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br - Informativo de Jurisprudncia N 64 Setembro/2014

Dr. George Felcio, advogado

Supremo Tribunal Federal do Banco do Nordeste do Brasil S/A.

Selecionado a partir dos informativos 751

1 a 754 do STF individual do candidato, que no pode invocar, na
hiptese, o princpio da proteo da confiana legtima,
ADMINISTRATIVO pois conhece
hece a precariedade da medida judicial. judicial Com
base nessa orientao, o Plenrio, por maioria, deu
01. RE N. 587.371-DF / RELATOR: MIN. TEORI provimento a recurso extraordinrio para reformar acordo
ZAVASCKI / EMENTA: CONSTITUCIONAL. que, com base na teoria do fato consumado, conclura pela
ADMINISTRATIVO. INCORPORAO DE QUINTOS. permanncia da recorrida no cargo pblico por ela ocupado
PRETENSO DE CONTINUAR PERCEBENDO A desde 2002. Discutia-se se a possibilidade de manuteno de
VANTAGEM REMUNERATRIA NO EXERCCIO DE candidato investido em cargo pblico em decorrncia de
CARGO DE CARREIRA DIVERSA. INVIABILIDADE. 1. A deciso judicial de natureza provisria. Na espcie, a
recorrida tomara posse no cargo de agente da polcia civil
garantia de preservao do direito adquirido, prevista
em virtude de medida liminar deferida em ao cautelar,
no art. 5, XXXVI, da Constituio Federal,
ederal, assegura
embora ela tivesse sido reprovada na segunda etapa do
ao seu titular tambm a faculdade de exerc-lo.
exerc Mas certame (teste fsico) e no tivesse se submetido terceira
de exerc-lolo sob a configurao com que o direito foi fase (exame psicotcnico). O Tribunal destacou, de incio, a
formado e adquirido e no regime jurdico no mbito existncia de conflito entre duas ordens
orde de valores que, ante
do qual se desenvolveu a relao jurdica a incompatibilidade, deveriam ser sopesadas. De um lado, o
correspondente, com seus sujeitos ativo e passivo, interesse individual da candidata em permanecer no cargo
com as mtuas obrigaes e prestaes pblico que, por fora de liminar, exerceria h mais
devidas. 2. As vantagens remuneratrias de 12 anos. De outro lado, o interesse pblico
adquiridas no exerccio de determinado no cumprimento do d art. 37, II, da CF e de
cargo pblico no autoriza o seu Estudando para a DPU? No seus consectrios. Em seguida, mencionou
titular, quando extinta a deixe de conhecer o que a jurisprudncia predominante da
correspondente relao funcional, a Corte seria no sentido da prevalncia
transport-las para o mbito de Curso Preparatrio para o estrita observncia das normas
outro cargo, pertencente a carreira constitucionais. Asseverou que, na
concurso de Defensor questo em debate, no seria cabvel
e regime jurdico distintos, criando,
assim, um direito de tertium genus, Pblico Federal o argumento
argumen da boa-f ou do
princpio, a ela associado, da
composto das vantagens de dois
Totalmente online e baseado proteo da confiana legtima do
regimes diferentes. 3. Por outro lado,
administrado. No ponto, aduziu que
considerando a vedao constitucional no ltimo edital! essa alegao seria vivel quando, por
de acumulao remunerada de cargos www.ebeji.com.br ato de iniciativa da prpria
pblicos,
icos, no ser legtimo transferir, para Administrao, decorrente de equivocada
um deles, vantagem somente devida pelo interpretao da lei ou dos fatos, f o servidor
exerccio do outro. A vedao de acumular seria alado a determinada condio jurdica ou
certamente se estende tanto aos deveres do cargo (= de seria incorporada determinada vantagem ao seu
prestar seus servios) como aos direitos (de obter as patrimnio funcional, de modo que essas peculiares
vantagens remuneratrias).. 4. Assim, no encontra circunstncias provocassem em seu ntimo justificvel
amparo constitucional a pretenso de acumular, no cargo convico de que se trataria de um status stat ou de uma
de magistrado ou em qualquer outro, a vantagem vantagem legtima. Assim, superveniente constatao
correspondente a quintos, a que o titular fazia jus da ilegitimidade desses proveitos configuraria
quando no exerccio de cargo diverso. 5. Recurso comprometimento da boa-f boa ou da confiana legtima
extraordinrio a que se d parcial provimento (i-752).
(i provocada pelo primitivo ato da Administrao, o que
poderia autorizar, ainda que em nome do fato
02. Posse em concurso pblico por medida judicial precria consumado, a manuteno do status quo, ou, pelo
e fato consumado: A posse ou o exerccio em cargo menos, a dispensa de restituio de valores.valores O Colegiado
pblico por fora de deciso judicial de carter frisou, no entanto, a excepcionalidade dessa hiptese. A
provisrio no implica a manuteno, em definitivo, do Corte salientou, ainda, que a situao dos autos seria
candidato que no atende a exigncia de prvia distinta, porquanto a nomeao
nomea e posse no cargo teriam
aprovao em concurso pblico (CF, art. 37, II), valor ocorrido por provocao da recorrida e contra a vontade da
constitucional que prepondera sobre o interesse Administrao, a qual apresentara resistncia no plano

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AGU Objetiva
processual. Explicitou, tambm, que o acrdo recorrido no
afirmara a plausibilidade do direito de a recorrida
permanecer
anecer no cargo, mas somente se limitara a aplicar a
teoria do fato consumado, tendo em conta que a liminar
vigoraria, poca, h mais de sete anos. O Colegiado
observou que, na espcie, no faria sentido invocar-se
invocar
princpio da proteo da confiana legtima nos atos fins de tornar algum inelegvel. Aduzia que, na espcie,
administrativos, haja vista que a beneficiria no
desconheceria, porque decorrente de lei expressa, a
natureza provisria do provimento, cuja revogao poderia
se dar a qualquer momento e acarretar automtico efeito
retroativo. Acrescentou ou que a concesso das medidas
antecipatrias correria por conta e responsabilidade do
requerente. Assim, afastado o princpio da proteo da
confiana legtima, o Plenrio registrou que apenas o
interesse individual na manuteno do cargo sobejaria como
fundamento
undamento para sustentar a concluso do acrdo
impugnado. Considerou, todavia, que a pretenso da
recorrida no poderia justificar o desatendimento do superior
interesse pblico no cumprimento das normas
constitucionais. Frisou, ademais, que esse interesse interess
individual se oporia, inclusive, ao interesse de mesma
natureza de candidato que, aprovado no concurso, fora
alijado do cargo, ocupado sem observncia das regras
constitucionais. Por fim, o Tribunal assegurou recorrida os
vencimentos e as vantagens percebidos cebidos at a data do
julgamento. Vencidos os Ministros Roberto Barroso e Luiz
Fux negavam provimento ao recurso extraordinrio. O
Ministro Roberto Barroso entendia que, no caso, a
ponderao no se daria entre interesse privado do
indivduo e interesse pblico
blico da Administrao, mas, entre o
princpio da confiana legtima e o mandamento do concurso
pblico. Esclarecia que, como em toda ponderao, nem
sempre seria possvel estabelecer, prima facie, qual dos
dois princpios deveria prevalecer. Aduzia que essa
ponderao deveria ser feita luz dos elementos do caso
concreto. Registrava que a proteo da confiana legtima
seria valor constitucional decorrente do princpio da
segurana jurdica e, por isso, se mostraria imprprio o
argumento no sentido de ser er inexistente tese constitucional
em favor da recorrida. Destacava que a ideia de segurana
jurdica teria vertente objetiva a impedir a retroatividade das
normas. Nesse ponto, sublinhava que haveria proteo ao
ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada, a
amparar as expectativas legtimas das pessoas, a preservar,
inclusive, efeitos de atos eventualmente invlidos. Reiterava
que as situaes de investiduras de servidor pblico
envolveriam muitas nuanas, do que decorreria a
necessidade de se conhecer o caso sub judice para se
proceder interpretao constitucionalmente adequada.
Propunha a observncia de parmetros para a aferio de
eventual confiana legtima: a) o tempo decorrido entre as
decises contraditrias, adotando-se, por analogia, o prazo
de cinco anos previsto no art. 54 da Lei 9.784/1999; b) a
boa-f
f do candidato; c) o grau de estabilidade da deciso
judicial, de maneira que uma deciso de 2 grau geraria
maior expectativa de direito; d) o rgo prolator da deciso,
pois quanto mais elevado o rgo judicial, maior a
expectativa de direito originada; e e) a plausibilidade da tese
jurdica que justificara a investidura e a ausncia de conduta
processual procrastinatria. O Ministro Luiz Fux, por sua
vez, enfatizava que a recorrida
corrida teria prestado concurso
pblico e sido aprovada com nota exemplar no curso de
aperfeioamento, apesar de no ter se submetido ao exame
psicotcnico. Registrava que a funo desse teste seria
aferir condies biopsicolgicas no exerccio de uma funo,
fun
e a recorrida a exercera, de forma exemplar por vrios anos,
o que superaria completamente a ausncia do referido
exame. Reputava que a recorrida tivera seu direito
reafirmado em sentena de mrito e confirmado em acrdo
N 64 Setembro/2014
que perdurara por mais de 12 anos.
a Frisava que a tendncia
mundial seria fazer com que o jurisdicionado se contentasse
com uma s deciso judicial e o advento de uma segunda
deciso, por rgo colegiado, apuraria a sua juridicidade.
Comparava, no ponto, com o que contido na denominada
o Lei da Ficha Limpa, que prev a deciso colegiada para
estaria em jogo direito fundamental encartado no art. 5 da
CF e, como direito fundamental, prevaleceria sobre outros
interesses correlatos causa (RE 608482/RN / i-753).
i
03. Pagamento de ajuda de custo em remoo a pedido de
magistrado: O regramento conferido ajuda de custo por
mudana de sede de servidores pblicos, at que
sobrevenha norma especfica para tratar da matria,
pode ser aplicado
cado subsidiariamente aos magistrados,
ainda que a remoo para outra circunscrio tenha
ocorrido a pedido.. Com base nessa orientao, a 2 Turma
julgou parcialmente procedente pedido formulado em ao
originria e assegurou a juiz substituto o direito a perceber
os custos extraordinrios decorrentes das despesas de
transporte para mudana dele. Na espcie, magistrado
pleiteara, no CNJ, pagamento de ajuda de custo para fazer
frente s despesas no s de sua pessoa, como tambm de
seus sogros (dependentes econmicos).
e Denegado o pleito,
o ora autor reitera perante a justia federal, com acrscimo
de indenizao por danos morais resultantes do
indeferimento administrativo. Na sequncia, os autos foram
remetidos ao STF em razo do disposto no art. 102, I, n, da
CF. A Turma, ante a peculiaridade do caso concreto e, tendo
em vista a existncia de precedente especfico (AO 1569
QO/DF, DJe de 24.6.2010), manteve a competncia do
Supremo para processar e julgar o pedido. No mrito,
asseverou que a LC 35/1979 (Loman) no indicaria critrios
para pagamento de indenizao para custeio de despesas
de sogros, o que autorizaria a aplicao subsidiria de
normas que regem os servidores pblicos federais: Lei
8.112/1990 (artigos 53, 1, e 54) e Decreto 4.004/2001.
Destacou que os ascendentes do cnjuge no estariam
arrolados entre os dependentes autorizados a receber ajuda
de custo nos moldes da legislao e, nesse ponto, o pedido
foi indeferido. No que tange ao pleito de indenizao por
dano moral, a Turma tambm o rejeitou.rejeito Ponderou que,
afastada suposta prtica de ato discriminatrio e abuso de
poder, incabvel falar-se
se em dano moral advindo do exerccio
regular de funo administrativa exercido pelo CNJ e pelo
tribunal a que vinculado o magistrado, quando da recusa do
pedido
dido de ajuda de custo para sogros. Salientou que,
passados quase 35 anos da edio da LC 35/1979, o direito
ajuda de custo, prevista em seu art. 65, I, ainda penderia
de lei ordinria. Frisou que a ajuda de custo consistiria em
vantagem de carter indenizatrio
izatrio destinada a compensar
magistrado pelas despesas advindas de mudana de
domiclio e, no ponto, a Turma acolheu a pretenso (AO
1656/DF / i-753).
04. MS N. 26.336-DF DF / RELATOR: MIN. JOAQUIM
BARBOSA / EMENTA: DESAPROPRIAO. INTERESSE
SOCIAL. IMVEL RURAL. PROIBIO TEMPORAL NA
HIPTESE DE ESBULHO POSSESSRIO MOTIVADO
POR CONFLITO AGRRIO. LEI 8.629/1993. PROCESSO
CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. AUSNCIA DE
CERTEZA QUANTO AO QUADRO FTICO.
NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA.
INADMISSIBILIDADE. Caracterizada
Caracteriz divergncia entre as
alegaes da impetrante e as informaes prestadas
pela autoridade-coatora acerca do quadro ftico,
ftico cuja
superao depende necessariamente de dilao
probatria, inadmissvel a ao de mandado de
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AGU Objetiva
segurana. Segurana denegada. Medida
dida liminar cassada instrumentos destinados a tutelar direitos transindividuais.
(i-753). Nesses casos, a legitimao ativa, invariavelmente
invari em
regime de substituio processual, seria exercida por
05. ADI N. 3.247-MA MA / RELATOR : MIN. CRMEN LCIA / entidades e rgos expressamente eleitos pelo legislador,
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. dentre os quais o Ministrio Pblico. Destacou que a
ART. 2, INC. VII, DA LEI 6.915/1997 DO ESTADO DO sentena de mrito faria coisa julgada com eficcia erga
MARANHO. CONTRATAO DE PROFESSORES POR omnes, salvo se improcedente
rocedente o pedido por insuficincia de
TEMPO DETERMINADO. INTERPRETAO E EFEITO E prova. Em caso de procedncia, a sentena produziria,
DAS EXPRESSES NECESSIDADE TEMPORRIA E tambm, o efeito secundrio de tornar certa a obrigao do
EXCEPCIONAL INTERESSE PBLICO. POSSIBILIDADE ru de indenizar os danos individuais decorrentes do ilcito
DE CONTRATAO TEMPORRIA PARA SUPRIR civil objeto da demanda. A execuo, na hiptese,
hi tambm
ATIVIDADES PBLICAS DE NATUREZA PERMANENTE. invariavelmente em regime de substituio processual,
TRANSITORIEDADE CARACTERIZADA. PARCIAL seguiria o rito processual comum, e eventual produto da
PROVIMENTO DA AO. 1. A natureza permanente perman de condenao em dinheiro reverteria ao Fundo de Defesa dos
algumas atividades pblicas - como as desenvolvidas Direitos Difusos (Lei 9.008/1995 e Decreto 1.306/1994). O
nas reas da sade, educao e segurana pblica Tribunal consignouou que os direitos individuais homogneos,
no afasta, de plano, a autorizao constitucional para por outro lado, seriam direitos subjetivos individuais, e a
contratar servidores destinados a suprir demanda qualificao homogneos seria destinada a identificar um
eventual ou passageira. Necessidade circunstancial circ conjunto de direitos ligados entre si por uma relao de
agregada ao excepcional interesse pblico na prestao semelhana, a propiciar a defesa coletiva
cole de todos eles.
do servio para o qual a contratao se afigura Nesse caso, os sujeitos de direito seriam determinados ou
premente autoriza a contratao nos moldes do art. 37, determinveis, e o objeto material seria divisvel, passvel de
inc. IX, da Constituio da Repblica. 2. A contratao decomposio em unidades autnomas, com titularidade
destinada a atividade essencial e permanente do Estado no prpria. Esses direitos seriam os mesmos de que trata o art.
conduz, por si, ao reconhecimento da alegada 46, II e IV, do CPC, cuja coletivizao teria sentido
inconstitucionalidade. Necessidade de exame sobre a meramente instrumental, como estratgia para permitir
transitoriedade da contratao e a sua mais efetiva tutela em juzo. Sintetizou que
excepcionalidade do interesse pblico que a defesa coletiva ou tutela coletiva de
justifica. 3. Ao direta de direitos homogneos referir-se-ia
referir no ao
Estudando para a AGU? No
inconstitucionalidade julgada
ulgada parcialmente direito material tutelado, mas ao
procedente para dar interpretao deixe de conhecer o instrumento de sua tutela. tutela Sublinhou
conforme Constituio (i-754). que o ncleo de homogeneidade
Curso Preparatrio para as desses direitos seria formado por trs
elementos das normas jurdicas
carreiras da Advocacia- concretas neles subjacentes: a) a
CIVIL E PROCESSO CIVIL
Geral da Unio (AGU) existncia da obrigao; b) a natureza
01. Seguro DPVAT e legitimidade do da prestao devida; e c) o sujeito
Ministrio Pblico: A tutela dos direitos Totalmente online e com passivo.. Por sua vez, a identidade do
e interesses de beneficirios do seguro todos os pontos do edital! sujeito ativo e a sua especfica vinculao
DPVAT - Danos Pessoais Causados usados por com a relao jurdica, inclusive no que diz
www.ebeji.com.br respeito quantidade devida, seriam
Veculos Automotores de Via Terrestre,
nos casos de indenizao paga, pela elementos pertencentes a um domnio marginal,
seguradora, em valor inferior ao determinado formado pelas partes diferenciadas e acidentais
a
no art. 3 da Lei 6.914/1974, reveste-se se de relevante dos direitos homogneos, portanto a sua margem de
natureza social (interesse social qualificado), de modo a heterogeneidade. Reputou que a tutela de direitos
conferir legitimidade
timidade ativa ao Ministrio Pblico para individuais homogneos teria como instrumento bsico
defend-loslos em juzo mediante ao civil coletiva.
coletiva Essa a a ao civil coletiva, disciplinada nos artigos 91 a 100 do
concluso do Plenrio, que proveu recurso extraordinrio no CDC. Tratar-se-ia ia de procedimento especial com quatro
qual discutida a legitimidade do Parquet na referida caractersticas fundamentais. A primeira delas seria a
hiptese. O Colegiado assinalou ser necessrio srio identificar a repartio da atividade cognitiva em duas fases: uma, a
natureza do direito material a ser tutelado, uma vez que o da ao coletiva, destinada ao juzo de cognio sobre
art. 127 da CF (O Ministrio Pblico instituio as questes fticas e jurdicas relacionadas com o
permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, ncleo de homogeneidade idade dos direitos tutelados; e
incumbindo-lhelhe a defesa da ordem jurdica, do regime outra, a da ao de cumprimento, desdobrada em uma
democrtico e doss interesses sociais e individuais ou mais aes, promovida na hiptese de procedncia
indisponveis) refere-se se a interesses sociais e individuais do pedido na ao coletiva, destinada a complementar a
indisponveis e o art. 129, III, da CF (So funes atividade cognitiva mediante juzo especfico sobre as
institucionais do Ministrio Pblico: ... III - promover o situaes individuais
ndividuais de cada um dos lesados e a
inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do efetivar os correspondentes atos executrios. A
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros segunda caracterstica seria a dupla forma da
interesses difusos e coletivos), a interesses difusos e legitimao ativa: na primeira fase, por substituio
coletivos. Estabeleceu que direitos ou interesses difusos e processual; na segunda, pelo regime comum da
coletivos e direitos ou interesses individuais homogneos representao. A terceira caracterstica diria respeito
seriam
am categorias de direitos ontologicamente diferenciadas, natureza da sentena, sempre genrica. Faria juzo
de acordo com a conceituao legal (Lei 8.078/1990 - CDC, apenas sobre a existncia da obrigao do devedor, a
art. 81, pargrafo nico). Asseverou que direitos difusos e identidade do sujeito passivo da obrigao e a
coletivos seriam direitos subjetivamente transindividuais natureza da prestao devida. Os demais elementos
porque de titularidade e mltipla, coletiva e indeterminada e (a identidade do titular ar do direito e qual a prestao a
materialmente indivisveis. Frisou que a ao civil pblica, que especificamente faria jus) seriam objeto de outra
regulada pela Lei 7.347/1985, seria o prottipo dos sentena, proferida na ao de cumprimento. Por fim, a

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AGU Objetiva
quarta caracterstica da ao coletiva seria a sua
autonomia em relao ao individual, representada
pela faculdade
uldade atribuda ao titular do direito subjetivo de
aderir ou no ao processo coletivo, compreendida em:
a) liberdade de se litisconsorciar ao substituto
processual autor da ao coletiva; b) liberdade de
promover ou de prosseguir a ao individual simultnea
simult
ao coletiva; e c) liberdade de executar em seu favor
a sentena de procedncia resultante da ao coletiva. coletiva
O Colegiado registrou que as normas processuais e
procedimentais reguladoras da ao civil coletiva em defesa
do consumidor aplicar-se-iam, por analogia, s demais
hipteses de tutela coletiva de direitos individuais
homogneos. Dessa forma, em qualquer situao: a) a ao
coletiva no prejudicaria a propositura da ao individual
com o mesmo objeto, e o autor individual ficaria vinculado ao
resultado
esultado de sua prpria demanda; b) a sentena da ao
coletiva, quanto aos demais titulares individuais, faria coisa
julgada erga omnes, mas somente em caso de
procedncia do pleito; c) a sentena genrica de
procedncia serviria de ttulo para a propositura
propos da ao
individual de cumprimento, pelo regime de representao,
consistente de atividade cognitiva de liquidao por artigos,
seguida de atividade executria, de acordo com o
procedimento comum do CPC e em conformidade com a
natureza da prestao devida. vida. O Plenrio ponderou que,
consideradas as caractersticas prprias dos direitos
transindividuais e dos direitos individuais homogneos,
tambm seria particular o tratamento processual atribudo a
cada qual. Equacionou que, estabelecidas as distines,
tanto do ponto de vista do direito material, quanto do ponto
de vista processual, cumpriria examinar o papel do
Ministrio Pblico em relao tutela jurisdicional de cada
uma dessas espcies. A esse respeito, no que se refere aos
direitos transindividuais,
is, lembrou que dentre as mais
proeminentes funes institucionais atribudas pela
Constituio ao Ministrio Pblico estaria a de promover o
inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do quais houvesse interesse pblico evidenciado pela natureza
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outrosoutr
interesses difusos e coletivos. Concluiu, no ponto, que
relativamente s aes civis pblicas que tivessem por
objeto a tutela de direitos e interesses transidividuais, a
legitimao atribuda ao Ministrio Pblico (CF, art. 129, III)
deveria ser entendida
ida em sentido amplo e irrestrito. Verificou
que, em relao tutela dos direitos individuais
homogneos, divisveis, individualizveis e de titularidade
determinada, seria cabvel a postulao em juzo por parte
do prprio titular individual. Asseverou que, ue, no caso de
direitos homogneos decorrentes de relaes de consumo,
o primeiro dos legitimados ativos eleitos pelo CDC seria o
Ministrio Pblico. Alm dessa hiptese, haveria outras em
que o Ministrio Pblico seria incumbido de demandar em
juzo a tutela
ela coletiva em prol de direitos de natureza
individual e disponvel: propositura de ao de
responsabilidade por danos causados aos investidores no
mercado de valores mobilirios e propositura de ao de
responsabilidade pelos prejuzos causados a credores
credore por
ex-administradores
administradores de instituies financeiras em liquidao
ou falncia. Nesses trs casos, os direitos lesados seriam
individuais, divisveis e disponveis. A Corte assinalou que a
legitimao do Ministrio Pblico para tutelar, em juzo,
direitos individuais homogneos disponveis, que tivessem
como origem relaes de consumo, estaria prevista no CDC.
Assim, para que se pudesse fazer juzo da compatibilidade
dessa norma de legitimao com as funes institucionais
do rgo legitimado, seria importantente observar as especiais
caractersticas da ao coletiva correspondente. Nesse
sentido, apontou que a legitimao ocorreria em regime de
substituio processual. Os titulares do direito no seriam
sequer indicados ou qualificados individualmente na petio
peti
N 64 Setembro/2014
inicial, mas chamados por edital a intervir como
litisconsortes, se desejassem. Sublinhou que os objetivos
perseguidos na ao coletiva seriam visualizados no
propriamente pela tica individual, mas pela perspectiva
global. A condenao genrica fixaria
fixari a responsabilidade do
ru pelos danos causados, e caberia aos prprios titulares,
depois, promover a ao de cumprimento, consistente na
liquidao e execuo pelo dano sofrido. Consignou que, no
que se refere legitimao ativa, haveria substancial
alterao
erao de natureza quando se passasse ao de
cumprimento, porque indispensvel a iniciativa do titular do
direito. Nesta, buscar-se-ia ia satisfazer direitos individuais
especficos, disponveis e at mesmo passveis de renncia
ou perda. Explicou que a propositura pr da ao de
cumprimento dependeria de iniciativa do prprio interessado
ou de sua expressa autorizao. Mesmo quando intentada
de forma coletiva, a ao de cumprimento se daria em
litisconsrcio ativo, por representante, e no por substituto
processual.
ssual. O Colegiado realou o fundamento
constitucional da legitimao e, sob esse aspecto,
relativamente a direitos individuais disponveis, a
legitimidade ad causam suporia, segundo a regra geral, a
existncia de nexo de conformidade entre as partes da
relao de direito material e as partes da relao processual.
Frisou que a legitimao por substituio processual seria
admitida apenas como exceo, contudo, no sistema em
vigor, haveria tendncia de expanso das hipteses de
substituio processual, notadamente
no com o intuito de
viabilizar a tutela coletiva. Reputou que a Constituio, que
consagra essa tcnica para a tutela de direitos difusos e
coletivos (art. 129, III), adota-a
adota tambm para direitos
individuais, seja pela via do mandado de segurana coletivo,
co
seja pela via de procedimentos comuns, para a tutela de
outras espcies de direitos lesados ou ameaados.
Registrou que, nesse contexto, estaria inserida a legitimao
do Ministrio Pblico, a quem a lei j conferira o poder-dever
poder
de oficiar, como custos legis, em todas as causas nas
da lide ou qualidade da parte (CPC, art. 82, III); e a quem a
Constituio atribui a incumbncia de defender interesses
sociais (art. 127). Observou que interesses
inte sociais e
interesse pblico seriam equivalentes, e passveis de ser
definidos como interesses cuja tutela, no mbito de
determinado ordenamento jurdico, seria julgada como
oportuna para o progresso material e moral da sociedade a
cujo ordenamento o jurdico corresponderia. Sublinhou que
seriam relacionados com situaes que, de alguma forma,
ocorressem para preservar a organizao e o funcionamento
da comunidade jurdica e politicamente considerada, ou para
atender suas necessidades de bem
bem-estar e
desenvolvimento. O Plenrio, no que diz respeito
constitucionalidade da legitimao do Ministrio Pblico para
promover demandas em defesa de outros direitos individuais
homogneos, que no nas hipteses j referidas, previstas
pelo legislador ordinrio, ponderou ser necessrio interpretar
o alcance do art. 127 da CF. Examinou que a orientao da
Corte ao longo do tempo a respeito do tema no seria
pacfica. Mencionou a existncia de trs correntes: a) os
direitos individuais homogneos, porque pertencentes
pertencent a um
grupo de pessoas, qualificar-se-iam
qualificar como subespcie de
direitos coletivos e, assim, poderiam ser amplamente
tutelados pelo Ministrio Pblico (CF, art. 129, III). Reputou
que a adoo dessa linha expandiria de modo extremado o
mbito da legitimao,, a credenciar o Ministrio Pblico para
defender irrestritamente quaisquer direitos homogneos,
independentemente de sua essencialidade material, o que
no seria compatvel com a Constituio; b) a legitimao
ativa do Ministrio Pblico para a tutela de direitos
individuais homogneos se limitaria s hipteses previstas
pelo legislador ordinrio. Ressaltou que essa tese imporia
4
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AGU Objetiva
excessivas restries atuao do Ministrio Pblico, acrescentou que o conceito de interesse social no seria
notadamente quando presentes hipteses concretas, no axiologicamente neutro, mas carregado de ideologia e valor,
previstas pelo legislador
lador ordinrio, em que a tutela de e por isso condicionado ao a tempo e espao em que
direitos individuais seria indispensvel ao resguardo de afirmado. Assinalou que, no caso, haveria elementos
relevantes interesses da prpria sociedade ou de segmentos suficientes a substancializar o conceito de interesse social.
importantes dela; e c) a legitimidade do Ministrio Pblico O Ministro Celso de Mello sublinhou que, na perspectiva do
para tutelar em juzo direitos individuais homogneos
h se Ministrio Pblico, quando os direitos ou interesses
configuraria nos casos em que a leso a esses direitos individuais
duais homogneos se mostrassem qualificados pela
comprometeria tambm interesses sociais subjacentes, com nota da relevncia social, as aes promovidas pela
assento no art. 127 da CF. Enfatizou que esse instituio representariam poderosos instrumentos
posicionamento guardaria harmonia com os valores processuais concretizadores de prerrogativas fundamentais
constitucionais e no acarretaria as consequncias atribudas s pessoas pelo ordenamento, no obstante obs o
demasiado restritivas ou expansivas das outras duas. O fato de esses direitos, individualmente considerados, serem
Colegiado asseverou que o objeto da demanda diria disponveis, porque a repercusso de sua violao seria
respeito a direitos individuais homogneos, j que se capaz de conferir-lhes
lhes relevncia social (RE 631111/GO / i- i
trataria de um conjunto de direitos subjetivos 753).
individuais, divisveis, com titulares res identificados ou
identificveis, assemelhados por um ncleo de 02. AG. REG. NO RE N. 222.239-RJ
222.239 / RELATOR: MIN.
homogeneidade. Seriam, por isso, suscetveis de tutela DIAS TOFFOLI / EMENTA: ENTA: Agravo regimental no recurso
pelos prprios titulares, em aes individuais, ou de extraordinrio. Apelo provido. Alegada perda superveniente
tutela coletiva, mediante ao prpria, promovida em de seu objeto, em razo da celebrao de acordo entre as
regime de substituio processual.. Frisou que a partes na origem. Artigo 462 do CPC. Inaplicabilidade na via
legitimao ativa do Ministrio Pblico se justificaria com extraordinria. Precedentes. 1. A jurisprudncia da Corte
base no art. 127 da CF, pelo interesse social do qual no sentido de que o art. 462 do Cdigo de Processo Civil
revestida a tutela do conjunto de segurados que teriam sido no se aplica via extraordinria.
extraordinria 2. Eventuais questes
lesados pela seguradora. Consignou que o seguro DPVAT pertinentes a acordo celebrado entre as partes ou ao
seria obrigatrio
brigatrio por fora da Lei 6.194/1974, e sua destino de verbas alegadamente de cunho
finalidade seria proteger as vtimas de acidentes alimentar recebidas de boa-fboa devem ser
automobilsticos. Por isso, a lei imporia como compostas nas instncias de origem.
origem 3. A
obrigatrio que os danos pessoais cobertos Prepare-se para os concursos impugnao de uma deciso que
pelo seguro compreendessem as da Advocacia-Geral da Unio contraria os interesses da parte deve
indenizaes por morte, por invalidez com abordar todos os aspectos e
permanente total ou parcial e por fundamentos dessa deciso - sob
despesas de assistncia mdica e
suplementares, bem como que o
pagamento da indenizao
efetuado mediante simples prova do
fosse
GEAGU pena de rejeio -, o que no ocorreu
no presente agravo.
agravo 4. Agravo
regimental no provido (i-753).
Resoluo de questes
dano. Registrou tratar-se de 03. AG. REG. NA AR N. 2.125-SP 2.125 /
responsabilidade objetiva, vinculada objetivas, peas, pareceres e RELATOR: MIN. MARCO AURLIO /
teoria do risco, desnecessria ria qualquer dissertaes AO RESCISRIA TUTELA
prova de culpa. Enfatizou que, pela natureza www.ebeji.com.br ANTECIPADA. Descabe, em mitigao
e finalidade desse seguro, o seu adequado precria e efmera da coisa julgada, de
funcionamento transcenderia os interesses envergadura constitucional, implementar, na
individuais dos segurados. Lembrou que o art. 27, rescisria, tutela antecipada
antecipad (i-753).
pargrafo nico, da Lei 8.212/1991, determina s
seguradoras o repasse
epasse Seguridade Social de 50% do valor
total do prmio, destinado ao SUS para custeio de CONSTITUCIONAL
assistncia mdico-hospitalar
hospitalar dos segurados vitimados em
acidentes de trnsito. Consignou haver manifesto interesse 01. ADI N. 4.587-GO GO / RELATOR: MIN. RICARDO
social nessa controvrsia coletiva, hiptese semelhante
se a LEWANDOWSKI / EMENTA: AO DIRETA DE
outros direitos individuais homogneos, em relao aos INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 147, 5, DO
quais o STF considerara haver interesse social qualificado, a REGIMENTO INTERNO DA ASSEMBLEIA LEGISLATIVA
autorizar a tutela do Ministrio Pblico mediante ao DO ESTADO DE GOIS. PAGAMENTO DE
coletiva: direitos individuais homogneos sobre o valor de REMUNERAO AOS PARLAMENTARES
PARLAMENT EM RAZO DA
mensalidades escolares;
scolares; sobre contratos vinculados ao CONVOCAO DE SESSO EXTRAORDINRIA.
Sistema Financeiro da Habitao; sobre contratos de AFRONTA AOS ARTS. 39, 4, E 57, 7, DA
leasing; sobre interesses previdencirios de trabalhadores CONSTITUIO FEDERAL, QUE VEDAM O PAGAMENTO
rurais; sobre aquisio de imveis em loteamentos DE PARCELA INDENIZATRIA EM VIRTUDE DESSA
irregulares; e sobre diferenas de correo monetria em CONVOCAO. AO JULGADA PROCEDENTE. I O
contas vinculadas ao FGTS. O Ministro Roberto Barroso art. 57, 7, do Texto Constitucional
Consti veda o pagamento
ressalvou que o caso concreto cuidaria de seguradora que, de parcela indenizatria aos parlamentares em razo de
por cerca de 20 anos, teria pago o prmio do seguro DPVAT convocao extraordinria. Essa norma de reproduo
a menor, a atingir extenso grupo de pessoas que seriam, obrigatria pelos Estados-membros
membros por fora do art. 27,
geralmente, hipossuficientes, es, razo pela qual haveria 2, da Carta Magna. II A Constituio expressa, no art.
interesse social a legitimar a atuao do Ministrio Pblico. 39, 4, ao vedar o acrscimo de qualquer gratificao,
Assim, concluiu no sentido de que, nas situaes em que adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra
houvesse relevncia social do pedido e da causa de pedir, o espcie remuneratria ao subsdio percebido pelos
Ministrio Pblico poderia atuar como substituto processual
p parlamentares. III Ao direta julgada procedente (i-751).
(i
dos interessados em aes nas quais debatidas questes
afetas ao seguro DPVAT. O Ministro Gilmar Mendes

5
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AGU Objetiva
02. Redefinio de nmero de parlamentares:
lamentares: Em concluso
de julgamento, o Plenrio, por maioria, julgou procedentes os
pedidos formulados em aes diretas de inconstitucionalidade
para declarar a inconstitucionalidade do pargrafo nico do
art. 1 da LC 78/1993, e da Resoluo TSE 23.389/2013
23.389 v.
Informativos 750 e 751. O Tribunal sublinhou que a celeuma
em torno da distribuio de cadeiras entre os Estados-Estados
membros no seria exclusividade brasileira, mas, tema
sensvel em qualquer pas que adotasse o modelo federado,
razo pela qual seria a objeto de preocupao do legislador
brasileiro desde a CF/1891. Observou que se trataria de
controvrsia acerca do nmero de representantes da
populao que pudessem levar as demandas dos Estados- Estados
membros ao cenrio poltico nacional. Salientou que a
Cmara ra dos Deputados seria a caixa de ressonncia do povo,
o que demonstraria a dimenso poltica da controvrsia.
Registrou a permanente alterao na base de clculo para a
definio do nmero de parlamentares, porque flutuante no
tempo e no espao o contingente nte populacional de cada
unidade da Federao. Alm disso, lembrou que o nmero de
entes federados tambm poderia sofrer alteraes. Consignou
que todos os critrios de representao proporcional teriam
vantagens e desvantagens, e nenhum deles seria capaz de
alcanar a perfeita proporcionalidade das representaes
polticas. Analisou que, a partir dessa constatao, o nmero
de representantes dos entes federados estaria ligado a ampla
discricionariedade e a carga valorativa. Constatou que,
exceo da EC 1/1969,
/1969, a qual alterou a base de clculo
populao para nmero de eleitores, os demais textos comando, e no o concretiza no que se refere
constitucionais ptrios seriam fiis ao fator populao. No proporcionalidade. Por outro lado, a norma complementar
tocante fixao do nmero de representantes, a Corte
explicitou que a CF/1934 delegou essa funofun ao TSE; a
EC 8/1967, Justia Eleitoral; os demais textos
constitucionais exigem a fixao do nmero de
representantes pela via legislativa ordinria ou por lei
complementar, como a CF/1988. Concluiu, no ponto, que
a tradio histrica do federalismo brasileirob no
permitiria a delegao Justia Eleitoral ou ao TSE da
responsabilidade de fixar o nmero de representantes.
Registrou que o comando contido no art. 45, 1, da CF,
no contemplaria inferncia no sentido de que a lei
complementar poderia estabelecer
tabelecer o nmero total de
deputados sem a fixao, de imediato e em seu bojo, da
representao por ente federado, para delegar
implicitamente essa responsabilidade poltica ao TSE.
Afirmou que o texto constitucional impe o
estabelecimento, por lei complementar,
ementar, tanto do nmero
total de deputados, quanto da representao por cada
Estado-membro
membro e Distrito Federal. Depreendeu, a partir
das Constituies anteriores, que quando o constituinte
pretendera delegar essa atribuio ao TSE, fizera-o fizera
expressamente. Lembrou que o art. 2, 2, do ADCT
expresso ao autorizar o TSE edio de normas
regulamentadoras do plebiscito de 1993. A Corte
asseverou que, a partir da LC 78/1993, no se poderia
extrair fundamento para a fixao do nmero de
representantes por ente
te federado maneira
empreendida pela Resoluo TSE 23.389/2013,
tampouco delegao para esse fim. Reconheceu que o
TSE desempenharia papel fundamental
normatizao, organizao e arbitramento do processo
poltico eleitoral. Acresceu que essas atribuies,
atribui
realizadas por rgo tcnico, especializado e
independente, representariam aperfeioamento do Estado
Democrtico de Direito, no sentido de oferecer-lheoferecer
segurana e legitimidade. Reputou que as exigncias de
autonomia e independncia demandariam mecanismos
aptos e eficazes para o desempenho das funes do
rgo, o que incluiria necessariamente a competncia
para editar atos normativos. Ressalvou no haver
N 64 Setembro/2014
perfeita identidade entre a funo normativa sui
generis do TSE, exercida na esfera administrativa,
administrativ e a
funo tradicionalmente exercida pela Administrao
Pblica de regulamentar leis, de modo a viabilizar seu
cumprimento, ou editar regulamento autnomo.
Assinalou que a competncia para editar normas da
Justia Eleitoral no extrapolaria o que especificado
especi em
lei complementar, ato qualificado do Parlamento.
Consignou que, embora apto a produzir efeitos
normativos abstratos com fora de lei, o poder
normativo do TSE teria limites materiais condicionados
aos parmetros fixados pelo legislador. Nesse sentido,
sen a
norma de carter regulatrio preservaria sua
legitimidade quando cumprisse o contedo material da
legislao eleitoral.. O Colegiado ponderou que poderiam
ser criadas regras novas, desde que preservada a ordem
vigente de direito. Aduziu que delegaes
delega demasiado
amplas no seriam compatveis com a Constituio.
Sublinhou que ao TSE no competiria legislar, mas
promover a normatizao da legislao eleitoral. Alertou,
entretanto, que isso no significaria reduzir o poder
normativo para preencher lacunas.
lacuna Frisou que o art. 45, 1,
da CF, contempla dois comandos distintos destinados ao
legislador complementar: estabelecer o nmero total de
deputados e a representao por Estados-membros
Estados e pelo
Distrito Federal, proporcionalmente populao, respeitados
os limites de oito a 70 assentos por ente federado. Pontuou
que a LC 78/1993 omissa quanto a este segundo
no atribui ao TSE a escolha de critrio parapar calcular a
representao proporcional. Deduziu que, ao confiar
determinada matria ao legislador complementar, a
Constituio exigiria dele uma escolha valorativa. Desse
modo, a fora normativa da Constituio ao convocar o
legislador complementar seria anloga constrio exercida
sobre a atuao do constituinte estadual. Assim, no
existiria autorizao para que o TSE exercesse juzo de
valor quanto ao critrio de clculo de representao
proporcional, sem qualquer parmetro que vinculasse essa
atividade.
de. Reputou que a renncia do legislador
complementar ao exerccio de sua competncia exclusiva
no se prestaria a legitimar o preenchimento de lacuna pelo
TSE. Vencidos os Ministros Gilmar Mendes, Roberto
Barroso e Dias Toffoli, que julgavam improcedentes os
pedidos. O Ministro Teori Zavascki, por seu turno, julgava
parcialmente procedentes os pleitos formulados para: a)
conferir ao pargrafo nico do art. 1 da LC 78/1993
interpretao conforme a Constituio no sentido de que a
atribuio conferida ao TSE E no se traduzisse propriamente
numa delegao de poderes normativos, mas apenas de
atribuio meramente executiva, destinada a atualizar
periodicamente, no ano anterior a cada eleio, mediante
simples clculos, o nmero de vagas a serem disputadas; e
b) assentar, por efeito de derivao, a inconstitucionalidade
da Resoluo TSE 23.389/2013. Em seguida, por no se ter
alcanado o qurum de 2/3 de seus membros, o Tribunal,
por maioria, deixou de modular os efeitos da declarao de
inconstitucionalidade. Os Ministros Rosa Weber, Gilmar
na Mendes, Dias Toffoli, Roberto Barroso, Celso de Mello,
Crmen Lcia e Ricardo Lewandowski acolhiam a proposta
de modulao. Os dois ltimos estipulavam que a aludida
resoluo deveria vigorar at as prximas eleies, por
entenderem
nderem no ser possvel dar-lhe
dar sobrevida maior do que
lhe dera o TSE. Por sua vez, os Ministros Rosa Weber,
Gilmar Mendes, Dias Toffoli, Roberto Barroso e Celso de
Mello mantinham a vigncia da Resoluo TSE 23.389/2013
at a supervenincia de lei complementar.
complem Aduziam que a
supresso da resoluo levaria a uma situao de maior
inconstitucionalidade do que a sua subsistncia, ante a
6
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AGU Objetiva
desproporcionalidade da representao poltica. De outro
lado, os Ministros Marco Aurlio, Teori Zavascki, Luiz Fux e
Joaquim m Barbosa (Presidente) rejeitaram a referida proposta
de modulao. O Ministro Marco Aurlio sublinhou que a
declarao de inconstitucionalidade da mencionada
resoluo no inviabilizaria as eleies vindouras, que
seriam realizadas mesmo que no houvesse a aludida
norma. O Ministro Luiz Fux enfatizou que declarar a
inconstitucionalidade da resoluo e aplic-la
aplic para as
eleies configuraria contradictio in terminis. O Ministro
Teori Zavascki ressaltou que, ao contrrio de outras
resolues do TSE que teriam regulado do as eleies
anteriores a 2014, a Resoluo 23.389/2013 inovara no
plano jurdico, razo pela qual fora declarada sua
inconstitucionalidade. Assim, a existncia, ou a inexistncia,
de resoluo do TSE para as eleies de 2014 no faria
diferena a no plano jurdico. Salientou haver supervalorizao
da necessidade de modulao no caso. O Ministro Joaquim
Barbosa realou que seria nefasta a prtica de se declarar a
incompatibilidade de determinada lei com a Constituio,
mas ao mesmo tempo modular oss efeitos da deciso e
manter o status quo. Frisou que a segurana jurdica
estaria ameaada se a Corte reconhecesse que o TSE
infringira a Constituio, mas por motivos de ordem
pragmtica, a resoluo editada pelo TSE valesse
para as prximas eleies. Advertiu que seria
dever do STF fazer o que estivesse ao seu
alcance para incutir no esprito dos agentes Prepare-se para o concurso
constitucionais a necessidade de se da Defensoria Pblica da
cumprir a Constituio e as leis (ADI Unio com
4947/DF / ADI 5020/DF / ADI 5028/DF /
GEDPU
ADI 5130 MC/DF / ADI 4963/PB/ ADI
4965/PB / i-752).
03. Ato do CNJ e matria sujeita
apreciao judicial: Tendo em conta a Resoluo de questes
jurisprudncia da Corte no sentido de que objetivas, peas, pareceres e
o CNJ no pode se manifestar quando a dissertaes
matria est submetida apreciao do www.ebeji.com.br
Poder Judicirio,, a 2 Turma concedeu
mandado de segurana para declarar nula
deciso do CNJ, proferida em sede de procedimento
de controle administrativo. Na deciso impugnada, o CNJ
determinara que o TJ/MT deixasse de conceder qualquer
afastamento aos magistrados daquela unidade federativa,
nos termos do Cdigo de Organizao e Diviso Judicirias
do Estado-membro
membro (art. 252, b). A Turma ressaltou a
existncia de mandado de segurana com o mesmo objeto
(MS 27650/DF / i-752).
04. REPERCUSSO GERAL EM RE N. 795.467-SP 795.467
RELATOR: MIN. TEORI ZAVASCKI / EMENTA:
ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL. RECURSO
EXTRAORDINRIO. INSCRIO NA ORDEM DOS
MSICOS DO BRASIL (OMB). PAGAMENTO DE
ANUIDADES. NO-OBRIGATORIEDADE.
OBRIGATORIEDADE. OFENSA
GARANTIA DA LIBERDADE DE EXPRESSO (ART. 5, IX,
DA CF). REPERCUSSO GERAL CONFIGURADA.
REAFIRMAO
IRMAO DA JURISPRUDNCIA. 1. O Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 414.426,
rel. Min. ELLEN GRACIE, DJe de 10-10--2011, firmou o
entendimento de que a atividade de msico
manifestao artstica protegida pela garantia da
liberdade de e expresso, sendo, por isso, incompatvel
com a Constituio Federal de 1988 a exigncia de
inscrio na Ordem dos Msicos do Brasil, bem como
de pagamento de anuidade, para o exerccio de tal
profisso.. 2. Recurso extraordinrio provido, com o
reconhecimento
ento da repercusso geral do tema e a
reafirmao da jurisprudncia sobre a matria (i-752).
(i
N 64 Setembro/2014
ELEITORAL
01. ADI N. 1.817-DF DF / RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
/EMENTA: Ao direta de inconstitucionalidade. Lei n
9.504/97. Criao de partido poltico. Prazo mnimom de um
ano de existncia para que partidos possam concorrer em
eleies. Constitucionalidade. Filiao partidria anterior
como requisito de elegibilidade. Improcedncia. 1. A
definio de limitaes ao exerccio das funes eleitorais
pelos partidos polticos
olticos decreto de ordem excepcional,
ressalva feita quelas condicionantes oriundas da
Constituio Federal, a exemplo do art. 17 do Texto Magno.
No caso do art. 4 da Lei n 9.504/97, embora se estabelea
limitao consistente na exigncia do prazo mnimo m de um
ano de existncia para que partidos polticos possam
concorrer em eleies, h excepcionalidade que justifica a
limitao da ampla liberdade de atuao dos partidos polticos
na seara eleitoral. A previso atacada encontra ligao
estreita com a exigncia constitucional da prvia filiao
partidria, requisito de elegibilidade inscrito no art. 14, 3, V,
da Constituio Federal. 2. A noo de elegibilidade
(condio para o exerccio regular do direito de
candidatura) abarca o mandamento de que a
satisfao dos seus requisitos, dentre os
quais a filiao partidria, deve ser
atestada de maneira prvia ao pleito
eleitoral. O prazo estabelecido na
legislao, muito embora no
constitucionalizado, fixado por
delegao constitucional ao
legislador ordinrio. Tal prazo deve
ser razovel o suficiente para a
preparao da eleio pela Justia
Eleitoral, albergando, ainda, tempo
suficiente para a realizao das
convenes partidrias e da
propaganda eleitoral. Foi adotado como
parmetro temporal, no caso, cas o interregno
mnimo de um ano antes do pleito, em
consonncia com o marco da anualidade
estabelecido no art. 16 da Constituio Federal. Federal 3.
Feriria a coerncia e a logicidade do sistema a
permisso de que a legenda recm-criada recm fosse
partcipe do pleito eleitoral mesmo inexistindo ao tempo
do necessrio implemento da exigncia da prvia
filiao partidria (requisito de elegibilidade). A relao
dialgica entre partido poltico e candidato
indissocivel, em face da construo constitucional de
/ nosso processo eleitoral.. 4. Ao julgada improcedente (i- (i
753).
PENAL E PROCESSO PENAL
01. Trabalho externo e cumprimento mnimo de pena: A
exigncia objetiva de prvio cumprimento do mnimo de
1/6 da pena, para fins de trabalho externo, no se aplica
aos condenadosnados que se encontrarem em regime
semiaberto.. Essa a concluso do Plenrio ao dar
provimento, por maioria, a agravo regimental, interposto de
deciso proferida em sede de execuo penal, para afastar
a exigncia do referido requisito temporal a condenado pela
prtica do crime de corrupo ativa. No caso, o Ministro
Joaquim Barbosa (Presidente e ento relator) indeferira o
pedido do apenado pelos seguintes fundamentos: a) a
realizao de trabalho externo por condenado que
cumprisse pena em regime semiaberto dependeria do
requisito temporal definido no art. 37 da LEP (cumprimento
7
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AGU Objetiva
de 1/6 da pena); b) a proposta de trabalho externo oferecida
por empregador privado seria inidnea e inviabilizaria a
fiscalizao do cumprimento da pena; e c) a realizao de
trabalho
ho interno pelo condenado j preencheria a finalidade
educativa da pena, desnecessria a realizao dos servios
da mesma natureza fora da unidade prisional. O Tribunal,
inicialmente, reportou-se
se a estudo do CNJ, intitulado A crise
do sistema penitencirio, o, no qual se constatara o
impressionante dficit de vagas do sistema prisional
brasileiro. Verificou que o Brasil teria a quarta maior
populao carcerria do mundo e, se fossem computados os
presos domiciliares, teria a terceira. Mencionou que, no
denominado
inado Mutiro Carcerrio do CNJ, se observara que
na maioria dos Estados-membros
membros no funcionaria colnias
agrcolas, industriais ou estabelecimento similares. Aludiu
ocorrncia de dois extremos, ambos caracterizados por
ilegalidades ou descontroles: ou se manteria o condenado
em regime fechado, geralmente sem acesso a trabalho
interno, ou se lhe concederia priso domiciliar fora das
hipteses em que seria tecnicamente cabvel. A Corte
afirmou que a interpretao do direito no poderia ignorar a
realidade.e. Ressaltou que juzes e tribunais deveriam
prestigiar entendimentos razoveis que no
sobrecarregassem, ainda mais, o sistema, nem tampouco
impusessem aos apenados situaes mais gravosas do que
as que decorreriam da lei e das condenaes que teriam
sofrido. Sublinhou que o STJ rgo encarregado de
uniformizar a interpretao do direito federal , h mais de
15 anos sedimentara jurisprudncia de que o prvio
cumprimento de 1/6 da pena, para fins de trabalho externo,
no se aplicaria aos que se encontrassem sem em regime
semiaberto, mas somente aos condenados a regime
fechado. Consignou que alguns tribunais de justia dos
Estados-membros
membros teriam passado a adotar a mesma linha
de entendimento. Rememorou que o nico precedente do
STF na matria a esposar a mesma tese da deciso
agravada fora o HC 72.565/AL (DJU de 30.8.1996), julgado
em 1995, quando ainda no teria ocorrido ou, pelo
menos, sido percebida a exploso nas estatsticas de
encarceramento, que passaram do patamar de 100.000 para
o de 500.000 ou 700.000, .000, se computadas as prises
domiciliares. O Colegiado sublinhou que teria sido essa
realidade ftica que impusera a virada jurisprudencial
conduzida pelo STJ no final da dcada de 90. Asseverou
que jamais fora consistente e volumosa a jurisprudncia do
STF no sentido de aplicar-sese a exigncia de cumprimento de
1/6 da pena para autorizar-se se o trabalho externo. Enfatizou
que negar o direito ao trabalho externo, e reintroduzir a
exigncia de prvio cumprimento de 1/6 da pena, significaria
drstica alterao da jurisprudncia em vigor e iria de
encontro s circunstncias do sistema carcerrio brasileiro
dos dias de hoje. Destacou que boa parte da doutrina
especializada defenderia a possibilidade de trabalho
externo, independentemente do cumprimento de 1/6 da
pena. No ponto, o Ministro Marco Aurlio acresceu que o
trabalho externo seria admitido at mesmo no regime
fechado, em obras pblicas (CP, art. 34, 3). Ponderou que
no faria sentido a exigncia do cumprimento de 1/6 da
pena para o trabalho externo, poiss satisfeita essa condio,
o reeducando teria direito ao regime aberto. O Ministro Teori
Zavascki assinalou que esse requisito levaria a um
tratamento desigual aos presos condenados originariamente
pelo STF. O Ministro Luiz Fux salientou que, embora se
devesse
vesse prestigiar a jurisprudncia do STF, que exigiria o
cumprimento de 1/6 da pena, a Corte possuiria
pronunciamento segundo o qual a ausncia de unidades
para o cumprimento do regime semiaberto colnia
agrcola, industrial ou estabelecimento similar permitiria o
trabalho externo do condenado. Mencionou que as decises
judiciais no deveriam ficar apartadas da realidade
N 64 Setembro/2014
fenomnica e que a realidade normativa teria de se adaptar
realidade prtica. O Ministro Gilmar Mendes props a
realizao de um inventrio
entrio do sistema prisional pelo CNJ a
fim de ajudar na formulao de solues. A Corte frisou no
existir vedao legal ao trabalho externo em empresa
privada. Ao contrrio, destacou que o art. 36 da LEP
expressamente menciona entidades
entidades privadas.
privadas Anotou que,
no obstante esse dispositivo cuidasse especificamente do
trabalho externo para os condenados em regime fechado,
que deveria ser realizado em obras pblicas, no seria
coerente imaginar que o regime semiaberto, menos
restritivo, estaria sujeito a vedaes
ve adicionais e implcitas.
Explanou que o trabalho externo em entidade privada seria
no apenas possvel, mas efetivamente praticado na
realidade do sistema, a beneficiar numerosos condenados
que se valeriam de oportunidades como essa para
proporcionarr a sua reinsero social. Realou que, na
situao dos autos, aps procedimento que incluiriam
entrevistas e treinamentos com os candidatos a empregador
e inspees no local de trabalho, alm da exigncia do
compromisso formal no sentido de no se criar embaraos
e
atividade fiscalizatria do Poder Pblico, o escritrio de
advocacia que oferecera ao agravante a oportunidade de
trabalho externo obtivera manifestao favorvel das
autoridades do sistema penitencirio. Assinalou que no se
impusera bice a esse se fato. Pontuou que eventual
dificuldade fiscalizatria justificaria a revogao imediata do
benefcio. Consignou, ainda, no haver elementos para
afirmar a existncia de relao pessoal entre o titular do
escritrio e o agravante. Registrou que o trabalho externo
teria uma finalidade relevante de reinsero social a permitir
ao apenado exercitar e, sobretudo demonstrar
sociedade o seu senso de responsabilidade e
readequao. Reputou que a legislao criara essa
possibilidade a fim de promover a reintegrao rein
supervisionada dos condenados, em benefcio deles
mesmos e da sociedade que, mais cedo ou mais tarde, teria
de receb-los de volta em definitivo. Vencido o Ministro Celso
de Mello, que negava provimento ao agravo regimental.
Entendia que a exigncia ia temporal mnima prevista no art. 37
da LEP no poderia ser desconsiderada, mesmo em se
tratando de regime penal semiaberto. Recordava que essa
exigncia constaria da exposio de motivos do projeto de lei
que culminara na LEP. Aduzia que haveria atualmente atualme
projeto de lei em tramitao no Congresso Nacional, que
pretenderia suprimir, da regra equivalente ao art. 37 da atual
LEP, a exigncia temporal mnima de 1/6. Portanto, a
matria seria de legelege ferenda. Em seguida, o Plenrio
autorizou o relator a decidir
cidir monocraticamente os demais
incidentes sobre a concesso de trabalho externo (EP ( 2
TrabExt-AgR/DF / i-752).
02. HC N 104.603-SP/
SP/ RELATOR: MIN. MARCO AURLIO /
TTULO JUDICIAL CONDENATRIO PRECLUSO
PROCESSO NULIDADE. Uma vez anulado o processo
no qual formalizado o ttulo condenatrio, impe-se
impe ter
presente o retorno da custdia situao pretrita, ou
seja, provisria, analisando-se
analisando o excesso de prazo (i-
752).
03. Habeas corpus e autodefesa tcnica: O habeas
corpus no o instrumento processual
pr adequado a
postular o direito de exercer a autodefesa tcnica, uma
vez que no est em jogo a liberdade de locomoo do
paciente.. Com base nessa orientao, a 2 Turma no
conheceu de writ impetrado, em causa prpria, por
advogado preso que pretendia
endia atuar isoladamente em sua
defesa no curso de processo penal (HC 122382/SP / i-753).
i
8
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AGU Objetiva
04. Discriminao por orientao sexual: atipicidade e
reprovabilidade: Ante a atipicidade da conduta, a 1
Turma no recebeu denncia oferecida contra Deputado
Federalral que teria publicado na rede social twitter
manifestao de natureza discriminatria em relao
aos homossexuais.. A Turma destacou que o artigo 20 da
Lei 7.716/1989 assim como toda norma penal
incriminadora possui rol exaustivo de condutas
tipificadas,
adas, cuja lista no contempla a discriminao
decorrente de opo sexual (Art. 20. Praticar, induzir ou
incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia,
religio ou procedncia nacional. Pena: recluso de um a
trs anos e multa). Nesse sentido, o, ressaltou que a clareza
do ditame contido no art. 5, XXXIX da CF impediria que se
enquadrasse a conduta do deputado como crime, em que
pesasse sua reprovabilidade (Art. 5, XXXIX. No h
crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao
ao legal). O Ministro Roberto Barroso consignou
que o comentrio do parlamentar teria sido preconceituoso,
de mau gosto e extremamente infeliz. Aduziu, entretanto,
que a liberdade de expresso no existiria para proteger
apenas aquilo que fosse humanista, a, de bom gosto ou
inspirado. Ressaltou que seria razovel entender que o
princpio da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III)
impusesse um mandamento ao legislador para que
tipificasse condutas que envolvessem manifestaes de dio
(hate speech). Ponderou que haveria um projeto de lei
nesse sentido em discusso no Congresso Nacional. O
Ministro Luiz Fux acrescentou que o STF, ao julgar a
legitimao da unio homoafetiva, entendera que a
homoafetividade seria um trao da personalidade e que,
portanto,o, ela no poderia trazer nenhum discrime, de sorte
que a fala do parlamentar, ao mesmo tempo, ultrajaria o
princpio da dignidade da pessoa humana e o da isonomia
(Inq 3590/DF / i-754).
05. Ao penal originria: renncia de parlamentar e
competncia do STF: Nas aes penais originrias do
STF, eventual renncia de parlamentar ao cargo eletivo
aps o final da instruo criminal no gera o efeito
de cessar a competncia do Supremo para julgar o
processo.. Com base nessa orientao, a 1 Turma resolveu
questo
uesto de ordem, suscitada pelo Ministro Roberto Barroso
(relator), para declinar de suas atribuies em favor do juzo
de 1 grau, para julgamento de ao penal em que o ru, ex- ex
Senador da Repblica, renunciara ao mandato antes
daquela fase processual. O relator, tendo em vista a
ocorrncia de situaes semelhantes na Corte, consignou
que seria perfeitamente legtimo que o STF estabelecesse
um momento a partir do qual no mais haveria a perda da
sua jurisdio. Esclareceu que no se trataria de mudar a
regra
ra de competncia, mas apenas de aplicar um
instituto tradicional e convencional do direito que seria
a fraude lei.. Explicitou que o instituto em comento no
declararia a nulidade, nem induziria ao desfazimento do ato,
mas somente estabeleceria que aquele e ato seria ineficaz
para determinados fins. Lembrou que o Supremo j teria
assentado, em Plenrio, que o reconhecimento da fraude
impediria o deslocamento da competncia. Nesse sentido,
destacou que seria prefervel, em vez de deixar a fraude
como um componente
onente subjetivo a ser aferido em cada caso
pelo relator, que se estabelecesse um momento objetivo em
que se consideraria a sua ocorrncia. Acrescentou que seria
direito dos advogados dos rus, ao traarem suas
estratgias, saberem qual seria a posio do Tribunal e qual
seria o critrio a ser praticado. A Ministra Rosa Weber citou
o art. 11 da Lei 8.038/1990 (Realizadas as diligncias, ou
no sendo estas requeridas nem determinadas pelo relator,
sero intimadas a acusao e a defesa para,
sucessivamente, apresentarem, no prazo de quinze dias,
N 64 Setembro/2014
alegaes escritas). Aduziu que esse seria o marco, pois,
em vez de alegaes finais, o ru teria de apresentar a sua
renncia. O Ministro Marco Aurlio acompanhou o relator,
porm por motivo diverso. Reputou o STF incompetente
i
para prosseguir no feito, uma vez que somente seria
possvel prorrogar-se
se competncia relativa e que o
julgamento da presente ao penal pela Corte pressuporia o
mandato. Ressaltou que, na espcie, tratar-se-ia
tratar de
incompetncia absoluta, uma vez
ve que envolveria o critrio
de exerccio da funo que, no caso, no mais existiria (AP
606 QO/MG / i-754).
06. QUEST. ORD. EM AP N. 536-MG 536 / RELATOR: MIN.
ROBERTO BARROSO / Ementa: Ementa AO PENAL CONTRA
DEPUTADO FEDERAL. QUESTO DE ORDEM.
RENNCIA AO MANDATO.. PRERROGATIVA DE FORO. 1.
A jurisprudncia dominante no STF no sentido de que,
cessado o mandato parlamentar por qualquer razo, no
subsiste a competncia do Tribunal para processar e
julgar, originariamente, ao penal contra membro do
Congresso Nacional. 2. A regra geral enunciada acima
foi excepcionada na Ao Penal 396/RO, em que o
Tribunal considerou ter havido abuso de direito e fraude
processual. Neste caso especfico, aps seguidos
deslocamentos de competncia, o ru parlamentar
renunciou ao mandato dato depois de o processo ter sido
includo em pauta para julgamento pelo Plenrio.
Plenrio 3. Por
maioria absoluta, o Plenrio endossou a proposta de
que se estabelea um critrio objetivo para servir de
parmetro no exame de eventual abuso processual. No
se verificou
ificou maioria, porm, quanto ao marco temporal
sugerido pelo relator: uma vez recebida a denncia, o
fato de o parlamentar renunciar no produziria o efeito
de deslocar a competncia do STF para qualquer outro
rgo. Tampouco houve maioria absoluta em relao rel a
outros marcos temporais que foram objeto de debate.
Diante do impasse, a Corte deliberou por deixar a
definio do critrio para outra oportunidade.
oportunidade 4. Seja
pela orientao do relator, que no aplicava o critrio que
propunha ao presente caso, seja pela manuteno da
jurisprudncia que prevalece de longa data, a hiptese de
resoluo da Questo de Ordem com determinao de baixa
da ao penal ao juzo competente, para prolao de
sentena (i-754).
9
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Dr. George Felcio, advogado

Superior Tribunal de Justia do Banco do Nordeste do Brasil S/A.

Selecionado a partir dos informativos 543 e 544 do STJ AMBIENTAL

NOVAS SMULAS 01. Direito ambiental. Responsabilidade civil objetiva por

dano ambiental privado: O particular que deposite
01. Smula n. 514: A CEF responsvel pelo resduos txicos em seu terreno, expondo-osexpondo a cu
fornecimento dos extratos das contas individualizadas aberto, em local onde, apesar da existncia de cerca e
vinculadas ao FGTS dos Trabalhadores participantes do de placas de sinalizao informando a presena pre de
Fundo de Garantia do Tempo de Servio, inclusive para material orgnico, o acesso de outros particulares seja
fins de exibio em juzo, independentemente do fcil, consentido e costumeiro, responde objetivamente
perodo em discusso (i-544). pelos danos sofridos por pessoa que, por conduta no
dolosa, tenha sofrido, ao entrar na propriedade, graves
02. Smula n. 515: A reunio de execues fiscais contra queimaduras decorrentes de contato com os resduos. A
o mesmo devedor constitui faculdade do Juiz (i-544). responsabilidade civil por danos ambientais, seja por
leso ao meio ambiente propriamente dito (dano
ambiental pblico), seja por ofensa a direitos individuais
ADMINISTRATIVO (dano ambiental privado), objetiva, fundada na teoria
do risco integral,
gral, em face do disposto no art. 14, 1, da
01. Direito administrativo. Termo inicial da prescrio da Lei 6.938/1981, que consagra o princpio do poluidor- poluidor
pretenso punitiva de ao disciplinar: No mbito de pagador.. A responsabilidade objetiva fundamenta-se
fundamenta na
ao disciplinar de servidor pblico federal, o noo de risco social, que est implcito em
prazo de prescrio da pretenso punitiva determinadas atividades, como a indstria, os
estatal comea a fluir na data em que a meios de transporte
ansporte de massa, as fontes de
Prepare-se para o concurso energia. Assim, a responsabilidade objetiva,
irregularidade e praticada pelo servidor
tornou-se conhecida por alguma da Defensoria Pblica da calcada na teoria do risco, uma
autoridade do servio pblico, e no, Unio com imputao atribuda por lei a
necessariamente, pela autoridade determinadas pessoas para ressarcirem
competente para a instaurao do
processo administrativo disciplinar.
Isso porque, de acordo com o art. 142,
1, da Lei 8.112/1990, o prazo
GEDPU os danos provocados por atividades
exercidas no seu interesse e sob seu
controle,
ole, sem que se proceda a
qualquer indagao sobre o elemento
Resoluo de questes
prescricional da pretenso punitiva subjetivo da conduta do agente ou de
objetivas, peas, pareceres e seus prepostos, bastando a relao de
comea a correr da data em que a
Administrao toma conhecimento do fato dissertaes causalidade entre o dano sofrido pela
imputado ao servidor. Ressalte-se
se que no se www.ebeji.com.br vtima e a situao de risco criada pelo
desconhece a existncia de precedentes desta agente. Imputa-se
Imputa objetivamente a obrigao
Corte no sentido de que o termo inicial da de indenizar a quem conhece e domina a fonte de
prescrio seria a data do conhecimento do fato pela origem do risco, devendo, em face do interesse social,
autoridade competente para instaurar o PAD. No entanto, responder pelas consequncias lesivas da sua atividade
no seria essa a melhor exegese, uma vez que geraria independente de culpa. Nesse sentido, a teoria do risco
insegurana jurdica para o servidor pblico, considerando, como clusula geral de responsabilidade
responsabilidad civil restou
ademais, que o 1, supra, no peremptrio a respeito. consagrada no enunciado normativo do pargrafo nico do
Pressupe, to s, a data em que o fato se tornou art. 927 do CC, que assim disps: Haver obrigao de
conhecido. Assim, patente que o conhecimento pela chefia reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
imediata do servidor suficiente para determinar o termo especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
inicial da prescrio, levando-se
se em conta, ainda, o art. 143 desenvolvida pelo autortor do dano implicar, por sua natureza,
da mesma lei, que dispe que A A autoridade que tiver risco para os direitos de outrem.
outrem A teoria do risco integral
cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a constitui uma modalidade extremada da teoria do risco em
promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou que o nexo causal fortalecido de modo a no ser rompido
processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado pelo implemento das causas que normalmente
normalme o abalariam
ampla defesa (MS 20.162-DF / i-543). (v.g. culpa da vtima; fato de terceiro, fora maior). Essa
modalidade excepcional, sendo fundamento para
hipteses legais em que o risco ensejado pela atividade

10
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AGU Objetiva
econmica tambm extremado, como ocorre com o dano
nuclear (art. 21, XXIII, c,, da CF e Lei 6.453/1977). O
mesmo ocorre com o dano ambiental (art. 225, caput e 3,
da CF e art. 14, 1, da Lei 6.938/1981), em face da
crescente preocupao com o meio ambiente. Nesse
mesmo sentido, extrai-se se da doutrina que, na
responsabilidadee civil pelo dano ambiental, no so aceitas
as excludentes de fato de terceiro, de culpa da vtima, de
caso fortuito ou de fora maior. Nesse contexto, a colocao
de placas no local indicando a presena de material
orgnico no suficiente para excluir a responsabilidade
civil (REsp 1.373.788-SP / i-544).
CONSTITUCIONAL
01. Direito constitucional e administrativo. Controle
jurisdicional de polticas pblicas relacionado a inmeras
irregularidades estruturais e sanitrias em cadeia pblica:
Constatando-se se inmeras irregularidades em cadeia pblica
- superlotao, celas sem m condies mnimas de salubridade
para a permanncia de presos, notadamente em razo de
defeitos estruturais, de ausncia de ventilao, de
iluminao e de instalaes sanitrias adequadas,
desrespeito integridade fsica e moral dos detentos,
havendo, inclusive,
nclusive, relato de que as visitas ntimas seriam
realizadas dentro das prprias celas e em grupos, e que
existiriam detentas acomodadas improvisadamente -, a
alegao de ausncia de previso oramentria no impede Por esse motivo, o indivduo no pode exigir do Estado
que seja julgada procedente ao civil publicaublica que, entre
outras medidas, objetive obrigar o Estado a adotar
providncias administrativas e respectiva previso
oramentria para reformar a referida cadeia pblica ou
construir nova unidade, mormente quando no houver
comprovao objetiva da incapacidade
acidade econmico-financeira
econmico
da pessoa estatal. De fato, evidencia-se, se, na hiptese em
anlise, clara situao de violao garantia constitucional para a maioria dos cidados, condies mnimas para uma
de respeito da integridade fsica e moral do preso (art. 5,
XLIX, da CF) e aos princpios da dignidade da pessoa p uma existncia minimamente decente no pode ser
humana e do mnimo existencial. Nessas circunstncias -
em que o exerccio da discricionariedade administrativa pelo
no desenvolvimento de determinadas polticas pblicas
acarreta grave vulnerao a direitos e garantias
fundamentais assegurados pela Constituio -, a
interveno do Poder Judicirio se justifica como forma de
implementar, concreta e eficientemente, os valores que o
constituinte elegeu como supremos
supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista e sem preconceitos fundada na harmonia
social, como apregoa o prembulo da CF. H, inclusive,
precedentes do STF (RE-AgR AgR 795.749, Segunda Turma,
DJe 20/5/2014; e ARE-AgR AgR 639.337, Segunda Turma, DJe
15/9/2011) e do STJ (AgRg no REsp 1.107.511-RS, 1.107.511
Segunda Turma, DJe 6/12/2013) endossando a
possibilidade de excepcional controle judicial de polticas
pblicas. Alm disso, no h, na interveno em anlise, mnimo de dignidade s pessoas encarceradas em
ofensa ao princpio da separao dos poderes.
poderes Isso porque
a concretizao dos direitos sociais no pode ficar
condicionada boa vontade do Administrador,
Administrador sendo de
suma importncia que o Judicirio atue como rgo
controlador da atividade administrativa. Seria distoro
pensar que o princpio da separao dos poderes, poderes
originalmente concebido com o escopo de garantia dos
direitos fundamentais, pudesse ser utilizado
tilizado como bice
realizao dos direitos sociais, igualmente
importantes. Tratando-se se de direito essencial, incluso
no conceito de mnimo existencial, inexistir empecilho
jurdico para que o Judicirio estabelea a incluso de
determinada poltica pblicablica nos planos oramentrios
do ente poltico, mormente quando no houver
comprovao objetiva da incapacidade econmico- econmico
N 64 Setembro/2014
financeira da pessoa estatal.
estatal Ademais, tambm no h
como falar em ofensa aos arts. 4, 6 e 60 da Lei 4.320/1964
(que preveem a necessidade
ssidade de previso oramentria para
a realizao das obras em apreo), na medida em que a
ao civil pblica analisada objetiva obrigar o Estado a
realizar previso oramentria das obras solicitadas, no
desconsiderando, portanto, a necessidade de previso previ
oramentria das obras. Alm do mais, tem-se tem visto,
recorrentemente, a invocao da teoria da reserva do
possvel, importada do Direito alemo, como escudo para o
Estado se escusar do cumprimento de suas obrigaes
prioritrias. No se pode deixar de reconhecer
r que as
limitaes oramentrias so um entrave para a efetivao
dos direitos sociais. No entanto, preciso ter em mente
que o princpio da reserva do possvel no pode ser
utilizado de forma indiscriminada.
indiscriminada Na verdade, o direito
alemo construiu u essa teoria no sentido de que o indivduo
s pode requerer do Estado uma prestao que se d nos
limites do razovel, ou seja, na qual o peticionante atenda
aos requisitos objetivos para sua fruio. Informa a doutrina
especializada que, de acordo com a jurisprudncia da Corte
Constitucional alem, os direitos sociais prestacionais esto
sujeitos reserva do possvel no sentido daquilo que o
indivduo, de maneira racional, pode esperar da sociedade.
Ocorre que no se podem importar preceitos do direito
comparado
omparado sem atentar para Estado brasileiro. Na
Alemanha, os cidados j dispem de um mnimo de
prestaes materiais capazes de assegurar existncia digna.
prestaes suprfluas, pois isso escaparia do d limite do
razovel, no sendo exigvel que a sociedade arque com
esse nus. Eis a correta compreenso do princpio da
reserva do possvel, tal como foi formulado pela
jurisprudncia germnica. Todavia, situao completamente
diversa a que se observa nos no pases perifricos, como o
caso do Brasil, pas no qual ainda no foram asseguradas,
vida digna. Nesse caso, qualquer pleito que vise a fomentar
encarado
arado como sem razo, pois garantir a dignidade
humana um dos objetivos principais do Estado brasileiro.
por isso que o princpio da reserva do possvel no pode
ser oposto a um outro princpio, conhecido como
princpio do mnimo existencial. Desse modo, mod somente
depois de atingido esse mnimo existencial que se
poder discutir, relativamente aos recursos
remanescentes, em quais outros projetos se deve
investir. Ou seja, no se nega que haja ausncia de
recursos suficientes para atender a todas as atribuies
atri
que a Constituio e a Lei impuseram ao estado.
Todavia, se no se pode cumprir tudo, deve-se, deve ao
menos, garantir aos cidados um mnimo de direitos
que so essenciais a uma vida digna, entre os quais,
sem a menor dvida, podemos incluir um padro
estabelecimentos prisionais. Por esse motivo, no
havendo comprovao objetiva da incapacidade
econmico-financeira
financeira da pessoa estatal, inexistir
empecilho jurdico para que o Judicirio determine a
incluso de e determinada poltica pblica nos planos
oramentrios do ente poltico (REsp 1.389.952-MT / i-
543).
CONSUMIDOR
01. Direito do consumidor. Dano moral no caso de veculo
zero quilmetro que retorna concessinria por diversas
vezes para reparos: cabvel dano moral quando o
consumidor de veculo automotor zero quilmetro
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AGU Objetiva
necessita retornar concessionria por diversas
div vezes
para reparar defeitos apresentados no veculo adquirido
(REsp 1.443.268-DF / i-544).
CIVIL E PROCESSO CIVIL
01. Direito processual civil. Prova emprestada entre
processos com partes diferentes: admissvel,
assegurado o contraditrio, prova emprestada de
processo do qual no participaram as partes do
processo para o qual a prova ser trasladada.
trasladada A grande
valia da prova emprestada reside na economia processual
que proporciona, tendo em vista que se evita a repetio
desnecessria da produo de prova de idntico contedo.
Igualmente, a economia processual decorrente da utilizao
da prova emprestada importa em incremento de eficincia,
na medida em que garante a obteno do mesmo resultado
til, em menor perodo de tempo, em consonncia com a
garantia constitucional da durao razovel do processo,
inserida na CF pela EC 45/2004. Assim, recomendvel
que a prova emprestada seja utilizada sempre que possvel,
desde que se mantenha hgida a garantia do contraditrio.
Porm, a prova emprestada no o pode se restringir a
processos em que figurem partes idnticas, sob pena de se
reduzir excessivamente sua aplicabilidade sem justificativa
razovel para isso. Assegurado s partes o contraditrio
sobre a prova, isto , o direito de se insurgir contra
a prova e de refut-la la adequadamente, o
emprstimo ser vlido (EREsp 617.428-SP SP /
Estudando para a DPU? No
i-543).
deixe de conhecer o
02. Direito civil. Caracterizao como bem
de famlia do nico imvel residencial do Curso Preparatrio para o
devedor cedido a familiares: Constitui
concurso de Defensor
bem de famlia, insuscetvel de
penhora, o nico imvel residencial Pblico Federal
do devedor em que resida seu familiar,
ainda que o proprietrio nele no Totalmente online e baseado
habite. De fato, deve ser dada a maior
amplitude possvel proteo consignada
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na lei que dispe sobre o bem de famlia (Lei
8.009/1990), que decorre do dire
direito
constitucional moradia estabelecido no caput do
art. 6 da CF, para concluir que a ocupao do imvel
por qualquer integrante da entidade familiar no
descaracteriza a natureza jurdica do bem de famlia. Antes,
porm, isso reafirma esta condio. Impe pe-se lembrar, a
propsito, o preceito contido no art. 226, caput, da CF -
segundo o qual a famlia, base da sociedade, tem especial
proteo do Estado -,, de modo a indicar que aos dispositivos
infraconstitucionais pertinentes se confira interpretao que
se harmonize com o comando constitucional, a fim de
assegurar efetividade proteo a todas as entidades
familiares em igualdade de condies. Dessa forma, tem-setem
que a Lei 8.009/1990 protege, em verdade, o nico imvel
residencial de penhora. Se esse imvel
vel encontra-se
encontra cedido a
familiares, filhos, enteados ou netos, que nele residem,
ainda continua sendo bem de famlia. A circunstncia de o
devedor no residir no imvel no constitui bice ao
reconhecimento do favor legal. Observe que o art. 5 da Lei
8.009/1990
009/1990 considera no s a utilizao pelo casal,
geralmente proprietrio do imvel residencial, mas pela
entidade familiar. Basta uma pessoa da famlia do
devedor residir para obstar a constrio judicial.
Ressalte-sese que o STJ reconhece como impenhorvel
impenhorve o
imvel residencial cuja propriedade seja de pessoas
sozinhas, nos termos da Smula 364, que dispe: "O
conceito de impenhorabilidade de bem de famlia
abrange tambm o imvel pertencente a pessoas
N 64 Setembro/2014
solteiras, separadas e vivas".
vivas" Alm do mais,
oportunoo registrar que essa orientao coaduna-se
coaduna com
a adotada pela Segunda Seo do STJ h longa data,
que reconhece como bem de famlia, inclusive, o nico
imvel residencial do devedor oferecido locao, de
modo a garantir a subsistncia da entidade familiar
familia
(EREsp 1.216.187-SC / i-543).
543).
03. Direito processual civil. Competncia para processar e
julgar ao declaratria de nulidade de escritura pblica de
cesso e transferncia de direitos possessrios: O foro do
domiclio do ru competente para processar e julgar
ao declaratria de nulidade, por razes formais, de
escritura pblica de cesso e transferncia de direitos
possessrios de imvel, ainda que esse seja diferente
do da situao do imvel. Inicialmente, ressalte-se
ressalte que o
art. 95 do CPC - que versa sa sobre aes fundadas em
direito real sobre imveis - traz um critrio territorial de
fixao de competncia que apresenta caractersticas
hbridas, uma vez que, em regra, tem vis relativo e, nas
hipteses expressamente delineadas no referido
dispositivo,o, possui vis absoluto.
absoluto Explica-se: se o critrio
adotado fosse unicamente o territorial, a competncia, nas
hipteses do art. 95 do CPC, seria relativa e, por
conseguinte, admitiria derrogao, por vontade das partes
ou prorrogao, nos termos dos arts. 111 e 114 do CPC,
alm de poder ser modificada em razo da conexo ou da
continncia. Entretanto, quando o legislador, na
segunda parte do dispositivo legal, consigna
que pode
pode o autor, entretanto, optar pelo foro
do domiclio ou de eleio, no recaindo o
litgio sobre direito de propriedade,
vizinhana, servido, posse, diviso ou
demarcao de terras e nunciao de
obra nova,
nova ele acabou por estabelecer
outro critrio de fixao de competncia
para as aes que versem sobre
determinados direitos reais, os o quais
foram especificamente mencionados.
no ltimo edital! Conquanto exista divergncia doutrinria
a respeito da natureza do critrio adotado
pelo legislador nessa ltima hiptese -
material ou funcional -, independentemente da
posio que se adote, no se admite a
modificao,
icao, a derrogao ou a prorrogao da
competncia, pois ela absoluta em qualquer caso.
Portanto, na hiptese do litgio versar sobre direito de
propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e
demarcao de terras e nunciao de obra nova, a ao
correspondente
orrespondente dever necessariamente ser proposta
na comarca em que esteja situado o bem imvel, porque
a competncia absoluta. De modo diverso, se a ao
se referir a um direito real sobre imvel, ela poder ser
ajuizada pelo autor no foro do domiclio do ru ou no
foro eleito pelas partes, se no disser respeito a
nenhuma daquelas hipteses trazidas na segunda parte
do art. 95 do CPC, haja vista se tratar de competncia
relativa.. Na hiptese em foco, o litgio analisado no versa
sobre nenhum direito real al imobilirio, mas sobre eventual
nulidade da escritura de cesso de posse de imvel, por
razes formais. No h discusso, portanto, que envolva a
posse ou a propriedade do imvel em questo.
Consequentemente, no h competncia absoluta do foro
da situao
o do bem para o julgamento da demanda em
anlise, de modo que inaplicvel o art. 95 do CPC, sendo
competente o foro do domiclio do ru para o processamento
do presente feito (CC
CC 111.572-SC
111.572 / i-543).
04. Direito processual civil. Competncia para processar
proc e
julgar ao indenizatria promovida por aluno universitrio
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AGU Objetiva
contra estabelecimento de ensino e instituio ministradora
de estgio obrigatrio: Pelos danos ocorridos durante o
estgio obrigatrio curricular, a Justia Comum
Estadual - e no a Justia do Trabalho - competente
para processar e julgar ao de reparao de danos
materiais e morais promovida por aluno universitrio
contra estabelecimento de ensino superior e instituio
hospitalar autorizada a ministrar o estgio. A ao
proposta no tem em causa de pedir e pedidos fundados
em possvel relao de trabalho entre as partes,
porquanto o vnculo que os uniu era aquele regido pela
Lei 11.788/2008, que dispe sobre o estgio de
estudantes. Nesse passo, ressalte-se se que o indigitado
diploma legal, ao alterar a redao do art. 428 da CLT e
revogar a Lei 9.394/1996, disps que o estgio de
estudantes, atendidos os requisitos que especifica, no
cria vnculo empregatcio de nenhuma natureza. natureza
Assinale-se,
se, ainda, que a relao de estgio pode disfarar
verdadeira relao de trabalho quando, ento, possvel se demonstrara o cancelamento, pelo Fisco, da
aventar-sese vnculo trabalhista e no apenas de estgio. No
caso em anlise, no se vislumbra o desvirtuamento do
contrato de estgio supervisionado, de forma a caracterizar
vnculo de ordem laboral. Desse modo, evidencia-se
evidencia a procedncia nos respectivos embargos do devedor (art.
existncia de relao civil de prestao de servios de 475, II, do CPC). O CPC nada disps sobre o instituto do
disponibilizao de vaga de estgio acadmico exigido por
instituio de ensino como requisito para colao de grau,
razo pela qual no h se falar em relao de trabalho entre
e esse meio impugnativo de criao jurisprudencial. Se a
as partes (CC 131.195-MG / i-543).
05. Direito civil e processual civil. Reconhecimento do direito
real de habitao do companheiro sobrevivente em ao
possessria: Ainda que o companheiro suprstite no
tenha buscado em ao prpria o reconhecimento
reconheciment da
unio estvel antes do falecimento, admissvel que
invoque o direito real de habitao em ao
possessria, a fim de ser mantido na posse do imvel
em que residia com o falecido. O direito real de
habitao ex vi legis decorrente do direito sucessrio
sucess
e, ao contrrio do direito institudo inter vivos, vivos no
necessita ser registrado no Cartrio de Registro de
Imveis.. de se ver, portanto, que h direito sucessrio
exercitvel desde a abertura da sucesso, sendo que, a
partir desse momento, ter o cnjuge/companheiro
njuge/companheiro
sobrevivente instrumentos processuais para garantir o
exerccio do direito de habitao, inclusive, por meio dos
interditos possessrios. Assim sendo, plenamente possvel
a arguio desse direito para fins exclusivamente
possessrios, at t porque, entender de forma diversa, seria
negar proteo justamente pessoa para o qual o instituto
foi desenvolvido e em momento pelo qual ele o mais
efetivo. Vale ressaltar que a constituio do direito real de
habitao do cnjuge/companheiro suprstite supr emana Smula 325 do STJ). Caso a execuo fiscal seja encerrada
exclusivamente da lei, sendo
sendo certo que seu reconhecimento
de forma alguma repercute na definio de propriedade dos
bens partilhados. Em se tratando de direito ex vi lege, seu
reconhecimento no precisa necessariamente dar-se dar por
ocasio da partilha dos bens deixados pelo de cujus
cujus (REsp
1.125.901/RS, Quarta Turma, DJe 6/9/2013). Adequada,
portanto, a sentena que apenas vem a declarar a unio
estvel na motivao do decisrio, de forma incidental, sem
repercusso na parte dispositiva e, por conseguinte,
co sem
alcanar a coisa julgada (CPC, art. 469), mantendo aberta
eventual discusso no tocante ao reconhecimento da unio
estvel e seus efeitos decorrentes. Ante o exposto, no h
falar em falta de interesse de agir, nem de questo
prejudicial, pois,
is, como visto, a sentena que reconhea o
direito do companheiro em ao possessria no depende
do julgamento de outro processo. Alm do mais, uma vez
que o direito real est sendo conferido exatamente quela
pessoa que residia no imvel, que realmente exercia
e poder
N 64 Setembro/2014
de fato sobre a coisa, a proteo possessria do
companheiro sobrevivente est sendo outorgada luz do
fato jurdico posse. Nesse contexto, vale ressaltar o disposto
no art. 1.210, 2, do CC, segundo o qual no obsta
manuteno ou reintegrao
grao na posse a alegao de
propriedade, ou de outro direito sobre a coisa, coisa e o
Enunciado 79 das Jornadas de Direito Civil, que dispe que
a exceptio proprietatis,, como defesa oponvel s aes
possessrias tpicas, foi abolida pelo Cdigo Civil de 2002,
200
que estabeleceu a absoluta separao entre os juzos
possessrio e petitrio (REsp
REsp 1.203.144-RS
1.203.144 / i-543).
06. Direito processual civil e tributrio. Hiptese de no
sujeio de sentena a reexame necessrio: No se sujeita
ao reexame necessrio, ainda que a Fazenda Pblica
tenha sido condenada a pagar honorrios advocatcios,
a sentena que extinguiu execuo fiscal em razo do
acolhimento de exceo de pr-executividade
pr pela qual
inscrio em dvida ativa que lastreava a execuo. Em
relao dvida ativa da Fazenda Pblica, a lei somente
prev a remessa oficial em caso de sentena de
reexame necessrio
ssrio na hiptese do decisum que acolhe
exceo de pr-executividade,
executividade, tendo em vista tratar-se
tratar
matria suscitada em exceo de pr-executividade
pr
fosse ventilada em embargos do devedor, o acolhimento
doo pedido, contra a argumentao fazendria,
acarretaria a incidncia do art. 475 do CPC. Por
coerncia, se a extino da execuo fiscal decorrer de
acolhimento de exceo de pr-executividade,
pr o
reexame necessrio somente dever ser afastado na
hiptese em m que a Fazenda Pblica, intimada para se
manifestar sobre a referida objeo processual, a ela
expressamente anuiu.. J a condenao ao pagamento dos
encargos de sucumbncia, por si s, no enseja a aplicao
do art. 475 do CPC. A imposio do dever de pagamento
pag
dos honorrios advocatcios possui natureza
condenatria, mas reflete mera decorrncia da derrota
da parte, de modo que, se se entender que representa,
por si, hiptese sujeita ao disposto no art. 475 do CPC, o
procedimento da submisso ao duplo grau gra de jurisdio
constituir regra aplicvel em qualquer hiptese, isto ,
nos casos de julgamento com ou sem resoluo do
mrito, concluso inadmissvel.
inadmissvel Dessa forma, somente a
condenao ao pagamento dos honorrios que tenha por
fonte causadora a derrota da Fazenda Pblica em relao
ao contedo da exceo de pr-Executividade
pr que estar
sujeita ao reexame necessrio (aplicao, por analogia, da
por fora do cancelamento da CDA (art. 26 da Lei
6.830/1980),
30/1980), seja este motivado por reconhecimento
expresso da Fazenda Pblica quanto procedncia das
alegaes lanadas na objeo pr-executiva,
pr seja por
iniciativa de ofcio do Fisco, o cabimento em si da
condenao ao pagamento de verba honorria, ou a
discusso quanto ao seu montante, somente poder ser
debatido por meio de recurso voluntrio, no incidindo o art.
475, I, do CPC (REsp 1.415.603-CE
1.415.603 / i-544).
07. Direito processual civil. Legitimidade de pessoa jurdica
para impugnar deciso que desconsidere desconsi a sua
personalidade: A pessoa jurdica tem legitimidade para
impugnar deciso interlocutria que desconsidera sua
personalidade para alcanar o patrimnio de seus
scios ou administradores, desde que o faa com o
intuito de defender a sua regular administrao
admi e
autonomia isto , a proteo da sua personalidade ,
13
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AGU Objetiva
sem se imiscuir indevidamente na esfera de direitos dos
scios ou administradores includos no polo passivo
por fora da desconsiderao. Segundo o art. 50 do CC,
verificado abuso da personalidade jurdica, poder o juiz
decidir que os efeitos de certas e determinadas relaes
obrigacionais sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica. O referido
abuso, segundo a lei, caracteriza-se se pelo desvio de
finalidade da pessoa jurdica ou pela confuso patrimonial
entre os bens dos scios/administradores com os da pessoa
moral. A desconsiderao da personalidade jurdica, em
essncia, est adstrita concepo de moralidade,
probidade, boa-f a que submetem os scios e
administradores na gesto e administrao da pessoa
jurdica. Vale tambm destacar que, ainda que a concepo
de abuso nem sempre esteja relacionada a fraude, a sua
figura est, segundo a doutrina, eminentemente ligada a
prejuzo, desconforto, intranquilidade ou dissabor que tenha
sido acarretado a terceiro, em decorrncia de um uso
desmesurado de um determinado direito. A rigor, portanto, a
desconsiderao da personalidade da pessoa jurdica
resguarda interesses de credores e tambm da prpria
sociedade indevidamente manipulada. Por isso, inclusive,
segundo o enunciado 285 da IV Jornada de Direito Civil, a
teoria da desconsiderao, prevista no art. 50 do Cdigo
Civil, pode ser invocada pela pessoa jurdica em seu favor.
favor
Nesse compasso, tanto o interesse na desconsiderao ou
na manuteno do vu protetor, podem partir da prpria
pessoa jurdica, desde que, luz dos requisitos
autorizadores da medida excepcional, esta seja
capaz de demonstrar a pertinncia de seu
intuito, o qual deve sempre estar star
Estudando para a AGU? No
relacionado afirmao de sua autonomia, deixe de conhecer o
vale dizer, proteo de sua
personalidade (REsp 1.421.464-SP / i- Curso Preparatrio para as
544).
carreiras da Advocacia-
Geral da Unio (AGU)
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01. Direito empresarial. Eficcia de todos os pontos do edital!
arrematao de bem imvel em relao
massa falida: eficaz em relao massa
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falida o ato de transferncia de imvel
ocorrido em virtude de arrematao em praa
pblica e realizado aps a decretao da falncia.
falncia De
fato, de acordo com o que se infere da interpretao do art.
52, caput e inciso VIII, do Decreto-Lei Lei 7.661/1945 (a
revogada Lei de Falncias), no produz efeito em relao
massa falida a venda ou a transferncia de estabelecimento
comercial feita pelo devedor
evedor sem o consentimento ou
pagamento de todos os credores que impossibilite a
solvncia do passivo - excetuada a hiptese de anuncia
tcita dos credores, previamente notificados do negcio.
Todavia, conforme j salientado pelo STJ (REsp 1.187.706-
1.187.706
MG, Terceira
erceira Turma, DJe 13/5/2013), o artigo em questo
torna ineficaz as alienaes realizadas entre particulares a
partir do termo legal da falncia, em face da possibilidade de
fraude em relao ao patrimnio da massa falida, causando
prejuzo aos seus credores res (sem destaque no original).
Nesse contexto, necessrio consignar que a arrematao
no constitui ato cuja prtica pode ser imputada falida,
pois se trata de negcio jurdico estabelecido entre o
Estado e o arrematante. A doutrina atual, nesse sentido,
senti
a conceitua como sendo o negcio jurdico de direito
pblico pelo qual o Estado, no exerccio de sua
soberania, transfere, ao licitante vencedor, o domnio da
coisa penhorada mediante o pagamento do preo. H,
alm do mais, precedente do STJ (REsp 533.108-SP, 533.
Terceira Turma, DJ 17/12/2004) no qual j se afirmou que
a ineficcia prevista no art. 52, VIII, do Decreto-Lei Decreto
7.661/45 no abrange as hipteses de arrematao de
bem da falida.. Alm disso, o referido dispositivo legal est
inserido topograficamente te no Decreto-Lei
Decreto 7.661/1945 na
Seo que regula especificamente as hipteses de
revogao de atos praticados pelo devedor antes da falncia
(Seo Quinta do Ttulo II) (REsp
REsp 1.447.271-SP
1.447.271 / i-543).
INTERNACIONAL
01. Direito processual civil e direito internacional
in privado.
Competncia para reconhecimento de direito a meao de
bens localizados fora do Brasil: Em ao de divrcio e
partilha de bens de brasileiros, casados e residentes no
Brasil, a autoridade judiciria brasileira tem
competncia para, reconhecendo
onhecendo o direito meao e a
existncia de bens situados no exterior, fazer incluir
seus valores na partilha. O Decreto-lei
Decreto 4.657/1942 (Lei de
Introduo s normas do Direito Brasileiro) prev, no art. 7,
4, que o regime de bens, legal ou convencional,
convencio deve
obedecer lei do pas em que tiverem os nubentes
domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio
conjugal.. E, no art. 9, que, para qualificar e reger as
obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se
constiturem. As duas regras conduzem aplicao da
legislao brasileira, estando diretamente voltadas ao direito
material vigente para a definio da boa partilha dos
bens entre os divorciantes. Para o cumprimento
desse mister, impe-se
impe ao magistrado, antes
de tudo, a ateno ao di
direito material, que
no excepciona bens existentes fora do
Brasil, sejam eles mveis ou imveis. Se
fosse diferente, para dificultar o
reconhecimento de direito ao consorte
ou vilipendiar o que disposto na lei
brasileira atinente ao regime de bens,
bastariaa que os bens de raiz e outros de
relevante valor fossem adquiridos fora
das fronteiras nacionais, inviabilizando-se
inviabilizando
a aplicao da norma a determinar a
distribuio equnime do patrimnio
adquirido na constncia da unio. A exegese
no afronta o art. 89 do d CPC, pois esse
dispositivo legal disciplina a competncia
internacional exclusiva do Poder Judicirio brasileiro
para dispor acerca de bens imveis situados no Brasil e para
proceder a inventrio e partilha de bens (mveis e imveis)
situados no Brasil. Dele se extrai que a deciso estrangeira
que viesse a dispor sobre bens imveis ou mveis (estes em
sede de inventrio e partilha) mostrar-se-ia
mostrar ineficaz no
Brasil. O reconhecimento de direitos e obrigaes
relativos ao casamento, com apoio em normas de direito di
material a ordenar a diviso igualitria entre os cnjuges
do patrimnio adquirido na constncia da unio, no
exige que os bens mveis e imveis existentes fora do
Brasil sejam alcanados, pela Justia Brasileira, a um
dos contendores, demanda apenas apena a considerao dos
seus valores para fins da propalada equalizao (REsp
1.410.958-RS / i-544).
PENAL E PROCESSO PENAL
01. Direito penal e processual penal. Requisitos para
configurao do crime de reduo a condio anloga de
escravo: Para configurao do delito de reduo a
condio anloga de escravo escravo (art. 149 do CP) - de
competncia da Justia Federal - desnecessria a
restrio liberdade de locomoo do trabalhador. De

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AGU Objetiva
fato, a restrio liberdade de locomoo do
trabalhador uma das formas de cometimento do delito,
mas no a nica. Conforme se infere da redao do
art. 149 do CP, o tipo penal prev outras
ras condutas que
podem ofender o bem juridicamente tutelado, isto , a
liberdade de o indivduo ir, vir e se autodeterminar,
dentre elas submeter o sujeito passivo do delito a
condies de trabalho degradantes, subumanas (CC
127.937-GO / i-543).
02. Direito
to processual penal. Nulidade de prova advinda de
quebra de sigilo bancrio pela administrao tributria sem
autorizao judicial: Os dados obtidos pela Receita
Federal com fundamento no art. 6 da LC 105/2001,
mediante requisio direta s instituies bancrias
b no
mbito de processo administrativo fiscal sem prvia
autorizao judicial, no podem ser utilizados para
sustentar condenao em processo penal. Efetivamente,
afigura-se
se decorrncia lgica do respeito aos direitos
intimidade e privacidade (art.rt. 5, X, da CF) a proibio
de que a administrao fazendria afaste, por autoridade
prpria, o sigilo bancrio do contribuinte, especialmente
se considerada sua posio de parte na relao jurdico-
jurdico
tributria, com interesse direto no resultado da
fiscalizao.
izao. Apenas o Judicirio, desinteressado que
na soluo material da causa e, por assim dizer, rgo
imparcial, est apto a efetuar a ponderao
imprescindvel entre o dever de sigilo - decorrente da
privacidade e da intimidade asseguradas aos indivduos
indivdu
em geral e aos contribuintes, em especial - e o tambm
dever de preservao da ordem jurdica mediante a
investigao de condutas a ela atentatrias.
atentatrias Nesse
contexto, diante da ilicitude da quebra do sigilo bancrio
realizada diretamente pela autoridade fiscalizadora sem
prvia autorizao judicial, deve ser reconhecida a
inadmissibilidade das provas dela advindas, na forma do art.
157 do CPP, de acordo com o qual So So inadmissveis,
devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas,
assim entendidas
idas as obtidas em violao a normas
constitucionais ou legais (REsp 1.361.174-RSRS / i-543).
i que so representados por seus pais. Assim, vlido o
03. Direito penal. Configurao do tipo de favorecimento da
prostituio de adolescente: O cliente que
conscientemente se serve da prostituio de
adolescente, com m ele praticando conjuno carnal ou
outro ato libidinoso, incorre no tipo previsto no inciso I
do 2 do art. 218-B B do CP (favorecimento da
prostituio ou de outra forma de explorao sexual de
criana ou adolescente ou de vulnervel), ainda que a
vtimaa seja atuante na prostituio e que a relao
sexual tenha sido eventual, sem habitualidade. Assim
dispe o art. 218-BB do CP, includo pela Lei 12.015/2009:
Submeter,
Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra
forma de explorao sexual algum menor de 18
(dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia
mental, no tem o necessrio discernimento para a
prtica do ato, facilit-la,
la, impedir ou dificultar que a
abandone: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez)
anos. O inciso I do 2 do referido artigo,
go, por sua vez,
prescreve o seguinte: Incorre
Incorre nas mesmas penas: I -
quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso
com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14
(catorze) anos na situao descrita no caput deste
artigo. Da anlise da previso tpica
pica do art. 218-B
218 do
CP, especialmente do inciso I do 2, extrai-se
extrai que o
fato de j ser a vtima corrompida, atuante na
prostituio, irrelevante para o tipo penal. No se pune
a provocao de deteriorao moral, mas o incentivo
atividade de prostituio,
tuio, inclusive por aproveitamento
eventual dessa atividade como cliente. Pune-sePune no
N 64 Setembro/2014
somente quem atua para a prostituio do adolescente -
induzindo, facilitando ou submetendo prtica ou,
ainda, dificultando ou impedindo seu abandono -, mas
tambm quem em se serve desta atividade. Trata-se
Trata de ao
poltico-social
social de defesa do adolescente, mesmo contra
a vontade deste, pretendendo afast-lo
afast do trabalho de
prostituio pela falta de quem se sirva de seu
atendimento.. A condio de vulnervel no tipo penal
admitida por critrio biolgico ou etrio, neste ltimo caso
pela constatao objetiva da faixa etria, de 14 a 18 anos,
independentemente de demonstrao concreta dessa
condio de incapacidade plena de auto-gesto.
auto O tipo
penal, tampouco, faz qualquer exigncia
e de habitualidade da
mantena de relaes sexuais com adolescente submetido
prostituio. Habitualidade h na atividade de prostituio do
adolescente, no nos contatos com aquele que de sua
atividade serve-se.
se. Basta nico contato consciente com
adolescente submetido prostituio para que se configure
o crime. A propsito, no tem relao com a hiptese em
anlise os precedentes pertinentes ao art. 244-A244 do ECA,
pois nesse caso exigida a submisso (condio de poder
sobre algum) prostituio
prostitui (esta atividade sim, com
habitualidade). No art. 218-B,B, 2, I, pune-se
pune outra ao, a
mera prtica de relao sexual com adolescente submetido
prostituio - e nessa conduta no se exige reiterao,
poder de mando, ou introduo da vtima na habitualidade
habituali
da prostituio (HC 288.374--AM / i-543).
04. Direito processual penal. Utilizao de gravao
telefnica como prova de crime contra a liberdade sexual:
Em processo que apure a suposta prtica de crime
sexual contra adolescente absolutamente incapaz,
admissvel a utilizao de prova extrada de gravao
telefnica efetivada a pedido da genitora da vtima, em
seu terminal telefnico, mesmo que solicitado auxlio
tcnico de detetive particular para a captao das
conversas. Consoante dispe o art. 3, I, do CC, so
absolutamente incapazes os menores de dezesseis
anos, no podendo praticar ato algum por si, de modo
consentimento do genitor para gravar as conversas do
filho menor. De fato, a gravao da conversa, em
situaes como a ora em anlise, no configura prova
ilcita, visto que no ocorre, a rigor, uma interceptao
da comunicao por terceiro, mas mera gravao, com
auxlio tcnico de terceiro, pelo proprietrio do terminal
telefnico, objetivando
vando a proteo da liberdade sexual
de absolutamente incapaz, seu filho, na perspectiva do
poder familiar, vale dizer, do poder-dever
poder de que so
investidos os pais em relao aos filhos menores, de
proteo e vigilncia. A presente hiptese se assemelha,
em verdade, gravao de conversa telefnica feita com
a autorizao de um dos interlocutores, sem cincia do
outro, quando h cometimento de crime por este ltimo,
situao j reconhecida como vlida pelo STF (HC
75.338, Tribunal Pleno, DJ 25/9/1998). Destaque-se
De que a
proteo integral criana, em especial no que se refere s
agresses sexuais, preocupao constante de nosso
Estado, constitucionalmente garantida em carter prioritrio
(art. 227, caput,, c/c o 4, da CF), e de instrumentos
internacionais.
nais. Com efeito, preceitua o art. 34, "b", da
Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana,
aprovada pela Resoluo 44/25 da ONU, em 20/11/1989, e
internalizada no ordenamento jurdico nacional mediante o
DL 28/1990, verbis: Os
Os Estados-partes
Estados se comprometem a
proteger a criana contra todas as formas de explorao e
abuso sexual. Nesse sentido, os Estados-parte
Estados tomaro, em
especial, todas as medidas de carter nacional, bilateral e
multilateral que sejam necessrias para impedir: (...) b) a
explorao
ao da criana na prostituio ou outras prticas
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AGU Objetiva
sexuais ilegais; (...).. Assim, invivel inquinar de ilicitude a
prova assim obtida, prestigiando o direito intimidade e
privacidade do acusado em detrimento da prpria liberdade
sexual da vtima absolutamente
utamente incapaz e em face de toda
uma poltica estatal de proteo criana e ao adolescente,
enquanto ser em desenvolvimento (REspREsp 1.026.605-ES
1.026.605 / i-
543).
05. Direito penal. Porte ilegal de arma de fogo e conceito
tcnico de arma de fogo: No est caracterizado
terizado o crime
de porte ilegal de arma de fogo quando o instrumento
apreendido sequer pode ser enquadrado no conceito
tcnico de arma de fogo, por estar quebrado e, de
acordo com laudo pericial, totalmente inapto para
realizar disparos. De fato, tem-se como omo tpica a conduta
de portar arma de fogo sem autorizao ou em
desconformidade com determinao legal ou
regulamentar, por se tratar de delito de perigo abstrato,
cujo bem jurdico protegido a incolumidade pblica,
independentemente da existncia de qualquer ualquer resultado
naturalstico. Nesse passo, a classificao do crime de
porte ilegal de arma de fogo como de perigo abstrato
traz, em seu arcabouo terico, a presuno, pelo
prprio tipo penal, da probabilidade de vir a ocorrer
algum dano pelo mau uso da a arma. Com isso, flagrado o
agente portando um objeto eleito como arma de fogo,
temos um fato provado o porte do instrumento e o
nascimento de duas presunes, quais sejam, de que o
objeto de fato arma de fogo, bem como tem
potencial lesivo. No entanto, nto, verificado por
percia que o estado atual do objeto
apreendido no viabiliza sequer a sua Prepare-se para os concursos
incluso no conceito tcnico de arma de da Advocacia-Geral da Unio
fogo, pois quebrado e,
consequentemente, inapto para
realizao de disparo, no h como
caracterizar o fato como crime de
porte ilegal de arma de fogo. Nesse
caso, tem-se, indubitavelmente, o
GEAGU
rompimento da ligao lgica entre o fato Resoluo de questes
provado e as mencionadas presunes objetivas, peas, pareceres e
(AgRg no AREsp 397.473-DF / i-544).
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PREVIDENCIRIO
01. Direito civil e previdencirio. Reviso de benefcio aps a
migrao entre planos de previdncia privada: Havendo
transao prevendo a migrao de participante ou
assistido para outro plano de benefcios de previdncia
privada, em termos previamente aprovados provados pelo rgo
pblico fiscalizador, no h direito adquirido
consistente na invocao do regulamento do plano
primitivo para reviso do benefcio complementar,
sobretudo se, ao tempo da transao, ainda no forem
preenchidas todas as condies para a implementao
do benefcio previsto no regulamento primitivo. primitivo
Incialmente, a doutrina esclarece que, com a homologao
da transao, h destruio
destruio de toda a relao jurdica,
jurdica por
isso o que persiste no terreno do direito material a estabelecidas
transao, negcio jurdico.. Ademais, a teor do art. 1.026
do CC/1916 (correspondente ao art. 848 do CC/2002),
sendo nula qualquer das clusulas da transao, nula ser
esta. Com efeito, apenas mediante o ajuizamento de ao
anulatria prevista no art. 486 do CPC, voltada volt
desconstituio de atos processuais inquinados de qualquer
das nulidades estabelecidas nos arts. 145 e 147 do CC/1916
(similares aos arts. 166 e 171 do CC/2002), poder o
interessado obter a revogao de quaisquer atos praticados
no desenrolar de procedimento
cedimento judicial, bem como da
N 64 Setembro/2014
sentena homologatria da transao. Uma vez acolhido o
pedido anulatrio, produzir--se- o exclusivo e especfico
efeito de desfazer esse ato, a que corresponde a restituio
do interessado ao statu quo ante, ante ou seja, situao
anterior sua realizao. Ademais, o STJ entende que a
transao, com observncia das exigncias legais, sem
demonstrao de qualquer vcio, ato jurdico perfeito e
acabado, no podendo o simples arrependimento unilateral
de uma das partes dar ensejo
ense anulao do acordo (REsp
617.285-SC,
SC, Quarta Turma, DJ 5/12/2005). Alm do mais,
quanto possvel invocao do diploma consumerista, de
observar que o o ponto de partida do CDC a afirmao do
Princpio da Vulnerabilidade do Consumidor, mecanismo
quee visa a garantir igualdade formal-material
formal aos sujeitos da
relao jurdica de consumo, o que no quer dizer
compactuar com exageros (REsp 586.316-MG, Segunda
Turma, DJe 19/3/2009). Com efeito, ainda que perfilhado o
entendimento acerca da incidncia do CDC, bem de ver
que suas regras, valores e princpios so voltados a conferir
equilbrio s relaes contratuais, de modo que, ainda que
fosse constatada alguma nulidade da transao,
evidentemente implicaria o retorno ao statu quo ante, no
podendo, em hiptese alguma, resultar em enriquecimento a
qualquer das partes. Noutro giro, a doutrina preceitua que a
migrao de planos de benefcios geridos pela mesma
entidade fechada de previdncia privada ocorre num
contexto de amplo redesenho da relao contratual contrat
previdenciria, com o concurso de vontades do patrocinador,
da entidade fechada de previdncia complementar,
por meio de seu conselho deliberativo, e
autorizao prvia da Previc (que sucedeu a
Secretaria de Previdncia Complementar,
no tocante atribuio atrib legal de
fiscalizao e superviso das entidades
com
de previdncia privada fechada). De
mais a mais, havendo a migrao de
plano de benefcios de previdncia
privada, no h falar em invocao do
regulamento do plano de benefcios
primitivo, vigente por ocasio da adeso
do participante relao contratual. Na
dissertaes hiptese em foco, luz da ab-rogada
ab Lei
6.435/1977 e da LC 109/2001, verifica-se
verifica
que a legislao de regncia, visando ao
resguardado do equilbrio financeiro e atuarial
do plano de custeio, sempre
semp previu a possibilidade
de alterao do regulamento do plano de benefcios,
inclusive dos valores das contribuies e benefcios. Por
isso, a teor do pargrafo nico do art. 17 e do 1 do art. 68,
ambos da LC 109/2001, s h falar em direito adquirido na
ocasio em que o participante preenche todas as condies
para o recebimento do benefcio, tornando-se
tornando elegvel ao
benefcio. Alm disso, esses mesmos artigos dispem
expressamente que as alteraes processadas nos
regulamentos dos planos de benefcios aplicam-se a todos
os participantes das entidades fechadas, a partir de sua
aprovao pelo rgo regulador e fiscalizador, s sendo
considerado direito adquirido do participante os benefcios, a
partir da implementao de todas as condies
para
ara elegibilidade consignadas no
regulamento do respectivo plano (REsp ( 1.172.929-RS / i-
544).
TRIBUTRIO
Direito tributrio e processual civil. Ilegitimidade ativa da
fonte pagadora para pleitear restituio de IRPJ pago a
maior: No tem legitimidade para pleitear a restituio do
indbito a pessoa jurdica que retm na fonte IRPJ a
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 www.ebeji.com.br - Informativo de Jurisprudncia N 64 Setembro/2014

AGU Objetiva
maior relativo s importncias
ncias pagas a outra pessoa
jurdica pela prestao de servios caracterizadamente
de natureza profissional. Segundo os arts. 121 e 165 do
CTN, a repetio de indbito tributrio pode ser
postulada pelo sujeito passivo que pagou, ou seja, que
arcou efetivamente
ente com nus financeiro da exao. Em
face disso, pode-sese concluir que a empresa que a
fonte pagadora da renda no tem legitimidade ativa para
postular a repetio de indbito de IR que foi retido
quando do pagamento para a empresa contribuinte. Isso
porque
rque a obrigao legal imposta pelo art. 45, pargrafo
nico, do CTN a de proceder reteno e ao repasse
ao Fisco do IR devido pelo contribuinte. No h
propriamente pagamento por parte da responsvel
tributria, uma vez que o nus econmico da exao
assumido direta e exclusivamente pelo contribuinte que
realizou o fato gerador correspondente, cabendo a este,
to-somente, o direito restituio (REsp
REsp 1.318.163-PR
1.318.163 /
i-543).

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