REVISIN DEL FALLO MEDIANTE

EL CONTROL DEL DERECHO

Gustavo A. Herbel
Facultad de derecho (U.B.A.)
 La revisin amplia del fallo mediante
el control del Derecho:

A) Motivos de casacin y limites a la revisin del fallo:

456.1 CPPN ley sustantiva

1. normas penales: describen conductas ilcitas con consecuencias punitivas;
2. normas legales no penales: pero configuran la ley penal,
3. normas administrativas: actividad de funcionarios pblicos; BCRA; Aduana; etc.
4. nomas privadas (vgr. Regulacin de rganos sociales de PJ).

448.1 CPPBA: precepto legal (toda norma que regula al sistema penal)
Normas sustantivas (idem ant.)
Normas procesales:
De actividad probatoria: diligencias probatorias e injerencias (vgr. Allanamiento)
Del razonamiento (principios de argumentacin)
De procedimiento (vgr.: competencia, vistas, etc.).
Mtodo de anlisis.
1. Establecer el hecho histrico: base del acto procesal
2. Interpretar la norma procesal
3. Encuadrar el hecho histrico en la norma procesal
5. Determinar la conexin causal entre lesin de derecho y sentencia
B) Posicin de la Corte Suprema de Justicia Nacional:

CSJN, CASAL
Inoponibilidad de limites legales
La nomenclatura utilizada por la legislacin procesal para definir el contenido
o clasificacin de los motivos de casacin, no puede limitar el acceso a su
jurisdiccin, contrariado el derecho del imputado a revisar su condena (arts.
14.5 PIDCP y 8.2.h CADH).

Distincin Hecho y Derecho:

no slo () una falsa valoracin de los hechos lleva a una incorrecta
aplicacin del derecho, sino () que la misma valoracin errnea de los
hechos depende de que no se hayan aplicado o se hayan aplicado
incorrectamente, las reglas jurdicas que se imponen a los jueces para
formular esa valoracin (reversible).

Iura novit curia:

no debe atenderse a una distincin meramente formal del nomen iuris de las
cuestiones expresadas en los agravios, como as tampoco de los incisos del
art. 456 () por el contrario, se debe completar y analizar los motivos de
manera complementaria, con independencia de su clasificacin (par. 27)
C) La casacin amplia mediante el control de la
infraccin a la ley penal:
I. Infraccin DIRECTA a la ley penal: Cuando hay una
incorrecta interpretacin o una errnea subsuncin legal de un
hecho correctamente determinado.

II. Infraccin INDIRECTA a la ley penal: Cuando es correcta la

interpretacin y la subsuncin legal, pero se aplica a un hecho
incorrectamente establecido en el fallo por:
1. Valorar prueba ilegtima
2. Incorporar prueba sin la correspondiente contradiccin,
3. Violar las reglas de racionalidad jurdica en la motivacin,
4. Errnea valoracin de la prueba.
 La infraccin DIRECTA a la ley penal (contenidos
I.
de la norma):

1). El control del contenido de la norma penal:

a. Control constitucional de la norma:

Ninguna norma emitida o interpretada contra princ.
Constitucionales es aplicable
a) diversa jerarqua normativa (vigencia: proced. y validez: conten.)
a) Proteccin jurisdiccional de derechos fundamentales
indisponibles por mayora (juez: garanta del ciudadano
frente a otros poderes)

b. Control del contenido de la norma penal:

interpretacin gramatical (ambigedad del lenguaje)
Se necesitan estructuras para aplicacin uniforme =
conceptos dogmticos (mtodos: teleolgico, sistemtico,
histrico, etc.).
2). El control de la subsuncin legal del
caso:
a. la correcta inclusin de la base fctica
(premisa menor) en la norma general (premisa
mayor), determina la sentencia (conclusin).
b. Previo a subsumir, se delimita el alcance de
decisiones precedentes respecto de los
elementos tpicos del precepto, para comparar
con nuevo caso (la subsuncin del caso a un
precepto legal oscila entre la ley y los
precedentes, de un lado, y el supuesto fctico,
de otro).
3). Determinacin de la ley penal y su control:

a. Contenido de la norma:
complejo an con elementos descriptivos (vgr.
Hombre: cuando nace / arma: intimidacin o
integridad corporal).

b. La interpretacin teleolgica:
a)no puede operar contra la prohibicin de analoga
que rige en penal;
b)favor rei complementario de legalidad penal
estricta (Ferrajoli vs. Jescheck)
ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL TIPO PENAL:

1. Elementos descriptivos del tipo penal: comprobaciones

fcticas directas o por medio de conceptos regulativos.

a. Los conceptos fijos (recibido x percepcin del objeto):

i. definir qu capta el elemento del tipo (una vez fijado,
permanece inalterable);
ii. verificar que el elemento est en las circunstancias del
caso (base fctica).
b. Los conceptos abiertos (Requiere motivacin):
i. definir elementos del tipo,
ii. verificar su existencia fctica,
iii. subsumir en sentido del principio regulativo (vgr. Definir
co-dominio del hecho: aporte esencial segn plan
delictual); establecer segn circunstancias de hecho
(cambiantes en cada caso) el rol del partcipe.
2. Elementos normativos del tipo: no captados por sentidos,
requieren juicio de valor.
a. Los conceptos que requieren una valoracin jurdica:
Remisin a otros mbitos jurdicos (v.gr.: cheque, ajeno, pariente, etc.)
b. Los conceptos que precisan de una valoracin judicial:
i. Mayor discrecionalidad del juez. No concepciones subjetivas = debe
asumir la voluntad histrica del legislador o un valor tico-social aceptado.
ii. Motivar: a) qu dice la norma; b) por qu elige esta definicin de la
norma (cuando hay normas jurdicas: no debe probar su existencia; cuando
son normas extra-jurdicas: su justificacin es imprescindible).
iii. Probl. de definicin: definir norma social vigente en sociedad pluralista
(v.gr.: buenas costumbres, obsceno, etc.).
iv. Probl. constitucional: Los juicios valorativos: feo, malo, obsceno,
peligroso (vagos, indeterminados e indeterminables = desaprobacin sin
sustrato fctico).
Ausencia de circunstancias fcticas => imposible su verificabilidad probatoria
(Carlos bes a Julia obscenamente).

3. Control de los elementos subjetivos del tipo:

No difieren de otros elementos. Slo dificultad probatoria
II. La infraccin INDIRECTA a la ley penal
(Incorrecta aplicacin del derecho causada por errnea fijacin de los hechos).
Doctrina tradicional: Slo control formal de legitimidad de prueba o racionalidad de
fundamentos (vicios in procedendo):

1. Control sobre la prueba: (respecto de prueba que funda base fctica):

a. Adquiridas legtimamente:
Garantas constitucionales (exclusin probatoria) / formas del proceso
(nulidad).
b. Producidas en el debate y sometidas a contradiccin:
Sentencia slo fundada en prueba confrontada por la defensa y percibida
por jurado.
c. excepciones:
i. anticipos extraordinarios de prueba
* Testigo o perito no podra declarar en debate
* Pericia cuyo objeto se destruir en la diligencia.
ii. Difcil produccin en plenario (vgr.: pericias de alta complejidad).
iii. Problema constitucional: incorporar declaraciones del sumario
(muerte o viaje, imprevisto). Exigente juicio de credibilidad. (Imputado debe
poder examinar, al menos en una oportunidad y en forma efectiva a
cualquiera que hubiera declarado en su contra).
2. Control sobre la ponderacin de la prueba:
Verificada la legitimidad de la prueba se controla la racionalidad de su
ponderacin.

a). Juicio de valoracin sobre la prueba:

TCPBA:
... La apreciacin de la prueba testimonial para determinar el grado de
credibilidad de los testigos es, en principio, materia reservada a los jueces
que han tomado contacto directo con el material probatorio a travs de la
sustanciacin del juicio o la realizacin del debate oral, y ajena, salvo
absurdo, al recurso de casacin penal... (TCPBA, Sala I, P 2161,
28/11/2002).

CNCP: Rodriguez
Las vivencias adquiridas por los integrantes del tribunal en el debate
derivadas de su inmediacin con la prueba, no pueden ser
reemplazadas siquiera contando con un registro ntegro del juicio o algn
otro mtodo de reproduccin moderno, siendo que por otra parte, la revisin
casatoria, supone el control de razonabilidad de la sentencia del tribunal y no
que se practique un nuevo debate (causa: 6654, Tragant, Riggi, Ledesma,
26/06/2006).
CSJN: Casal (20/09/2005):
lo nico no revisable es lo que surja directa y
nicamente de la inmediacin () limitacin fctica
impuesta por la naturaleza de las cosas, y que debe
apreciarse en cada caso (par. 24)
(la) cuestin, generalmente, queda limitada a los
testigos. De cualquier manera es controlable por
actas lo que estos deponen () lo no controlable es la
impresin personal que los testigos pueden causar en
el tribunal, pero de la cual el tribunal debe dar cuenta
circunstanciada si pretende que se la tenga como
elemento fundante vlido, pues a este respecto
tambin el tribunal de casacin puede revisar criterios;
no sera admisible, por ejemplo, que el tribunal se
basase en una mejor o peor impresin que le cause
un testigo por mero prejuicio discriminatorio respecto
de su condicin social, de su vestimenta, etc. (parr.
25)
Construccin del conocimiento:

a. La percepcin de informacin (datos

sensibles): la seleccin de lo visto y odo en
audiencia. Controlable: ver objetos; registros
sonoro o flmico, versin taquigrfica, etc.

b. La impresin personal (valoracin subjetiva

sobre la informacin recibida): momento psquico.
Incontrolable: (Pre)juicios, an inconscientes
del sujeto cognoscente.

c. La Motivacin: desarrollo exhaustivo y racional

de los criterios de decisin para valorar prueba.
Controlable: fundamentos del fallo.
Datos irrevisables en motivacin:
Son las percepciones sensoriales de datos probatorios
relevantes (lo visto y odo en debate) sobre los que se
carezca de registros.
1. Omisin: Testigo dijo que el autor era zurdo, se
omite el dato en la sentencia y se condena a un
diestro.
2. Tergiversacin: Testigo emite opinin sobre la
identidad del imputado y tribunal la transforma en una
afirmacin asertiva

Es revisable si hay posibilidad de probar el

defecto de motivacin con:
1. Prueba Esttica: Registros de la audiencia
2. Prueba Dinmica: Produccin de prueba
b). Control del soporte racional del juicio sobre la
prueba:

1. No contenido de percepcin sino la infraestructura

racional de la formacin de la conviccin;

2. (La) mera certeza subjetiva del juez no es

suficiente all donde el resultado objetivo de la
recepcin de la prueba no admite una conclusin
racional y convincente sobre la autora del acusado
() Por ello es exigible que el proceso de formacin
de la sentencia tambin pueda ser controlado
posteriormente por otros jueces. (Roxin)
3. Principios de la razn:
lgica: no contradiccin, tercero excluido,
identidad y razn suficiente.
mximas de la experiencia: patrimonio
cultural de una sociedad (causalidad,
consistencia)
conocimientos cientficos: informacin
generada con mtodos consagrados por
comunidad cientfica.
principio de derivacin: Imposible extraer
ms o mejor informacin que la contenida en la
fuente
c). Control sobre la certeza del fallo condenatorio:
Condena excluye duda razonable: in dubio pro reo (8.2 CADH,14.2 PIDCP)
i. Dimensin fctica: convencimiento individual del juez: incontrolable (Pero
opiniones subjetivas son irrelevantes, salvo argumentos racionales).
ii. Dimensin jurdica: in dubio pro reo = absolver o asumir la hiptesis ms
favorable por duda:
* magistrado expresa dudas = confiesa en el texto del fallo.
* lgica de la certeza reglas:
1. Acusacin necesita confirmacin plural; nica fuente no basta para
certeza (testis unus testis nulus)
2. Acusacin debe explicar el conjunto del cuadro probatorio vlido
3. Resistir toda contraprueba (prueba eficaz contraria a la acusacin);
4. Desvirtuar toda hiptesis alternativa consistente: si alguna es
plausible = absolucin. Si todas son acusatorias = elegir la ms
favorable;
5. A ms inferencias menor probabilidad: a mayor distancia entre los
hechos probatorios y el thema probandi, ms inferencias y menor
contenido emprico en la afirmacin.
 "Dejate de dar vueltas"
Mateo y Silvina discuten en la casa del primero. Roberto -hermano de Mateo-, dice
que mientras llevaba a Silvina en su auto, esta saca el arma de mateo, y amenaza con
quitarse la vida. Roberto intenta arrebatrsela, se produce un forcejeo y un disparo da
en la cadera de Silvina.
Roberto dijo que intento llevarla al hospital, pero Silvina se neg, porque la herida no
pareca grave (no sangraba mucho), y necesitaban idear una versin que no
comprometiera a Roberto, por lo que se trasladan a la casa del imputado, y tras 5 hs. de
actitudes dubitativas, Silvina muri. Roberto dice que Silvina saba donde estaba el
arma de Mateo
La Fiscala acus a Roberto del delito de homicidio, imputndole haber disparado
sobre Silvina, ocasionndole una herida que produjo su muerte, por una hemorragia
interna causada por la perforacin de una de las paredes de la vena cava.
En la sentencia, el Tribunal consider que el disparo se haba producido a
consecuencia de una maniobra imprudente, y que haba mediado un abandono
claramente doloso de Roberto en perjuicio de Silvina. Como fundamentos dijo: que la
generalidad de los casos indican que la perforacin de la vena cava produce la muerte
de la vctima si sta no es atendida a tiempo, que Algunas manifestaciones clnicas
mnimas como una hemorragia de consideracin, como la del caso en estudio, u otras
como taquicardia, sensacin de laxitud, mareos y nuseas, son de aparicin rpida.
Que Roberto no poda desconocer la gravedad de la herida, puesto que intent llevarla
al hospital, y el deceso se produjo en un lapso de tiempo considerable. Segn la
autopsia, el dao fue en una sola cara de la vena lo que importaba una hemorragia
interna continua pero lenta, y pasible de ser intervenida exitosamente.
Consider a Roberto autor responsable del delito de abandono de persona seguido
de muerte, y como agravabantes la relacin afectiva mantenida con la vctima, el sexo
de sta, la desaprensin puesta de manifiesto en su conducta, y las constancias del
informe psicolgico, que dan cuenta de su superficialidad afectiva e impulsivo.