que impeam situaes meramente protelatrias como tambm
com a utilizao de mecanismos ou critrios que poupem tempo e energia na soluo dos casos. A tendenza alluniformit della
giurisprudenza, como falam os italianos, pela praticidade que existe na imitao ou reproduo de critrios, frmulas ou princpios j antes
trabalhados e enunciados um timo mecanismo para alcanar esse desiderato. (SOUZA, Marcelo Alves. Do precedente judicial smula
vinculante. Curitiba: Juru Editora, 2007. p. 302-303).
[8]
Ibid., p. 298.
[9]
A assistncia judiciria gratuita, a gratuidade para litigar nos juizados especiais e outras medidas que, a princpio, buscaram
efetivar o direito material de acesso a justia geraram uma verdadeira alucinao pela demanda. Vive-se um perodo no Brasil em que todo
o sistema estimula o sujeito a litigar.
[10]
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente Judicial como fonte do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 281.
[11]
A importncia dos precedentes judiciais na elaborao e desenvolvimento do direito tem crescido sobremaneira nas ltimas
dcadas no sistema jurdico ptrio. Paulatinamente, parte da doutrina nacional j tem caminhado para o reconhecimento da jurisprudncia
como uma verdadeira fonte formal do nosso sistema legal. A legislatura tambm tem caminhado na direo do fortalecimento da
jurisprudncia (...). (SILVA, Celso de Albuquerque. Do efeito vinculante: sua legitimao e aplicao. Rio de Janeiro: Lumen Iuris, 2005. p.
141).
[12]
Fala-se em distinguishing (ou distinguish) quando houver distino entre o caso concreto (em julgamento) e o paradigma, seja
porque no h coincidncia entre os fatos fundamentais discutidos e aqueles que serviram de base ratio decidendi (tese jurdica) constante
no precedente, seja porque a despeito de existir uma aproximao entre eles, alguma peculiaridade no caso em julgamento afasta a
aplicao do precedente. (DIDIER JR, Fredie. BRAGA, Paula Sarno. OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Jus
Podivm, 2010. p. 393. v. 2.).
[13]
SILVA, op. cit., p. 248.
[14]
LEITE, Glauco Salomo. Smula vinculante e jurisdio constitucional brasileira. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 50.
[15]
A impositividade das smulas, no entanto, limita-se sua autoridade moral e persuasiva, ante os fundamentos que lhes so
subjacentes e a estatura do rgo que as edita. No gozam, por si s, de autonomia normativa. Sua contribuio uniformidade e
estabilidade da jurisprudncia de fato, no de direito. (LEAL, Roger Stiefelmann. O efeito vinculante na jurisdio constitucional. So
Paulo: Saraiva, 2006. p. 134.)
[16]
LEITE, op. cit., p. 53.
[17]
[18]
Juvncio Vasconcelos Viana sustenta que o assistente tambm pode provocar o incidente. A expresso parte (pargrafo nico,
art. 476, CPC) quer referir-se parte recursal e no somente quele que figure como parte stricto sensu no processo. Alerta ainda o autor
que o requerimento da parte para instaurao do incidente no vinculante. (Uma nova uniformizao de jurisprudncia: comentrios ao
1 do art. 555 do CPC. Revista Dialtica de Direito Processual. n. 10. jan. 2004. p. 41).
[19]
Ibid., p. 39.
[20]
Nada mais adequado, destarte, que permitir tambm no mbito dos tribunais de segundo grau o uso desta faculdade, com
manifesto proveito ao superior interesse dos jurisdicionados na estabilidade jurdica que uma jurisprudncia uniformizada propicia (Trecho
da exposio de motivos do projeto da Cmara dos Deputados n. 3.473/00).
[21]
TUCCI, op. cit., p. 264.
[22]
Esse dispositivo integra a escalada pela valorizao da jurisprudncia no direito brasileiro (infra, n. 126), na medida em que visa
a criar precedentes a serem acatados em futuros julgamentos colegiados ou monocrticos (DINAMARCO, Cndido Rangel. A reforma da
reforma. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 136-137).
[23]
Alexandre Freitas Cmara afirma que, com base no art. 285-A do CPC, o juiz fica autorizado a simplesmente reproduzir a
sentena de improcedncia anteriormente proferida. Ter-se-a, ento, em casos assim, uma espcie de sentena de improcedncia padro,
que ser reproduzida sempre que causas idnticas sejam submetidas ao mesmo juzo, dispensada a citao do demandado. (Lies de
Direito Processual Civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 342. v. 1).
[24]
J est pacificado nos tribunais superiores o entendimento de que no cabvel embargos de divergncia de deciso
monocrtica do relator, mas apenas de acrdo proferido por alguma das turmas do tribunal (EREsp 208.162/RS, rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, j. 24.03.2004, D.J. 19.04.2004).
[25]
Conforme se observa do enunciado da smula n. 315 do STJ, a jurisprudncia no admite a interposio de embargos de
divergncia se o recurso especial no for conhecido (Dispe o enunciado da smula que no cabem embargos de divergncia no mbito do
agravo de instrumento que no admite recurso especial).
[26]
A divergncia, para que se possam interpor os embargos, h de ser atual, conforme determinam os enunciados das smulas n.
168 e n. 247 do STJ e n. 598 do STF. Alm disso, no se presta a justificar embargos de divergncia o dissdio com acrdo de turma ou
seo que no mais tenha competncia para a matria neles versada. (enunciado da smula 158 do STJ).
[27]
O Superior Tribunal de Justia foi concebido para um escopo especial: orientar a aplicao da lei federal e unificar-lhe a
interpretao, em todo o Brasil. Se assim ocorre, necessrio que sua jurisprudncia seja observada, para se manter firme e coerente.
Assim sempre ocorreu em relao ao Supremo Tribunal Federal, de quem o STJ sucessor, nesse mister. Em verdade, o Poder Judicirio
mantm sagrado compromisso com a justia e a segurana. Se deixarmos que nossa jurisprudncia varie ao sabor das convices
pessoais, estaremos prestando um desservio a nossas instituies. (REsp n. 228.432-RS, corte especial, rel. Min. Humberto Gomes
Barros, D.J.U. de 18-03-2002).
[28]
MARINONI, Luiz Guilherme. ARENHART, Srgio Cruz. Manual do processo de conhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005. p. 569.
[29]
DIDIER JR., Fredie. BRAGA, Paula Sarno. OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Jus Podivm, 2010. p.
390. v. 2.
[30]
DIDIER JR., Fredie. CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Podivm, 2008. p. 130. v. 3.
[31]
NERY JNIOR, Nelson. Boa-f Objetiva e Segurana Jurdica Eficcia da Deciso Judicial que Altera Jurisprudncia Anterior
do Mesmo Tribunal Superior. In: NERY JNIOR, Nelson; CARRAZZA, Roque Antnio; FERRAZ JR, Trcio Sampaio (org.). Efeito ex nunc e
as decises do STJ. Barueri: Manole, 2009. p. 80.
[32]
Esses dados estatsticos foram obtidos em consulta a pgina eletrnica mantida pelo Supremo Tribunal Federal. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=estatistica&pagina=pesquisaClasse>. Acesso em: 28 mai. 2010.
[33]
No atual Cdigo de Processo Civil, somente existe previso para aplicao de multa no caso de agravo e no de recurso
manifestamente inadmissvel ou infundado, interposto contra a deciso do relator que inadmitiu ou deu provimento a recurso (art. 557, 3,
CPC). Note, inclusive, que a previso do diploma atual no exemplifica as hipteses de inadmissibilidade, como prope o anteprojeto do
novo cdigo de processo civil, dando ainda mais autoridade aos precedentes judiciais.
[34]
A doutrina constitucional alem h muito vinha desenvolvendo esforos para ampliar os limites objetivos e subjetivos da coisa
julgada no mbito da jurisdio estatal (Staatsgerichtsbarkeit). (...) A convico de que a fora de lei significava apenas que a deciso
produziria efeitos semelhantes aos de uma lei (gesetzhnlich) (mas no poderia ser considerada ela prpria como uma lei em sentido formal
e material), parece ter levado a doutrina a desenvolver instituto processual destinado a dotar as decises da Corte Constitucional de
qualidades outras no contidas nos conceitos de coisa julgada e de fora de lei. (MENDES, Gilmar Ferreira. O efeito vinculante das
decises do Supremo Tribunal Federal nos processos de controle abstrato de normas. Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 43, jul. 2000.
Disponvel em: <http://jus2.com.br/doutrina/texto.asp?id=108>. Acesso em: 24 mai. 2010.)
[35]
Adotando esse entendimento, posiciona-se Roger Stiefelmann Leal (O efeito vinculante na jurisdio constitucional. So Paulo:
Saraiva, 2006. p. 150), Glauco Salomo Leite (Smula vinculante e jurisdio constitucional brasileira. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p.
157), Marcelo Alves Dias de Souza (Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru Editora, 2007. p. 221). Em sentido contrrio,
posiciona-se Oswald Luiz Palu (Controle de Constitucionalidade: conceitos, sistemas e efeitos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p.
229).
[36]
LEAL, Roger Stiefelmann. O efeito vinculante na jurisdio constitucional. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 150.
[37]
[38]
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Declaratria de Inconstitucionalidade n. 1.662/SP, Requerente: Governador do Estado
de So Paulo. Requerido: Tribunal Superior do Trabalho. Relator: Min. Maurcio Correia. Disponvel em: <www.stf.gov.br>. Acesso em 25
mai. 2010.
[39]
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Reclamao Constitucional n. 1987/DF, Reclamante: Governador do Distrito Federal.
Reclamado: Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio. Relator: Min. Maurcio Correia. Disponvel em: <www.stf.gov.br>.
Acesso em 25 mai. 2010.
[40]
Tambm nesse sentido, o teor do voto proferido pelo Relator Ministro Celso de Mello na reclamao 2986 MC/SE (BRASIL.
Supremo Tribunal Federal. Reclamao Constitucional n. 2986/SE, Reclamante: Estado de Sergipe. Reclamada: Juza da 5 Vara do
Trabalho da Seo Judiciria de Aracaju. Relator: Min. Celso de Mello. Disponvel em: <www.stf.gov.br>. Acesso em 25 mai. 2010.)
[41]
Abriu-se assim, a passos largos, o caminho de adoo, no Brasil, do precedente judicial com fora vinculante em situaes nas
quais se encontram em jogo importantes quaestiones iuris, de inequvoco peso poltico. (TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente Judicial
como fonte do Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p.271)
[42]
SOUZA, Marcelo Alves. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru Editora, 2007. p. 223.
[43]
RECLAMAO CONSTITUCIONAL. ALEGADO DESRESPEITO AO ACRDO DA AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE 2.868. INEXISTNCIA. LEI 4.233/02, DO MUNICPIO DE INDAIATUBA/SP, QUE FIXOU, COMO DE
PEQUENO VALOR, AS CONDENAES FAZENDA PBLICA MUNICIPAL AT R$(TRS MIL REAIS). FALTA DE IDENTIDADE ENTRE
A DECISO RECLAMADA E O ACRDO PARADIGMTICO.
1. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar a ADI 2.868, examinou a validade constitucional da Lei piauiense 5.250/02. Diploma
legislativo que fixa, no mbito da Fazenda estadual, o quantum da obrigao de pequeno valor. Por se tratar, no caso, de lei do Municpio de
Indaiatuba/SP, o acolhimento do pedido da reclamao demandaria a atribuio de efeitos irradiantes aos motivos determinantes da deciso
tomada no controle abstrato de normas. Tese rejeitada pela maioria do Tribunal.
2. Inexistncia de identidade entre a deciso reclamada e o acrdo paradigmtico. Enquanto aquela reconheceu a
inconstitucionalidade da Lei municipal 4.233/02 "por ausncia de vinculao da quantia considerada como de pequeno valor a um
determinado nmero de salrios mnimos, como fizera a norma constitucional provisria (art. 87 do ADCT)", este se limitou "a proclamar a
possibilidade de que o valor estabelecido na norma estadual fosse inferior ao parmetro constitucional".
3. Reclamao julgada improcedente. (Rcl 3014, DJ. 10/03/2010)
[44]
A bem da verdade, juntamente com o momento de ampliao do objeto do recurso extraordinrio, est sendo reapreciado o
papel e o mvel da reclamao constitucional, especialmente no que respeita a manuteno das decises tomadas em controle difuso de
constitucionalidade, sendo prescindvel a aplicao do procedimento previsto no art. 52, X, da CF/88. (ARAJO, Jos Henrique Mouta. A
verticalizao das decises do STF como instrumento de diminuico do tempo do processo: uma reengenharia necessria. Disponvel em
<http://conpedi.org/manaus/anais_salvador.htm.>. Acesso em: 10 jun. 2010.)
[45]
MENDES, Gilmar Ferreira. COELHO, Inocncio Mrtires. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. So
Paulo: Saraiva, 2008. p. 1086.
[46]
MENDES, Gilmar Ferreira. Voto proferido na reclamao constitucional n. 4335. Reclamante: Defensoria Pblica da Unio,
Reclamado: juiz de direito da Vara de Execues penais da Comarca de Rio Branco (Processos n. 00102017345-9, 00105012072-8,
00105017431-3, 00104000312-5, 00105015656-2, 00105013247-5, 00102007288-1, 00106003977-0, 00105014278-0 e 00105007298-7).
Relator: Min. Gilmar Ferreira Mendes. Encontrvel em: <www.stf.jus.br>. Acesso em: 10 jun. 2010.
[47]
Tal fato fortalece a impresso de que, com a introduo desse sistema de controle abstrato de normas, com ampla legitimao e,
particularmente, a outorga do direito de propositura a diferentes rgos da sociedade, pretendeu o constituinte reforar o controle abstrato de
normas no ordenamento jurdico brasileiro como peculiar instrumento de correo do sistema geral incidente. O monoplio de ao
outorgado ao Procurador-Geral da Repblica no sistema de 1967/69 no provocou uma alterao profunda no modelo incidente ou
difuso. (Ibid.)
[48]
Note-se que o sistema que admite decises contrastantes estimula a litigiosidade e incentiva a propositura de aes, pouco
importando se o interesse da parte a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da lei. Ou seja, a ausncia de previsibilidade como
conseqncia da falta de vinculao aos precedentes, conspira contra a racionalidade da distribuio da justia e contra a efetividade da
jurisdio. (MARINONI, Luiz Guilherme. Aproximao crtica entre as jurisdies de civil Law e de common law e a necessidade de respeito
aos precedentes no Brasil. Revista Brasileira de Direito Processual RBDPro. Ano 15. n. 59. jul./set. 2007. p. 47.)
[49]
MENDES, op. cit.
[50]
DIDIER JR., Fredie. CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Jus Podivm, 2008. p. 324.
v. 3.
[51]
Ibid., p. 324.
[52]
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 176.
[53]
DIDIER JR., CUNHA, op. cit., p. 324.
[54]
Essa denominao atribuda por Fredie Didier Jnior e Leonardo Carneiro da Cunha (Ibid., p. 324). Pedro Lenza chama esse
fenmeno de Teoria da transcendncia dos motivos determinantes da sentena no controle difuso ou de abstrativizao do controle
difuso (Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 185).
[55]
MENDES, Gilmar Ferreira. Voto proferido na reclamao constitucional n. 4335. Reclamante: Defensoria Pblica da Unio,
Reclamado: juiz de direito da Vara de Execues penais da Comarca de Rio Branco (Processos n. 00102017345-9, 00105012072-8,
00105017431-3, 00104000312-5, 00105015656-2, 00105013247-5, 00102007288-1, 00106003977-0, 00105014278-0 e 00105007298-7).
Relator: Min. Gilmar Ferreira Mendes. Encontrvel em: <www.stf.jus.br>. Acesso em: 10 jun. 2010.
[56]
MENDES, Gilmar Ferreira. COELHO, Inocncio Mrtires. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. So
Paulo: Saraiva, 2008. p. 1091.
[57]
Outra situao decorre de adoo de smula vinculante (art. 103-A da CF, introduzido pela EC n. 45/2004), na qual se afirma
que determinada conduta, dada prtica ou uma interpretao inconstitucional. Nesse caso, a smula acabar por dotar a declarao de
inconstitucionalidade proferida em sede incidental de efeito vinculante. (Ibid., p. 1091).
[58]
Segundo Luiz Guilherme Marinoni, os procedimentos para a declarao de inconstitucionalidade, junto ao pleno do Supremo
Tribunal Federal, so praticamente idnticos, no havendo razes para distinguir os seus efeitos, sobretudo porque, no controle difuso, a
deciso tomada aps a questo tramitar em todas as instncias (MARINONI, Luiz Guilherme. Aproximao crtica entre as jurisdies de
civil Law e de common law e a necessidade de respeito aos precedentes no Brasil. Revista Brasileira de Direito Processual RBDPro. Ano
15. n. 59. jul./set. 2007. p. 48-50).
[59]
STRECK, Lenio Luiz; OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de et al. A nova perspectiva do Supremo Tribunal Federal sobre o
controle difuso: mutao constitucional e limites da legitimidade da jurisdio constitucional. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1498, 8 ago.
2007. Disponvel em: <http://jus2.com.br/doutrina/texto.asp?id=10253>. Acesso em: 26 mai. 2010.
[60]
Registre-se que o ministro Eros Roberto Grau tambm j se manifestou nesse sentido, conforme informaes obtidas na pgina
virtual de acompanhamento processual da reclamao constitucional n. 4335. Encontrvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2381551 >. Acesso em: 07 jul. 2010.
[61]
ARAJO, Jos Henrique Mouta. A verticalizao das decises do STF como instrumento de diminuico do tempo do processo:
uma reengenharia necessria. Disponvel em <http://conpedi.org/manaus/anais_salvador.htm.>. Acesso em: 10 jun. 2010.
[62]
[63]
[64]
SOUZA, Marcelo Alves. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru Editora, 2007. p. 277.
[65]
Ibid., p. 184. O autor entende que foi feliz o legislador ao ampliar os meios de impugnao aos atos contrrios s smulas
vinculantes, retirando do Supremo Tribunal Federal a responsabilidade exclusiva pelo sucesso de tais smulas.
[66]
Glauco Salomo Leite sustenta a responsabilizao pessoal do magistrado por meio do direito de regresso do Estado, com base
no art. 37, pargrafo 6 da CF, bem assim como, na esfera administrativa, por meio de representao contra ele junto ao Conselho Nacional
de Justia, que poder lhe aplicar as sanes previstas na Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Ibid., p. 195).
[67]
Marcelo Alves Dias de Souza observa que, na prtica, a prpria multiplicao de processos, se resulta em decises divergentes,
j gera inevitavelmente insegurana jurdica. (SOUZA, Marcelo Alves. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru Editora,
2007. p. 268.)
[68]
SOUZA, op. cit., p. 263.
[69]
Art. 21 (...) 2 Poder ainda o Relator, em caso de manifesta divergncia com a Smula,
prover, desde logo, o recurso extraordinrio.
[70]
Art. 102. A jurisprudncia assentada pelo Tribunal ser compendiada na Smula do Supremo Tribunal Federal. (...) 4 A
citao da Smula, pelo nmero correspondente, dispensar, perante o Tribunal, a referncia a outros julgados no mesmo sentido.
[71]
Art. 34. So atribuies do relator: (...) XVIII - negar seguimento a pedido ou recurso manifestamente intempestivo, incabvel,
improcedente, contrrio a smula do Tribunal, ou quando for evidente a incompetncia deste.
[72]
Art. 124. A citao da smula pelo nmero correspondente dispensar, perante o Tribunal, a referncia a outros julgados no
mesmo sentido.
[73]
SOUZA, Bernardo Pimentel. Dos recursos constitucionais: Recursos Ordinrios, Extraordinrio e Especial. Braslia: Braslia
jurdica, 2007. p. 108.
[74]
O 3 do art. 102 da Constituio Federal dispe ser de competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal a manifestao
acerca da existncia, ou no, de repercusso geral. Assim, ao contrrio dos demais requisitos de admissibilidade recursal, a anlise da
repercusso geral cabe apenas Suprema Corte, mais precisamente, ao seu plenrio. A denegao da repercusso geral depende da
recusa de, no mnimo, oito dos onze membros do Supremo Tribunal Federal.
[75]
O 2 do art. 543-B estabelece que, decidindo o STF no sentido da inexistncia de repercusso geral, os recursos, cuja
tramitao ficou suspensa, considerar-se-o automaticamente no admitidos. V-se, assim, que a deciso do STF tem carter
absolutamente vinculante, quando inadmissibilidade do recurso em razo da ausncia de repercusso geral. Dever o rgo a quo, assim,
ater-se ao que tiver deliberado o STF a respeito. (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Recurso Especial, Recurso Extraordinrio e Ao
Rescisria. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 305-306.)
[76]
Essa possibilidade de ampliao da deciso do RE para casos similares pode ser indicada como claro instrumento de
objetivao do recurso extraordinrio, tendo em vista que o recurso tende a controlar a ordem constitucional objetiva e no somente o caso
concreto que est em julgamento. Portanto, nessa reengenharia, est sendo remodelado o papel do recurso extraordinrio como instrumento
de controle da ordem constitucional objetiva . (ARAJO, Jos Henrique Mouta. A verticalizao das decises do STF como instrumento de
diminuico do tempo do processo: uma reengenharia necessria. Disponvel em <http://conpedi.org/manaus/anais_salvador.htm.>. Acesso
em: 10 jun. 2010).
[77]
Art. 543-B. (...) 2 Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no
admitidos. 3 Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de
Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. 4 Mantida a deciso e admitido o recurso,
poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao
firmada.
[78]
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Recurso Especial, Recurso Extraordinrio e Ao Rescisria. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2008. p. 304. No mesmo sentido: no h como descartar a possibilidade de erro na deciso presidencial ou vice presidencial proferida na
origem, em razo da aplicao de precedente jurisprudencial incompatvel com o caso concreto, j que nem sempre os paradigmas so
aplicados com acerto. (SOUZA, Bernardo Pimentel. Dos recursos constitucionais: Recursos Ordinrios, Extraordinrio e Especial. Braslia:
Braslia jurdica, 2007. p. 116.)
[79]
(...) 2 Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos.
(Includo pela Lei n. 11.418, de 2006). 3 Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos
Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se.
[80]
DIDIER JR, Fredie. BRAGA, Paula Sarno. OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Jus Podivm, 2010. p.
318. v. 2.
[81]
CUNHA JR., Dirley da. A interveno de terceiros no processo de controle abstrato de constitucionalidade a interveno do
particular, do co-legitimado e do amicus curiae na ADIN, ADC e ADPF. DIDIER JR., Fredie. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (org). Aspectos
polmicos e atuais sobre os terceiros no processo civil e assuntos afins. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 166-167.
[82]
DIDIER JR, BRAGA, OLIVEIRA, op. cit., p. 320.
[83]
ARAJO, Jos Henrique Mouta. A verticalizao das decises do STF como instrumento de diminuico do tempo do processo:
uma reengenharia necessria. Disponvel em <http://conpedi.org/manaus/anais_salvador.htm.>. Acesso em: 10 jun. 2010.
[84]
Assim como ocorre no incidente de anlise da repercusso geral, cabvel o recurso de agravo de instrumento previsto no art.
544 do Cdigo de Processo Civil contra a deciso na qual imposta a suspenso do processamento de determinado recurso, desde que
seja demonstrada a distino entre os recursos paradigmas escolhidos para serem julgados e o recurso cujo processamento foi
sobrestado. (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Recurso Especial, Recurso Extraordinrio e Ao Rescisria. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2008. p. 308.)
[85]
Embora o art. 543-C do CPC no estabelea de modo explcito a possibilidade do tribunal de origem se retratar, seu 8 reporta-
se a hiptese de ser mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, o que sugere que o tribunal local pode, ou no, manter a
deciso recorrida, aps o julgamento dos recursos representativos da controvrsia. (Ibid., p. 309).
[86]
DIDIER JR., Fredie. CUNHA, Leonardo Carneiro da. Editorial n. 95. Encontrvel em:
<http://www.frediedidier.com.br/main/noticias/detalhe.jsp?CId=410>. Acesso em: 10 jun. 2010.
[87]
Ibid.
[88]
Art. 906 do projeto de lei 166/2010: No observada a tese adotada pela deciso proferida no incidente, caber reclamao para
o tribunal competente.
[89]
Art. 895 do projeto de lei n. 166/2010. admissvel o incidente de demandas repetitivas sempre que identificada controvrsia
com potencial de gerar relevante multiplicao de processos fundados em idntica questo de direito e de causar grave insegurana jurdica,
decorrente do risco de coexistncia de decises conflitantes. 1 O pedido de instaurao do incidente ser dirigido ao Presidente do
Tribunal: I pelo juiz ou relator, por ofcio; II pelas partes, pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica, por petio. 2 O ofcio ou a
petio a que se refere o 1 ser instrudo com os documentos necessrios demonstrao da necessidade de instaurao do incidente.
3 Se no for o requerente, o Ministrio Pblico intervir obrigatoriamente no incidente e poder assumir sua titularidade em caso de
desistncia ou de abandono.
[90]
Art. 899 do projeto de lei 166/2010. Admitido o incidente, o presidente do tribunal determinar, na prpria sesso, a suspenso
dos processos pendentes, em primeiro e segundo graus de jurisdio. Pargrafo nico. Durante a suspenso podero ser concedidas
medidas de urgncia no juzo de origem.
[91]
Art. 903 do anteprojeto do NCPC. Julgado o incidente, a tese jurdica ser aplicada a todos os processos que versem sobre
idntica questo de direito.
Autor
Gabriela Silva Macedo (http://jus.com.br/revista/autor/gabriela-silva-macedo)
Graduada em Direito pela Universidade Federal da Bahia, especialista em Direito Processual Civil pelo Jus Podivm, Cursando
Especializao em Direito Tributrio pelo Instituto Brasileiro de Estudos Tributrios IBET, Advogada.
Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
MACEDO, Gabriela Silva. A eficcia vinculante do precedente judicial no Direito brasileiro e sua importncia para atuao do Poder Judicirio. Jus
Navigandi, Teresina, ano 17 (/revista/edicoes/2012), n. 3217 (/revista/edicoes/2012/4/22), 22 (/revista/edicoes/2012/4/22) abr. (/revista/edicoes/2012/4)
2012 (/revista/edicoes/2012) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/21528>. Acesso em: 26 set. 2012.

A Eficácia Vinculante Do Precedente Judicial No Direito Brasileiro e Sua Importância para Atuação Do Poder Judiciário

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Eficcia vinculante do precedente judicial - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Pgina 1 de 18

A eficcia vinculante do precedente judicial no Direito brasileiro e

Gabriela Silva Macedo (http://jus.com.br/revista/autor/gabriela-silva-macedo)

2. Noes importantes acerca da aplicao do precedente

3. Efeito persuasivo do precedente e sua evoluo nos tribunais superiores

4. Efeito obstativo dos precedentes reviso de decises

4.3. A smula impeditiva de recurso (art. 518, 1, CPC)

5. A evoluo do efeito vinculante e sua importncia para a atuao do Poder Judicirio

5.1 Controle concentrado de constitucionalidade: a transcendncia dos motivos determinantes

5.3 A smula vinculante (art. 103-A, CF)

5.6 Julgamento dos recursos especiais repetitivos (art. 543-C, CPC)

_________________. CUNHA, Leonardo Carneiro da. Editorial n. 95. Encontrvel em:

DINAMARCO, Cndido Rangel. Interveno de terceiros. So Paulo: Malheiros, 1997.

GRINOVER, Ada Pellegrini. Coisa julgada penal. Encontrvel em:

3. Reclamao julgada improcedente. (Rcl 3014, DJ. 10/03/2010)

prover, desde logo, o recurso extraordinrio.

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