ONEROSIDADE EXCESSIVA, LESO E CONTRATOS ALEATRIOS1

Guilherme Cardoso Antunes da Cunha

SUMRIO

1. Introduo; 2. O Novo Paradigma Contratual; 2.1. Do Voluntarismo Jurdico

Funo Social do Contrato; 2.2. Os Princpios Fundamentais do Direito Contratual;
2.2.1. Boa-f Objetiva; 2.2.2. Justia Contratual; 2.2.3. Proibio do Locupletamento
sem Causa; 3. Leso e Onerosidade Excessiva; 3.1. Teoria da Leso; 3.2. Teoria da
Onerosidade Excessiva; 3.3. Fundamentos da Leso e da Onerosidade Excessiva; 4.
Contratos Aleatrios e a possibilidade de invocar Leso e Onerosidade Excessiva;
4.1. Contratos Aleatrios; 4.2. Aplicao da Leso e da Onerosidade Excessiva nos
Contratos Aleatrios; 4.2.1. Argumentos contra essa aplicao; 4.2.2. Argumentos a
favor dessa aplicao; 5. Concluso; 6. Referncias.

1. INTRODUO

O Estado Liberal, que veio para combater os abusos do Estado Absolutista,

revestia-se de uma concepo de Estado mnimo, no-interventor, deixando que os
interesses individuais se desenvolvessem livremente. Neste diapaso, surgiu o
Constitucionalismo Moderno, a fim de controlar o poder pblico atravs da lei,
garantindo direitos individuais. Acreditava-se que o sistema automaticamente
harmonizaria os interesses individuais, trazendo o bem-estar da coletividade.

1
Trabalho de Concluso de Curso apresentado Banca Examinadora da Faculdade de Direito da
Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul como exigncia parcial para a obteno de
grau de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais. Integraram a referida banca as professoras Maria
Alice Hofmeister (orientadora) Lcia Junqueira e o professor Joo Carlos Krahe.

1
 Esta crena na liberdade e na igualdade dos indivduos conduziu
consagrao da autonomia da vontade, como fonte geradora de direito nos
contratos. Assim, a vontade tornava-se o fundamento da fora obrigatria dos
contratos e, por si s, tornava obrigatrio o pacto.

Todavia, a autonomia da vontade extremada acarretou o surgimento de

vrias situaes sociais conflitantes. Uns venciam mais do que outros, dispondo de
maior habilidade para os negcios, enquanto que outros no tinham uma viso real e
ampla do mundo que os cercava.

Diante dessas circunstncias, foi necessrio que o Estado passasse a ter

um carter mais social, preocupando-se com o desenvolvimento dos indivduos que
formavam a sociedade. Para tanto, o Estado aumentou seu mbito de atuao,
procurando tutelar as desigualdades materiais existentes, visando a justia social.

Ento, a vontade deixou de ser a nica fonte de eficcia da norma jurdica. A

lei tornou-se um instrumento de transformao da sociedade, pois s se pode
produzir efeitos no mundo jurdico quando um fato concreto subsume-se numa
norma prevista em abstrato.

Surgiu, assim, a funo social do contrato, que a de velar pela eqitativa

distribuio de riquezas, de forma a assegurar que o patrimnio inicial das partes,
por ocasio da celebrao da avena, no seja afetado de forma desproporcional
por fora do cumprimento do contrato. O contrato no deve representar fonte de
enriquecimento sem causa ou violar as noes de eqidade. Assim, apenas se est
limitando as convenes das partes, que devem exercer uma funo social.

No podem mais prevalecer convenes em que haja grave desequilbrio

entre os direitos e as obrigaes das partes, devido a certas causas como a
premente necessidade ou inexperincia da parte afetada ou, ainda, devido a fatores
supervenientes que abalem a relao de equivalncia entre prestao e
contraprestao.

2
 Ento, tem-se o surgimento (ou ressurgimento) das Teorias da Leso e da
Onerosidade Excessiva no direito atual que permaneceram totalmente ausentes
Liberalismo a fim de equilibrar as avenas entre as partes e evitar enriquecimentos
sem causa e abusos no momento da celebrao do contrato.

Sero analisados no trabalho, alm dessas Teorias, os princpios

fundamentais que norteiam o direito dos contratos, quais sejam, a boa-f objetiva, a
justia contratual e o enriquecimento sem causa (este apenas como princpio). Estes
princpios so, juntamente com a funo social do contrato, diretrizes bsicas de
todo o direito dos contratos, trazendo um novo paradigma contratual para a
atualidade, um paradigma de justia entre as partes, evitando desequilbrios
desproporcionais nas avenas e implantando normas de conduta para as partes,
visando o respeito mtuo entre os contraentes.

O presente trabalho, aps apresentar as mudanas ocorridas com a

transio do Estado Liberal para o Estado Social especialmente no que concerne
ao direito contratual , analisar a possibilidade da aplicao das teorias da leso e
da onerosidade excessiva nos contratos aleatrios, luz dos princpios norteadores
do direito contratual atual.

2. O NOVO PARADIGMA CONTRATUAL

2.1. DO VOLUNTARISMO JURDICO FUNO SOCIAL DO CONTRATO

A doutrina do liberalismo serviu de substrato ideolgico s revolues

antiabsolutistas que ocorreram na Europa (basicamente Inglaterra Revoluo
Gloriosa e Frana Revoluo Francesa) ao longo dos sculos XVII e XVIII, e
luta pela independncia dos Estados Unidos da Amrica. Esta doutrina defendia uma
ampla liberdade individual, a democracia representativa com separao e
independncia entre os poderes executivo, legislativo e judicirio, o direito

3
propriedade e a livre iniciativa2. Aps essas grandes revolues burguesas, o
indivduo passou a ser considerado como uma pessoa detentora de direitos e no
mais como mero sdito.

A concepo Liberal de Estado, que iniciou no final do sculo XVIII, esteve

presente principalmente no sculo XIX, e estendeu-se at meados do sculo XX,
trouxe uma idia de no interveno, ou seja, a atividade do Estado era restrita, com
poderes limitados. A finalidade principal era a garantia de direitos individuais, j que
durante o Absolutismo o abuso de poder pelo monarca impedia a plena
concretizao desses direitos. A idia era que o direito passasse a ter um perfil
repressivo, coagindo as atitudes dos cidados, para assegurar o livre
desenvolvimento das pretenses individuais.

No liberalismo exaltava-se o individualismo, considerando que os interesses

individuais livremente desenvolvidos seriam harmonizados por uma mo-invisvel
terminologia de Adam Smith e resultariam no bem-estar coletivo. A apologia do
interesse individual e a rejeio da interveno estatal na economia transformar-se-
iam nas teses bsicas desse sistema. A livre concorrncia passou a ser considerada
ingrediente essencial para uma economia eficiente3.

Portanto, o argumento da mo-invisvel e a f na natureza automtica e

auto-regulvel do mercado demonstravam que as principais funes do Estado
deveriam ser fazer cumprir os contratos e defender os poderes e privilgios da
propriedade privada4.

Esta doutrina foi um campo frtil para que o voluntarismo jurdico

florescesse. O individualismo prosperava, havendo sido proclamada a liberdade e a
igualdade poltica dos homens. Para que fosse possvel o apogeu do liberalismo

2
SANDRONI, Paulo. Novssimo dicionrio de economia. So Paulo: Best Seller, 2000, p. 347.
3
Ibidem, p. 566.
4
HUNT, E. K. Histria do pensamento econmico: uma perspectiva crtica traduo de Jos
Ricardo Brando de Azevedo. Rio de Janeiro: Campus, 1982, p. 426.

4
econmico, fundado na livre iniciativa e na no interveno do Estado na economia,
o homem procurou defender tambm a plenitude da liberdade jurdica5.

Com o sistema filosfico vigente no sculo XVIII, em especial atravs das

idias de Kant, a vontade predominou como pressuposto do pensamento liberal.
Para Kant, a liberdade estava indistintamente ligada noo de autonomia. Norberto
Bobbio, demonstrando o que Kant entendia por autonomia, diz que por autonomia
da vontade entende-se a faculdade de dar leis si mesmo6.

Assim, a vontade dos contratantes tornava-se a fora criadora da relao

jurdica obrigacional7, ou seja, a vontade, e unicamente ela, dava eficcia s
convenes das partes. Com isso, surgiu o princpio do pacta sunt servanda (os
pactos devem ser cumpridos), firmando-se a obrigatoriedade das convenes,
equiparando-as prpria lei. A vontade, portanto, tiraria de si mesma a sua fora
vinculante8.

Essas idias foram fundamentais para que o liberalismo econmico

engrenasse, dando segurana jurdica s convenes, e fazendo com que a
economia no sofresse entraves. A doutrina da autonomia da vontade era o reflexo
de uma grande modificao das estruturas social, econmica e poltica.

Ento, a pessoa passou a ser reconhecida na sua forma mais individualista,

quer dizer, o homem passou a ser encarado como um ser totalmente livre. A
estrutura econmica, por sua vez, o mercado liberal, inspirado no brocardo laissez
faire, laissez passer, propiciava sociedade total liberdade de realizar seus
negcios. A estrutura poltica, por fim, com o liberalismo poltico, fazia os homens
iguais e livres, formando a sociedade por livre consentimento9.

5
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil: contratos. 11. Ed. rev. e atual. por
Regis Fichtner. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 27.
6
BOBBIO, Norberto. Direito e Estado no pensamento de Emanuel Kant traduo de Alfredo
Fait. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1997, p. 62.
7
THEODORO JNIOR, Humberto. O contrato e seus princpios. Rio de Janeiro: AIDE Editora,
2001, p. 16.
8
BECKER, Anelise. Teoria geral da leso nos contratos. So Paulo: Saraiva, 2000, p.20.
9
ARIAS, Jos. Contratos Civiles: Teora y prctica. Buenos Aires: Compaia Argentina de
Editores, 1939, p. 66.

5
 Neste sistema, no havia espao para a justia substancial das operaes
econmicas realizadas na forma do contrato, tendo em vista que a justia estava no
fato de que o contrato corresponderia vontade livre das partes. E estas eram iguais
juridicamente para contratar10.

Gradualmente, a concepo de Estado foi se modificando, tornando-se

social. A finalidade do Estado Social a de garantir o desenvolvimento da pessoa
humana, realizando intervenes que impliquem diretamente uma alterao na
situao da comunidade, visando a igualdade, uma sociedade justa, atravs do
asseguramento jurdico de condies mnimas de vida para os cidados.

Ento, aps o imprio do pensamento liberal e a primazia da autonomia da

vontade, aos poucos se foi percebendo que os ideais de liberdade e igualdade
jurdicas no se equivaliam no ponto de vista econmico, ou seja, observou-se que
haviam graves desequilbrios de fato. Assim, foi imperativa a interveno do estado,
em especial do legislativo, para equilibrar as diferenas existentes entre os
indivduos11.

Aps as Grandes Guerras, houve uma forte tendncia de socializao. O

exerccio dos direitos e deveres passou a ter uma funo social, sem desviarem-se
dos fins econmicos e sociais que tem em vista o ordenamento jurdico12. O contrato
no mais diz respeito somente s partes, mas, em maior ou menor medida e
conforme os interesses em jogo, despertando direitos para terceiros13.

Importante ressaltar que o contrato um instituto jurdico que possibilita a

circulao de riquezas, sendo fundamental para o desenvolvimento econmico da
sociedade. A transformao da concepo liberal do direito contratual, para a da

10
ROPPO, Enzo. O contrato traduzido por Ana Coimbra e M. Janurio C. Gomes. Coimbra:
Livraria Almedina, 1988, p. 35.
11
SANTOS, Antonio Jeov. Funo social do contrato. 2. Ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2004, p.
116.
12
Ibidem, p. 117.
13
MATTIETTO, Leonardo. A funo social do contrato em uma perspectiva jurisprudencial (notas a
partir do Recurso Especial n 444.716-BA). Revista Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro,
vol.24, p.107-112, out./dez. de 2005, p. 112.

6
funo social do contrato, que impe limites s partes nas suas convenes,
relativiza a liberdade contratual, mas sem acabar com ela. Quer dizer, h livre
iniciativa, h autonomia das partes para contratar, mas os contratos devem ser
realizados de acordo com sua funo social.

A partir da, a simples declarao de vontade no era mais suficiente para

dar eficcia s normas jurdicas. A norma jurdica, para ser completa, deve ter
suporte ftico (previso de um acontecimento) e preceito (efeito jurdico do
acontecimento). Quando o acontecimento abstrato previsto na norma torna-se
concreto no mundo real, h o fenmeno da juridicizao, e a norma fica apta a
produzir efeitos.

A manifestao da vontade, ento, apenas um elemento do suporte ftico,

no tendo aptido para, por si s, gerar efeitos jurdicos. Segundo Marcos Bernardes
de Mello, a exteriorizao consciente de vontade somente poder gerar um negcio
jurdico se, estando prevista como suporte ftico de uma norma jurdica, recebe sua
incidncia 14.

O negcio jurdico, numa perspectiva abstrata, passou a ser visto como

categoria. O negcio jurdico a hiptese de fato jurdico consistente em uma
manifestao de vontade cercada de circunstncias negociais que fazem com que
socialmente essa manifestao seja vista como dirigida produo de efeitos
jurdicos. Assim, negcio jurdico a hiptese normativa consistente em declarao
de vontade. Depois, esta declarao o direito atribui os efeitos que foram
manifestados como queridos, observando-se os pressupostos de existncia, validade
e eficcia impostos pela norma jurdica que sobre ele incide15.

A atual autonomia privada, traduo jurdica da livre iniciativa do sistema

poltico-econmico que est vigente no momento histrico que estamos, faz com que
seja necessria a tutela da confiana dos agentes presentes no mercado,

14
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do fato jurdico: plano da existncia. 12. Ed. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 166.
15
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia. So Paulo:
Saraiva, 2002, p. 16.

7
proporcionando estabilidade nos contratos celebrados, a fim de maximizar a
circulao de riquezas16.

Entretanto, essa estabilidade visada pelo sistema no pode prevalecer

quando haja grave desequilbrio entre os direitos e obrigaes das partes, devido a
certas causas, como a situao de necessidade ou inexperincia da outra parte
(leso) ou como a destruio, devida a fatores supervenientes e imprevisveis, da
relao de equivalncia entre a prestao de cada contratante (onerosidade
excessiva)17.

A funo social do contrato, ento, conforme ressalta Luiz Guilherme

Loureiro, velar pela eqitativa distribuio de riquezas, de forma a assegurar que o
patrimnio inicial das partes, por ocasio da celebrao da avena, no seja afetado
de forma desproporcional por fora do cumprimento do contrato. O contrato, conclui
o autor, no deve representar fonte de enriquecimento sem causa ou violar as
noes de eqidade. Portanto, observa-se que a funo social do contrato, exigida
pelo legislador, pretende garantir o equilbrio dos contratos e preservar o interesse
social quando em confronto com o particular, mas sem excluir a autonomia privada18.

2.2. OS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO CONTRATUAL

2.2.1. BOA-F OBJETIVA

As partes de uma relao contratual devem manifestar sua vontade de

forma autntica e clara, sem utilizar-se de subterfgios ou intenes outras que no
expressas no contrato. Assim, a segurana das relaes contratuais depende da

16
NORONHA, Fernando. O direito dos contratos e seus princpios fundamentais: autonomia
privada, boa-f, justia contratual. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 82.
17
Ibidem, p. 82.
18
LOUREIRO, Luiz Guilherme. Teoria geral dos contratos no novo cdigo civil. So Paulo:
Editora Mtodo, 2002, p. 52 e 53.

8
boa-f, ou seja, da lealdade, da confiana recproca das partes. Portanto, deve haver
entre os contratantes um mnimo de credibilidade19.

A boa-f objetiva consiste em uma regra de comportamento, de fundo tico

e exigibilidade jurdica20. So padres de conduta socialmente recomendados,
devendo os contratantes, tanto nas negociaes como na execuo do contrato,
mtuo respeito quanto aos direitos da outra parte21.

A boa-f objetiva uma clusula geral no novo Cdigo Civil, que instituiu um
sistema jurdico civil aberto. Essas clusulas so normas jurdicas redigidas com o
emprego de conceitos vagos para que os exatos limites de seu mbito de incidncia
sejam definidos no caso concreto pelos juzes22.

Judith Martins-Costa, autoridade no assunto, explica a funo das clusulas

gerais:

[...] que as clusulas gerais constituem o meio legislativamente hbil para

permitir o ingresso, no ordenamento jurdico, de princpios valorativos,
expressos ou ainda inexpressos legislativamente, de standards, mximas
de conduta, arqutipos exemplares de comportamento, das normativas
constitucionais e de diretivas econmicas, sociais e polticas, viabilizando a
23
sua sistematizao no ordenamento jurdico .

A boa-f objetiva se traduz em trs comandos no atual Cdigo Civil, cada

um correspondendo a uma finalidade deste princpio24. O primeiro comando a
funo interpretativa da boa-f. Esta funo desdobra-se em duas finalidades: a
primeira serve para fixar as diretrizes hermenuticas da eticidade e da socialidade25 -
havendo dvidas pelo magistrado na interpretao de clusulas contratuais, ele
dever interpret-las de acordo com a boa-f, utilizando-se de um critrio objetivo ;

19
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. 3. Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 32.
20
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de direito civil, volume 4,
tomo 1, Teoria geral dos contratos. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 73.
21
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil, volume 3. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 34.
22
Ibidem, p. 30 a 32.
23
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. 1. Ed. 2 tiragem. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2000, p. 274.
24
NORONHA. Ob. cit., p. 151.
25
REALE, Miguel. Apud GAGLIANO; PAMPLONA FILHO. Ob. cit., p. 79.

9
e a segunda serve para orientar o magistrado quando houver lacunas, devendo ele
observar a inteno e os propsitos dos contratantes de acordo com a boa-f26.

A segunda funo da boa-f a funo criadora de deveres anexos

(lealdade, confiana, assistncia, informao etc.), ou funo integrativa. A relao
obrigacional passa a ser complexa, ou seja, os direitos e deveres das partes no so
mais apenas, para cada uma, realizar a prestao estipulada no contrato. Essa
funo da boa-f ainda impe a observncia de deveres de conduta anexos ou
laterais na relao obrigacional27.

Estes deveres anexos, que se dirigem ambas as partes do contrato, no

esto diretamente ligados ao cumprimento da obrigao, pois tm uma funo
auxiliar da realizao positiva do fim contratual e de proteo pessoa e aos bens
da outra parte28.

A terceira funo da boa-f a funo de controle, ou funo delimitadora

do exerccio de direitos subjetivos. As partes no podem exceder os limites impostos
pela boa-f, seno estar-se-ia cometendo um ato ilcito, por abuso de direito (art. 187
do Cdigo Civil). Com essa funo visa-se evitar o exerccio abusivo dos direitos
subjetivos, pois, com a funo social do contrato, no h mais lugar para a tirania
dos direitos29. Se por um lado temos a autonomia privada, pela qual os particulares
tm ampla margem de discricionariedade para contratar, por outro temos que os
direitos tm uma funo social, havendo para cada direito um modo normal de
exerccio deste direito, no se podendo exceder os limites impostos pela boa-f30.

Importante ressaltar que a boa-f deve estar presente em todas as fases do

contrato, tanto na celebrao, quanto no cumprimento, e at aps a sua extino. Na
fase da celebrao, necessrio que as partes expressem de forma clara e objetiva
seus interesses. Na etapa do cumprimento do contrato, por sua vez, a boa-f exige a
concreta realizao da regulao de interesses perseguida pelas partes. Por fim,

26
GAGLIANO; PAMPLONA FILHO. Ob. cit., p. 79.
27
NORONHA. Ob. cit., p. 157.
28
MARTINS-COSTA. Ob. cit., p. 439 e 440.
29
GAGLIANO; PAMPLONA FILHO. Ob. cit., p. 86.
30
NORONHA. Ob. cit., p. 167 e 169.

10
aps a extino do contrato, apesar deste j no mais existir, h a responsabilidade
ps-contratual, devendo as partes ser honestas entre si, no podendo, por exemplo,
contar segredos uma da outra31.

2.2.2. JUSTIA CONTRATUAL

A idia de justia comutativa surgiu h mais de dois mil anos, com

Aristteles (384 322 a.C.), que nos trouxe a idia de justia como virtude. Virtude
esta que se traduz pelo justo meio. A virtude da justia estaria, ento, numa situao
em meio a dois extremos eqidistantes com relao posio mediana, um por
excesso e outro pela falta32. A justia se relaciona com o meio termo; a injustia, com
os extremos33.

Aristteles dividia a justia em geral e particular. A justia particular divide-se

em distributiva e comutativa. Esta ltima a que interessa ao presente estudo, pois
desempenha uma funo corretiva nas relaes entre as pessoas, ou seja,
manifesta-se nas relaes privadas. A justia nessas relaes uma espcie de
igualdade, e a injustia uma espcie de desigualdade, numa proporo aritmtica34.

A justia comutativa aquela que se estabelece entre as pessoas que esto

em posio de paridade e abrange duas categorias diversas: a responsabilidade civil
e a justia contratual. esta que ser nosso objeto neste momento. A justia
contratual a relao de equivalncia que se estabelece nas relaes de troca, de
forma que nenhuma das partes d mais nem menos do valor que recebeu35.

A justia comutativa, traduzida pelo princpio do equilbrio das prestaes ou

princpio do equilbrio econmico do contrato, constitui expresso do princpio da
31
LOUREIRO. Ob. cit., p. 70 a 76.
32
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca; ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito.
3. Ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 93.
33
ARISTTELES. tica a Nicmacos, Livro V Trad. Braslia: Editora da Universidade de
Braslia, 1985, p. 101.
34
Ibidem, p. 97.
35
NORONHA. Ob. cit., p. 214.

11
igualdade substancial, consagrado pelo art. 3, III, da Constituio Federal. Com
efeito, so vedadas as prestaes contratuais que expressem um desequilbrio real e
injustificvel entre as vantagens obtidas por um e por outro dos contratantes. Assim,
o contrato no deve servir de instrumento para que, as prestaes em favor de um
contratante lhe acarretem um lucro exagerado em detrimento do outro contratante36.

Com a funo social do contrato e com o ressurgimento do princpio da

justia contratual, a igualdade formal tornou-se insuficiente, passando-se a
assegurar, nos contratos de intercmbio de bens e servios, efetivo equilbrio entre
direitos e obrigaes de cada uma. Em razo disso, os benefcios de cada parte
devem contrabalanar-se, de forma adequada, isto , ser aproximadamente
equivalentes37.

Paulo Luiz Netto Lbo, citado por Pablo Gagliano, desenvolve um raciocnio
magistral sobre a equivalncia material:

[...] O princpio da equivalncia material busca realizar e preservar o

equilbrio real de direitos e deveres no contrato, antes, durante e aps a
sua execuo, para harmonizao dos interesses. Esse princpio preserva
a equao e o justo equilbrio contratual, seja para manter a
proporcionalidade inicial dos direitos e obrigaes, seja para corrigir os
desequilbrios supervenientes, pouco importando que as mudanas de
circunstncias pudessem ser previsveis. O que interessa no mais a
exigncia cega de cumprimento do contrato, da forma como foi celebrado,
mas se sua execuo no acarreta vantagem excessiva para uma das
partes ou desvantagem excessiva para outra, afervel objetivamente,
segundo as regras de experincia ordinria. O princpio clssico pacta sunt
servanda passou a ser entendido no sentido de que o contrato obriga as
partes contratantes nos limites do equilbrio dos direitos e deveres entre
38
elas .

Portanto, institutos como a leso e a onerosidade excessiva visam

resguardar essa equivalncia material entre as prestaes das partes, e, em ltimo
plano, a funo social do contrato39. Nas palavras de Antnio Junqueira de Azevedo,

36
NEGREIROS, Teresa. Teoria do contrato: novos paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, 2002,
p. 159.
37
NORONHA. Ob. cit, p. 221.
38
LBO, Paulo Luiz Netto. Apud GAGLIANO; PAMPLONA FILHO. Ob. cit., p. 68.
39
GAGLIANO; PAMPLONA FILHO. Ob. cit., p. 70.

12
o princpio do equilbrio econmico do contrato leva admisso, especialmente, de
duas figuras, a leso e a excessiva onerosidade40.

2.2.3. PROIBIO DO LOCUPLETAMENTO SEM CAUSA

Observamos nos itens acima que uma das diretrizes bsicas do novo
Cdigo Civil a socialidade, que decorre dos princpios constitucionais da dignidade
da pessoa humana, da justia social etc. Assim, o enriquecimento sem causa
tambm uma clusula geral da nova lei civil, assim como a boa-f, entre outras. No
item imediatamente anterior a este, observamos o princpio do equilbrio material do
contrato, que est intimamente ligado ao princpio que probe o enriquecimento sem
causa. Observaremos aqui o enriquecimento sem causa apenas como mais um
princpio norteador da atual socializao do direito contratual.

Podemos observar a atuao do princpio que obsta o enriquecimento sem

causa em dois institutos do novo Cdigo Civil: a leso e a reviso ou resoluo do
contrato por onerosidade excessiva. Com relao leso, quando algum abusa do
estado pessoal de outra pessoa e exige desta uma prestao desproporcional,
acaba tendo um enriquecimento injusto. Com relao onerosidade excessiva, por
seu turno, no justo que uma das partes tenha seu patrimnio acrescido por
circunstncias extraordinrias vontade das partes41.

40
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Apud NEGREIROS. Ob. cit., p. 157.
41
NANNI, Giovanni Ettore. Enriquecimento sem causa. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 373, 375 e
378.

13
3. LESO E ONEROSIDADE EXCESSIVA

3.1. TEORIA DA LESO

O art. 157 do Cdigo Civil reza: Ocorre a leso quando uma pessoa, sob
premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente
desproporcional ao valor da prestao oposta. O pargrafo primeiro deste artigo
dispe que a desproporo deve ser observada no momento em que foi celebrado o
negcio, enquanto o pargrafo segundo afasta a incidncia da leso se a parte
favorecida oferecer suplemento suficiente ou concordar com a reduo do proveito42.

A lei exige a presena de dois requisitos para a caracterizao da leso: um

objetivo e um subjetivo. O primeiro refere-se prestao manifestamente
desproporcional ao valor da prestao oposta. Ana Luiza Maia Nevares leciona que
a lei brasileira adotou um conceito aberto, sem determinar uma tarifa especfica na
lei, permitindo que a desproporcionalidade das prestaes seja analisada caso a
caso, apurando-se a justia contratual daquela situao concreta43.

O elemento objetivo da leso a vantagem patrimonial evidentemente

desproporcional e sem justificao, conforme nos ensina Luiz Guilherme Loureiro.
Para que seja aplicada a leso, a desproporo deve ser induvidosa e exagerada,
sem ter necessidade de um processo de indagao ou de comparao de valores44.
A leso est embasada na justia comutativa, tendo como fim uma relao de
equivalncia nas relaes de troca atravs da igualdade aritmtica.

Importante frisar que a desproporo entre as prestaes deve ser

concomitante formao do contrato, conforme quer o 1 do art. 157 do Cdigo

42
BRASIL. Cdigo Civil. Obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com a colaborao de Antnio
Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes. 54. Ed. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 45.
43
TEPEDINO, Gustavo (coord.). A parte geral do novo Cdigo Civil: estudos na perspectiva
civil-constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 284.
44
LOUREIRO. Ob. cit., p. 226.

14
Civil. Assim, este dispositivo exige que tal discrepncia esteja caracterizada no
momento da celebrao do negcio jurdico. Por isso que deve-se apreciar a leso
segundo os valores vigentes ao tempo da celebrao do negcio45.

O segundo requisito refere-se s condies de necessidade do contratante

lesado, a premente necessidade e a inexperincia. A premente necessidade do
contratante lesado, que caracteriza uma situao extrema, impondo ao necessitado
a inevitvel celebrao do negcio prejudicial. O mestre Caio Mrio da Silva Pereira
preleciona que:

[...] Ainda que o lesado disponha de fortuna, a necessidade se configura na

impossibilidade de evitar o contrato. Um indivduo pode ser milionrio. Mas,
se num momento dado ele precisa de dinheiro contado urgente e
insubstituvel, e para isso dispe de um imvel a baixo preo, a
46
necessidade que o leva a alien-lo compe a figura da leso .

A inexperincia do lesado, por sua vez, o estado que compreende as

hipteses daqueles que atuam com falta dos conhecimentos que se adquirem com o
uso e com a prtica. Aparentemente a inexperincia igual ao erro, mas no . A
inexperincia aproveitada pelo contratante mais conhecedor do ofcio. Excelente
exemplo seria na venda de um computador com configurao bastante ultrapassada
a um campons por um preo exorbitante47. Logo, observa-se que a inexperincia
est na falta de conhecimentos relativos natureza daquilo que se realiza.

Frise-se, por necessrio, que o aproveitamento pelo contratante beneficiado

da situao de inferioridade do outro contratante no se encontra no suporte ftico
do art. 157 do Cdigo Civil. A necessidade ou inexperincia da parte lesada no
precisam ser conhecidas da parte beneficiada, sendo dispensada a verificao do
dolo ou da m-f. O que ocorre na leso , na verdade, a conscincia que uma parte
tem de que est realizando um negcio atravs do qual auferir um lucro anormal48.

45
TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Heloisa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de (coord.).
Cdigo Civil interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar,
2004, p. 295.
46
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Leso nos contratos. 7. Ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p.
165.
47
LOUREIRO. Ob. cit., p. 228.
48
TEPEDINO; BARBOZA; MORAES (coord.). Ob. cit., p. 295 e 296.

15
 Com isso, nota-se que o ordenamento jurdico quer situaes objetivamente
mais paritrias, ainda que uma das partes desconhea o estado de inferioridade do
outro contratante49. Ademais, se tornaria muito difcil afastar a leso do dolo ou da
coao e no seria razovel sustentar que algum se aproveite de outrem que no
se encontre em estado de inferioridade. Portanto, constatadas a desproporo entre
as prestaes e a situao de inferioridade, deve-se presumir o aproveitamento50.

O Ministro Moreira Alves, autor da parte geral do anteprojeto do Cdigo

Civil, faz as seguintes consideraes respeito do aproveitamento ou no pela parte
beneficiada:

[...] O projeto no se preocupa em punir a atitude maliciosa do favorecido...

mas sim, em proteger o lesado, tanto que, ao contrrio do que ocorre com o
estado de perigo em que o beneficirio tem de conhec-lo, na leso o
prprio conhecimento indiferente para que ela se configure. Mais adiante
completa: A leso ocorre quando h usura real... Ademais, na leso no
preciso que a outra parte saiba da necessidade ou inexperincia; a leso
51
objetiva .

Com relao natureza jurdica da leso, esta no tem natureza de vcio de

consentimento. H a chamada corrente subjetivista que configura a leso como vcio
de consentimento, defendendo a tese de que a vontade declarada no corresponde
vontade real. No haveria, assim, necessidade de se ter a leso, como uma causa
suplementar de anulabilidade, pois seria suficiente para o lesado alegar erro, dolo ou
coao52.

Isto porque a anulabilidade do ato negocial lesionrio no deriva de uma

desconformidade entre a vontade real e a declarada. Conforme leciona Caio Mrio, a
leso um defeito no negcio jurdico53. Note-se que se, por exemplo, algum
premido por sria necessidade ou por inexperincia age e lesado, este algum
projeta seu animus, mas o defeito est na formao da vontade, no na declarao

49
SILVA, Luis Renato Ferreira da. SARLET, Ingo Wolfgang (coord.). O novo Cdigo Civil e a
Constituio. 2. Ed. rev. e ampl. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 166.
50
BECKER. Ob. cit., p. 119.
51
ALVES, Jos Carlos Moreira. A parte geral do projeto de Cdigo Civil brasileiro. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 149 a 152.
52
MAZEAUD ET MAZEAUD. Apud NADER, Paulo. Curso de direito civil, volume 3: contratos.
Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 507.
53
PEREIRA. Leso nos contratos. Ob. cit., p. 196.

16
da vontade54. A causa da anulabilidade do ato quando houver leso decorre, ento,
da injustia contratual, e no da vontade viciada do contratante lesado55.

Por fim, o negcio jurdico no ser anulado por causa da leso se for
oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo
do proveito, conforme o 2 do art. 157 do Cdigo Civil. No ocorrendo o
suplemento idneo ou a reduo do proveito, a sano ser a anulabilidade do ato
negocial56.

Observando-se literalmente o referido pargrafo, conclui-se que a lei atribui

somente ao beneficirio do negcio a faculdade de evitar a sua anulao, mediante
suplemento ou reduo do preo. Assim, a reviso seria uma faculdade exclusiva do
ru, cabendo ao autor apenas a ao de anulao. Entretanto, tendo em vista o
princpio geral de direito, quem pode o mais pode o menos, no seria infundado o
pleito do autor pedindo a reduo do preo a fim de eliminar a leso nele contida57.

A leso, como ato jurdico anulvel que (art. 171, II, do Cdigo Civil), gera
efeitos jurdicos desde logo, perdurando estes at que seja desconstitudo por uma
sentena ou tornando-se definitivo se decorrido o prazo prescricional sem que a
ao de anulao seja proposta58. Entretanto, quando desconstitudo o ato por leso,
desconstituem-se os efeitos que ele produziu, quer dizer, a desconstituio tem
efeitos ex tunc, devendo as partes voltar ao estado anterior ao ato59.

54
NADER, Paulo. Curso de direito civil, volume 1: parte geral. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p.
507.
55
FRANTZ, Laura Coradini. Cadernos do programa de ps-graduao em direito da UFRGS,
nmero 2, setembro de 2004 A reviso do contrato: a leso como quebra do sinalagma
gentico. Porto Alegre: PPGDir./UFRGS, 2004, p. 59.
56
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, volume 1, Teoria geral do direito civil.
20. Ed. rev. e aum. de acordo com o novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 403.
57
THEODORO JNIOR, Humberto. Apud TEPEDINO; BARBOZA; MORAES (coord.). Ob. cit., p.
296.
58
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do fato jurdico: plano da validade. So Paulo: Saraiva,
1995, p. 185 e 186.
59
Idem. Teoria do fato jurdico: plano da eficcia 1 parte. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 54.

17
3.2. TEORIA DA ONEROSIDADE EXCESSIVA

A onerosidade excessiva o evento que torna bastante dificultoso o

adimplemento da obrigao por uma das partes, proveniente de acontecimentos
extraordinrios ou imprevisveis, impondo manifesta desproporcionalidade entre
prestao e contraprestao, trazendo um dano significativo para uma parte e
conseqente vantagem excessiva para a outra, em detrimento daquela, a
comprometer, com isso, a execuo eqitativa do contrato60.

O art. 478 do Cdigo Civil reza: Nos contratos de execuo continuada ou

diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com
extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e
imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato61.

A onerosidade excessiva tem como requisitos: a) vigncia de um contrato de

execuo continuada ou diferida; b) supervenincia de circunstncia imprevisvel e
extraordinria; c) alterao radical das condies econmicas objetivas no momento
da execuo, em confronto com o ambiente objetivo no momento da celebrao; d)
onerosidade excessiva para um dos contratantes e benefcio exagerado para o
outro; e) nexo de causalidade entre o evento superveniente e a conseqente
excessiva onerosidade62.

Em primeiro lugar, deve-se estar diante de um contrato de prazo ou de

durao, pois a supervenincia de uma circunstncia extraordinria e imprevista, que
torne a prestao de uma das partes excessivamente onerosa, beneficiando a outra
parte, deve ocorrer nos contratos de prazo (execuo diferida), no momento entre a
celebrao do negcio e o prazo do cumprimento, ou, nos contratos de durao
(execuo continuada), durante o cumprimento do contrato.
60
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: direito das obrigaes, volume 5,
2 parte. 34. Ed. rev. e atual. por Carlos Alberto Dabus Maluf e Regina Beatriz Tavares da Silva.
So Paulo: Saraiva, 2003, p. 81.
61
BRASIL. Ob. cit., p. 105.
62
PEREIRA. Instituies de direito civil: contratos. Ob. cit., p.166. GONALVES, Carlos
Roberto. Direito civil brasileiro, volume 3: contratos e atos unilaterais. So Paulo: Saraiva,
2004, p. 175.

18
 Cabe lembrar que o devedor no pode estar em mora para alegar a
onerosidade excessiva se essa mora no tiver ocorrido justamente pela incidncia de
uma circunstncia extraordinria e imprevista, que torne a prestao de uma das
partes excessivamente onerosa, beneficiando a outra parte. Contudo, se, por acaso,
a circunstncia tiver ocorrido antes ou algum dos contratantes souber da possvel
ocorrncia dela, o enfoque deslocar-se- para os vcios de consentimento63.

Em segundo lugar, para que se opere a resoluo por onerosidade

excessiva, necessita-se de duas condies: uma externa (circunstncias que
determinam o agravamento econmico da prestao e o conseqente desequilbrio
de valor com a contraprestao) e outra interna (substncia do negcio, ou seja, a
medida do agravamento e do desequilbrio)64.

A condio externa trata da supervenincia de acontecimentos

extraordinrios e imprevisveis que desequilibrem manifestamente o valor das
prestaes pactuadas. Se essas circunstncias estiverem de acordo com o curso
ordinrio dos acontecimentos e podiam, por isso, ter sido previstas quando da
concluso do negcio, no h razo para tutelar o contraente que no se utilizou da
prudncia necessria para contratar. Assim, justo que o risco das circunstncias
ordinrias seja suportado pelos contratantes. Portanto, a lei apenas protege contra
os riscos totalmente anmalos, os quais fogem razovel possibilidade de previso
e controle pelos contratantes65.

Ademais, frise-se, por necessrio, que os acontecimentos extraordinrios e

imprevisveis que desequilibrem manifestamente o valor das prestaes devem ter
carter geral, ou seja, manifestando-se no apenas na esfera individual de um
contratante, mas sim em todo um mercado ou um setor de relaes66.

63
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos
contratos. 5. Ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 498 e 499.
64
ROPPO. Ob. cit., p. 261.
65
Ibidem, p. 261 e 262.
66
Ibidem, p. 262.

19
 A condio interna trata da medida do agravamento e do desequilbrio das
prestaes. O desequilbrio entre prestao e contraprestao deve superar a
medida que corresponde s normais oscilaes de marcado dos valores trocados.
Assim, permanecendo dentro delas as partes no podero ser libertadas de seus
compromissos, pois poderiam ter previsto e se prevenido67.

Portanto, o contrato s ser resolvel quando a onerosidade excessiva

exceder a lea normal do contrato, j que os contratantes tm a seu encargo, nas
palavras de Enzo Roppo, os riscos tipicamente conexos com a operao, que so
os riscos que se inserem no andamento ordinrio do dado mercado68.

Em terceiro lugar, tem-se o requisito da onerosidade excessiva para um dos

contratantes e o benefcio exagerado para o outro. Entretanto, este requisito no
est corretamente posto. Os fatos modificativos incidem, muitas vezes, sobre as
duas partes, e sem que disto decorra extrema vantagem para a outra parte. Logo, a
onerosidade excessiva existe sempre que o efeito do fato novo pesar demais sobre
um, pouco importando que disso decorra ou no vantagem para o outro69.

Portanto, aos intrpretes do art. 478 ficar a misso de utilizar-se de uma

hermenutica que mantenha o contedo de justia da indico do artigo, admitindo a
extrema vantagem apenas como um elemento acidental da alterao das
circunstncias de fato, que, quando no ocorrerem, jamais poderiam impedir a
aplicao deste instituto para rever contratos com excessiva onerosidade70.

Segundo o art. 479 do Cdigo Civil, o ru poder oferecer-se a modificar

eqitativamente as condies do contrato para evitar a resoluo do contrato71.
Apesar desse dispositivo, observando a mesma lgica que foi utilizada quando se
analisou o instituto da leso, a reviso no uma faculdade exclusiva do ru,

67
ROPPO. Ob. cit., p. 262.
68
Ibidem, p. 262.
69
AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Extino dos contratos por incumprimento do devedor.
Rio de Janeiro: AIDE Editora, 2003, p. 152.
70
RODRIGUES JUNIOR, Otavio Luiz. Reviso judicial dos contratos: autonomia da vontade e
teoria da impreviso. So Paulo: Atlas, 2002, p. 125.
71
BRASIL. Ob. cit., p. 105.

20
podendo o autor propor ao de reviso, e no apenas de resciso, como quer o art.
478.

Quando ocorrer a extino do contrato se der em virtude de alterao das

circunstncias supervenientes, sem que a contraparte tenha praticado ato pela qual
responda caso da resoluo por onerosidade excessiva , haver extino do
contrato sem indenizao. Ademais, vale frisar que, se estivermos diante de um
contrato de execuo diferida, o efeito da resoluo ser ex tunc, sendo as partes
recolocadas na posio existente ao tempo da celebrao do contrato; se, porm,
estivermos diante de um contrato de execuo continuada, o efeito da resoluo
ser ex nunc, pois atingir o contrato apenas na sua durao para o futuro,
mantendo-se ntegras as prestaes recprocas j cumpridas72.

3.3. FUNDAMENTOS DA LESO E DA ONEROSIDADE EXCESSIVA

A leso e a onerosidade excessiva tm como fundamentos a funo social

do contrato, a justia comutativa, a proibio do enriquecimento sem causa e a boa-
f objetiva, institutos que foram analisados no primeiro captulo do presente trabalho.
Mas cabe uma breve meno a eles aqui, onde estamos tratando especialmente da
leso e da onerosidade excessiva.

Renato Jos de Moraes relaciona a justia comutativa de Aristteles com a

leso e com a impreviso (entre ns, onerosidade excessiva):

[...] Com base no conceito aristotlico de justo comutativo nos sinalagmas,

a doutrina construiu a teoria de que, nos contratos, haveria um sinalagma
gentico e outro funcional. O primeiro referente igualdade que deve haver
ao formar-se o contrato, ou seja, em sua gnese. J o sinalagma funcional
refere-se igualdade durante a execuo do contrato, isto , quando este
est exercendo a sua funo. Portanto, o sinalagma funcional dinmico,
adaptando-se s mudanas que podem sobrevir ao executar-se o
contrato... Para a concepo aristotlica, o sinalagma deve ser considerado
dentro do justo corretivo, que aquele apto a restabelecer a retido nas
trocas de bens entre os indivduos. Portanto, o sinalagma pode e deve ser

72
AGUIAR JNIOR. Ob. cit., p. 63 e 64.

21
 refeito, caso as prestaes tenham se tornado demasiado desequilibradas,
73
com o rompimento da igualdade aritmtica que deve haver entre elas .

O negcio jurdico que ocorre em conseqncia da inferioridade de uma das

partes, por premente necessidade ou inexperincia, fazendo com que a outra
obtenha uma vantagem manifestamente desproporcional indevida, traduz-se pelo
enriquecimento injusto de um em detrimento de outro. Alm disso, o enriquecimento
sem causa, entendido como princpio, tambm serve de esteio reviso ou
resoluo dos contratos por onerosidade excessiva, visto que ilcita a vantagem
obtida indevidamente, alm das propores pactuadas entre as partes, cujas bases
econmicas foram alteradas ao longo do tempo74.

Por fim, observa-se que a funo de controle da boa-f objetiva, na parte em

que tutela o exerccio desequilibrado de direitos (exerccio abusivo de direitos),
impede que certas pretenses sejam tuteladas, em especial quando houver
manifesta desproporo entre o interesse perseguido pela parte e aquele da
contraparte que lesado, ou seja, quando for manifesta a desproporo entre as
vantagens auferidas pelo titular do direito e os sacrifcios infligidos outra parte75.

4. CONTRATOS ALEATRIOS E A POSSIBILIDADE DE INVOCAR LESO E

ONEROSIDADE EXCESSIVA

4.1. CONTRATOS ALEATRIOS

O magistral Carvalho Santos, utilizando-se dos ensinamentos do francs

Paul Pont, esclarece-nos a origem e a finalidade dos contratos aleatrios:

[...] O homem, nas suas numerosas relaes de interesses com os outros

homens, no se atm aos fatos certos, aos objetos que ele percebe e dos

73
MORAES, Renato Jos de. Clusula rebus sic stantibus. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 270 e
271.
74
NANNI. Ob. cit., p. 377 e 379.
75
NORONHA. Ob. cit., p. 174.

22
 quais possvel apreciar imediatamente o valor e a importncia. Lana
mais longe suas vistas e suas convenincias: procura penetrar no futuro e,
calculando as probabilidades e as chances, tomando por base os fatos
verificados que lhe so presentes e a ordem natural das coisas, funda
sobre estes dados as esperanas de ganho, ou procura descartar-se, por
meio de um pequeno sacrifcio atual, dos golpes de azar que lhe poderiam
ferir mais tarde; em suma, ele tenta a fortuna ou procura corrigir-lhe os
defeitos. assim que contando, de alguma sorte, com o futuro, o homem
transforma em realidade o que no seno uma esperana mais ou menos
fundada, faz passar para terceiro, que com isso concorda, mediante uma
pequena remunerao, os riscos a que estava exposto, e se assegura
contra os perigos de que estava ameaado seja em seus bens, seja mesmo
em sua vida. O contrato aleatrio nasce das esperanas e dos receios. Por
combinaes engenhosas e sbias atenua os desastres, repartindo os
encargos entre um grande nmero de indivduos, ou procura recursos que
76
um homem s, reduzido aos meios ordinrios, no poderia jamais obter .

Importante falar sobre a classificao do contrato aleatrio, observando-se a

classificao desta espcie de contrato. Cuida-se de um negcio jurdico bilateral,
contrato bilateral, oneroso e aleatrio.

Comecemos pelo negcio jurdico bilateral. Resulta da entrada no mundo

jurdico de um acordo de vontade entre os figurantes do negcio, com a irradiao
dos efeitos prprios. Deve haver manifestao de vontade de ambos os lados.
fundamental que cada um dos figurantes conhea a manifestao de vontade que o
outro realizou. Nestes negcios h a atribuio de algum bem da vida ao patrimnio
do figurante ou dos figurantes do outro lado. Por isso a essencialidade de dois lados
no negcio jurdico bilateral, mesmo quando se tratar de contrato unilateral, em que
s um dos lados recebe prestao77.

Segundo o mestre portugus Joo de Matos Antunes Varela, contrato o

acordo vinculativo, assente sobre duas ou mais declaraes de vontade,
contrapostas, mas perfeitamente harmonizveis entre si, que visam estabelecer uma
composio unitria de interesses78.

76
PONT, Paul. Apud SANTOS, Joo Manuel de Carvalho. Cdigo Civil brasileiro interpretado,
volume XV. 10. Ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1982, p. 412 e 413.
77
MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de direito privado, volume 38 atualizado
por Vilson Rodrigues Alves. Campinas: Bookseller, 2005, p. 31.
78
VARELA, Joo de Matos Antunes. Direito das obrigaes: conceito, estrutura e funo da
relao obrigacional; fontes das obrigaes e modalidades das obrigaes. Rio de Janeiro:
Forense, 1977, p. 223.

23
 Os contratos bilaterais ocorrem quando os contratantes obrigam-se
reciprocamente uns para com os outros, resultando, com isso, obrigaes para
ambas as partes79. Assim, observa-se que a prestao de cada uma das partes tem
por razo de ser e nexo lgico a prestao do outro contratante, quer dizer, a
obrigao de um contratante tem como causa a prestao do outro. Com isso, cada
uma das partes , ao mesmo tempo, credora e devedora uma da outra80.

O contrato oneroso, por sua vez, aquele em que a atribuio patrimonial

efetuada por cada um dos contraentes tem por equivalente a atribuio da mesma
natureza proveniente do outro81. Atribuio patrimonial o ato mediante o qual se
aumenta o patrimnio de uma pessoa, seja qual for a forma que o resultado se
produz. Cada uma das partes recebe da outra uma vantagem, mas paga-a com um
sacrifcio correspondente82, ou, nas palavras de Maria Helena Diniz, cada uma das
partes sofre um sacrifcio patrimonial correspondente a um proveito almejado83. H,
no contrato oneroso, a presena do princpio da equivalncia das prestaes.

O vnculo que, segundo a inteno dos contratantes, acompanha as

obrigaes contratuais desde o nascimento do negcio (sinalagma gentico) deve
continuar a refletir-se no regime da relao contratual durante todo o perodo de
execuo do contrato e em todas as vicissitudes apresentadas ao longo da
existncia das obrigaes (sinalagma funcional). O sinalagma gentico significa que
na raiz do contrato a obrigao assumida por cada um dos contratantes constitui a
razo de ser da obrigao contrada pelo outro. O sinalagma funcional, por seu
turno, apresenta a idia de que as obrigaes devem ser exercidas em paralelo e
que todo o acidente ocorrido na vida de uma delas repercute necessariamente no
ciclo vital da outra84.

79
SANTOS, Joo Manuel de Carvalho. Ob. cit., p. 27.
80
RODRIGUES, Slvio. Direito civil, volume 3: Dos contratos e das declaraes unilaterais da
vontade. 29. Ed. atual. De acordo com o novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 29.
81
VARELA. Ob. cit., p. 404.
82
ANDRADE, Manuel A. Domingues de. Teoria Geral da relao jurdica, volume II: facto
jurdico, em especial negcio jurdico. Coimbra: Livraria Almedina, 1998, p. 54 e 55.
83
DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos, volume 1. 5. Ed. rev., ampl. e
atual. de acordo com o novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 102 e 103.
84
VARELA. Ob. cit., p. 396 e 397.

24
 Os contratos onerosos subdividem-se em comutativos e aleatrios. O
mestre portugus Luiz da Cunha Gonalves nos ensina a diferena entre esse dois
contratos:

[...] Diz-se comutativo o contrato oneroso em que cada uma das partes, no
s faz outra uma prestao certa, equivalente da que recebe, mas pode
desde logo apreciar e ajustar tal equivalncia. aleatrio o contrato em que
as prestaes de uma ou de ambas as partes so incertas, porque o seu
quantitativo est dependente de um fato futuro e imprevisvel, de modo que
85
pode o contrato redundar numa perda .

Nos contratos comutativos, ento, as vantagens das partes podem ser

apreciadas no momento da celebrao do contrato, pois as atribuies patrimoniais
so fixadas pelas partes logo da sua celebrao e no esto sujeitas a variao86.

O contrato aleatrio, por seu turno, aquele contrato bilateral e oneroso em

que pelo menos uma das partes no pode antever a vantagem que receber em
troca da prestao fornecida. Caracteriza-se pela incerteza, para as duas partes,
sobre as vantagens e sacrifcios que deste contrato podem advir, pois depende de
um risco futuro. A equivalncia entre as prestaes pactuadas est, assim, na
chance de ganho ou perda de cada uma das partes87.

Vale ressaltar, ainda, que o risco da essncia do contrato aleatrio, j que

o ganho e a perda dependem de um acontecimento incerto. O risco de perder ou
ganhar pode ser de um ou de ambos os contratantes, mas a incerteza do evento tem
de ser de todos os contratantes, seno no subsiste a obrigao88.

Ademais, a incerteza das vantagens e a dependncia da lea no excluem

do contrato aleatrio a boa-f, pois, se o alienante agir com dolo ou culpa e por

85
GONALVES, Luiz da Cunha. Princpios de direito civil luso-brasileiro, volume II, Direito das
obrigaes. So Paulo: Max Limonad, 1951, p. 526.
86
COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Direito das obrigaes. 6. Ed. rev. e atual. Coimbra: Livraria
Almedina, 1994, p. 308 e 309. SANTOS, Joo Manuel de Carvalho. Cdigo Civil brasileiro
interpretado, volume XV. 10. Ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1982, p. 413.
87
GONALVES. Direito civil brasileiro, volume 3: contratos e atos unilaterais. Ob. cit., p. 133.
88
PEREIRA. Instituies de direito civil: contratos. Ob. cit., p. 69.

25
causa disso a coisa no vier a existir, o risco estar excludo, sendo o contrato nulo,
e respondendo o alienante pela sua conduta89.

4.2. APLICAO DA LESO E DA ONEROSIDADE EXCESSIVA NOS

CONTRATOS ALEATRIOS

Aps termos estudado os princpios da funo social do contrato, da justia

contratual, da boa-f objetiva e do enriquecimento sem causa no captulo primeiro do
presente trabalho, depois ter observado os institutos da leso e da onerosidade
excessiva no captulo segundo e, por fim, ter abordado os contratos aleatrios j
neste captulo terceiro, passemos a analisar a possibilidade de aplicao das teorias
da leso e da onerosidade excessiva calcadas nos princpios estudados no
captulo primeiro nos contratos aleatrios.

4.2.1. ARGUMENTOS CONTRA ESSA APLICAO

Os argumentos dos autores que so contra a aplicao dos institutos da

leso e da onerosidade excessiva aos contratos aleatrios so basicamente os
mesmos. Eles embasam suas idias na falta de equivalncia que existe entre as
prestaes do contrato aleatrio, defendendo que o risco de que haja desproporo
entre as prestaes natural desta espcie de contrato90.

Observemos o que Caio Mrio da Silva Pereira diz sobre a aplicao da

leso nos contratos aleatrios:

[...] Os contratos aleatrios no podem ser anulados por leso. Neles no

h falar em equivalncia entre as prestaes. Um dos contratantes tomou a

89
BEVILAQUA, Clovis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, volume IV. 10.
Ed. atual. por Achilles Bevilqua e Isaias Bevilqua. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1955, p.
232.
90
MESSINEO. Apud SANTOS, Antnio Jeov. Ob. cit., p. 200.

26
 si o risco de no virem a existir as coisas futuras, ou de virem a existir em
qualquer quantidade. Se nada foi conseguido, ou a quantidade muito
inferior ao preo ou valor da prestao paga pelo que assumiu o risco, no
se pode falar em leso. Da mesma forma, se a quantidade que veio a
existir excede de muito o preo ou valor dado, tambm no pode o
alienante anular a venda, pois que a incerteza de existncia da coisa futura,
no momento do contrato, elimina o fator subjetivo do aproveitamento ou
91
abuso por parte do adquirente .

O instituto da leso, com isso, s seria aplicvel aos contratos comutativos,

pois nestes h uma presuno de equivalncia entre as prestaes pactuadas.
Portanto, no se configuraria nos contratos aleatrios, uma vez que nesta espcie
contratual as prestaes podem apresentar considervel desequilbrio92, j que
envolvem risco e, por sua prpria natureza, no precisam ser equilibradas93.

Com relao onerosidade excessiva, esta tambm no se opera nos

contratos aleatrios, pois nestes a medida das prestaes recprocas, ou at a
suscetibilidade de obt-las, so confiadas pelos contratantes ao acaso. Cada
contratante espera que a prestao evolua a seu favor. Alm disso, esses contratos
so de especulao sobre o destino, sendo nsito a eles a lea, ou seja, pode um
contratante ganhar muito e o outro ter que suportar um grande prejuzo94.

Por isso que no se tutela a parte que, em vista do risco, teve um elevado
prejuzo, quer dizer, o risco da extrema vantagem para um lado contratante existe,
at porque as partes concordaram em correr esse risco95. Assim, as partes
assumem todos os riscos e todas as conseqncias que podem surgir com o
contrato aleatrio, quer dizer, as partes especulam e sabem que mudanas podem
ocorrer96.

Tendo em vista a pobreza franciscana dos argumentos contra a aplicao

da leso e da onerosidade excessiva aos contratos aleatrios, apesar de

91
PEREIRA. Leso nos contratos. Ob. cit., p. 206.
92
RODRIGUES, Slvio. Dos vcios do consentimento. 2. Ed. So Paulo: Saraiva, 1982, p. 210.
93
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 1: parte geral. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 404.
94
LOUREIRO. Ob. cit., p. 264.
95
Ibidem., p. 264.
96
SANTOS, Antnio Jeov. Ob. cit., p. 238.

27
representarem a maioria da doutrina, o que pode num primeiro momento parecer um
paradoxo, analisaremos, agora, o contraponto.

4.2.2. ARGUMENTOS A FAVOR DESSA APLICAO

O Cdigo Civil de 2002 tem como diretriz bsica a socialidade, que decorre
dos princpios constitucionalmente tutelados da dignidade da pessoa humana, da
liberdade, da justia social e da solidariedade, os quais so corporificados pelas
clusulas gerais trazidas pelo Cdigo, como a funo social do contrato, a boa-f e o
enriquecimento sem causa. Estes so os pilares que abrem a possibilidade de
reviso ou resoluo dos contratos quando houver a onerosidade excessiva e
anulao dos negcios jurdicos quando defeituosos pela leso97.

Ento, depois de vrios passos para frente, de evoluo do direito

contratual, tendo este direito tomado um foco social, atendendo a demanda da
sociedade massificada de hoje, nada mais coerente que esses princpios novos dos
contratos atingissem, tambm, os contratos aleatrios.

O contrato aleatrio, espcie do gnero oneroso, no confere a uma das

partes uma vantagem puramente gratuita, exatamente porque a esperana de um
benefcio contrabalanada pela perspectiva de uma possvel perda. Quer dizer, o
que um dos contratantes d ao outro (a parte certa do contrato) no significa uma
liberalidade: , sim, o preo do risco que este passa a correr. Portanto, conclui-se
que o contrato aleatrio , sem dvida, um contrato a ttulo oneroso98. Isto significa
que, nos contratos onerosos, sejam eles comutativos ou aleatrios, h uma relao
de equivalncia entre as prestaes em jogo na causa do contrato99.

Os contratos aleatrios caracterizam-se pelo risco que as partes neles

deliberadamente incluem, tendo estes contratos uma possibilidade de ganho ou

97
NANNI. Ob. cit., p. 380 e 381.
98
SANTOS, Joo Manuel de Carvalho. Ob. cit., p. 413.
99
VARELA. Ob. cit., p. 151.

28
perda, traduzida pela possibilidade de s uma dar ou s uma receber, ou de uma
delas dar mais ou menos daquilo que recebe. Entretanto, a dispensa eventual de
prestao ou o menor valor da prestao a cargo de uma das partes compensada,
no esquema do contrato aleatrio, pelo risco de uma prestao de maior valor, sendo
nessa composio de riscos e de volume relativo das prestaes que se encontra
realizada a idia da equivalncia100. Isso porque o correspectivo da prestao certa
uma chance de ganhar ou perder, ou seja, a chance tambm uma vantagem101.

O objeto da prestao do contrato aleatrio o risco, quer dizer, aquela

eventualidade de diminuio patrimonial a que se expe cada uma das partes no
momento em que o contrato concludo. Logo, a lea verdadeira restabelece o
equilbrio entre as prestaes que tm a vocao de ser desproporcionais. Ademais,
o risco sempre passvel de valorao, ou seja, sempre possvel estabelecer
matematicamente a relao entre os riscos a que esto sujeitos os contratantes102.

Portanto, possvel sempre verificar um eventual desequilbrio. Se for

possvel avaliar esse eventual desequilbrio entre as prestaes no momento da
formao do contrato, a leso poder ser invocada. Isso porque, ao valorarem-se os
riscos, pode ser que estes sejam inexpressivos (chances ridculas) para uma das
partes, em contraposio queles suportados pela outra103. Dessa forma, a certeza
de inequivalncia entre os riscos assumidos por cada parte destri o carter aleatrio
do contrato, possibilitando, com isso, a anulabilidade do contrato por leso104.

Em vista disso, para que um contrato aleatrio esteja imune incidncia da

leso, os riscos e as chances de cada um dos contratantes devem estar equilibrados
no momento em que formado, e a eventual desproporcionalidade s deve ser
diagnosticvel no momento da ocorrncia do evento, quando cessada a incerteza.

100
VARELA. Ob. cit., p. 151 e 152.
101
ANDRADE, Darcy Bessone de Oliveira. Aspectos da evoluo da teoria dos contratos. So
Paulo: Saraiva, 1949, p.35.
102
BECKER. Ob. cit., p. 95 e 96.
103
NEVARES, Ana Luiza Maia. In TEPEDINO, Gustavo (coord.). Ob. cit., p. 291.
104
BECKER. Ob. cit., p. 97.

29
Caso assim ocorra, o contrato estaria imune leso, pois o desequilbrio seria
conseqncia normal da execuo do contrato105.

Ento, deve ser admitida a invalidade por leso nos contratos aleatrios
quando a vantagem que obtm uma das partes excessiva, desproporcional em
relao lea normal do contrato106, desde que essa vantagem se produza por
premente necessidade ou por inexperincia do contratante afetado.

Ademais, conforme foi dito, o contrato aleatrio uma sub-classificao

dentro dos contratos onerosos, nos quais as partes perseguem trocas que entendem
lhe sejam vantajosas. Com isso, pouco importa que a prestao esteja ou no
submetida uma lea. Alm disso, o art. 157 do Cdigo Civil no faz nenhuma
distino ou exigncia, e o que a lei no distingue, no pode o intrprete distinguir,
devendo-se, assim, aplicar-se a leso tambm aos contratos aleatrios107.

Anelise Becker traz dois excelentes exemplos de incidncia da leso em

contratos aleatrios. O primeiro diz respeito aos contratos de seguro: embora
atribudos ao segurador os riscos relativos ocorrncia do sinistro e sua extenso,
sempre que o prmio pago pelo segurado for desproporcional cobertura oferecida
o contrato poder ser lesionrio108.

O segundo fala sobre os casos de venda de imvel em que o preo

ajustado na forma de uma renda vitalcia, cujo valor inferior ou igual aos
rendimentos do imvel. Neste caso, o comprador quita o preo sem nenhum
sacrifcio de seu prprio patrimnio, pois o montante da renda ser suficientemente
coberto pelos frutos do imvel. Assim, a leso evidente, pois estar dispensada a
considerao da incerteza quanto ao perodo de vida do credor, no tendo este
nenhuma chance de ganho e o adquirente nenhum risco de perda109.

105
BECKER. Ob. cit., p. 96.
106
Ibidem, p. 98.
107
LOUREIRO. Ob. cit., p. 225.
108
BECKER. Ob. cit., p. 97.
109
Ibidem, p. 97.

30
 Quanto onerosidade excessiva, visando salvaguardar o princpio da
equnime distribuio dos riscos e das vantagens dos contratos, quando causas
ulteriores formao do pacto, alterando as circunstncias iniciais, venham a
modificar o equilbrio contratual, o contrato dever ser rescindido ou revisado,
mesmo que seja ele aleatrio, pois seu desenvolvimento se deve dar de modo
substancialmente igualitrio110.

Isso porque a lea se coloca sempre nos lindes de parmetros que sejam
razoavelmente previsveis, admitindo-se, ento, que os contratos aleatrios possam
ser resolvidos ou revisados quando a alterao ulterior das circunstncias exceder
manifestamente todas as flutuaes previstas na celebrao do contrato111.

Darcy Bessone de Oliveira Andrade refora a idia acima, defendendo a

aplicao da teoria da impreviso nos contratos aleatrios:

[...] Mesmo a esses contratos deve ser aplicada a teoria, porque, se

repousa sobre a imprevisibilidade, as leas e a especulao se comportam,
igualmente, dentro de certos limites de previso, alm dos quais as partes
nada percebem, desde que as variaes no podem ser concebidas como
112
infinitas .

Slvio de Salvo Venosa chama ateno para o disposto no art. 1.198 do

Cdigo Civil argentino, que, diferentemente do Cdigo Civil brasileiro que silenciou,
expressamente atribuiu aos contratos aleatrios a possibilidade de serem atingidos
pela onerosidade excessiva:

[...] Nos contratos bilaterais comutativos e onerosos de execuo diferida

ou continuada, se a prestao a cargo de uma das partes se tornou
excessivamente onerosa, por acontecimentos extraordinrios e
imprevisveis, a parte prejudicada poder demandar a resoluo do
contrato. O mesmo princpio se aplicar aos contratos aleatrios quando a
excessiva onerosidade se produza por causas estranhas ao risco do
113
prprio contrato ...

110
GODOY, Cludio Luiz Bueno de. Funo social do contrato: os novos princpios contratuais.
So Paulo: Saraiva, 2004, p. 40, 53 e 54.
111
COSTA. Ob. cit., p. 273.
112
ANDRADE, Darcy Bessone de Oliveira. Ob. cit., p. 153.
113
VENOSA. Direito Civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. Ob. cit., p.
501.

31
 Cada contrato aleatrio traz consigo uma lea especfica, ou seja, um dado
especial sobre o qual incide o fator aleatrio. Na renda vitalcia, tem-se a durao; no
seguro, a poca ou a ocorrncia em si do fato114. Ento, Ruy Rosado de Aguiar
Jnior conclui que no se deve excluir a onerosidade excessiva dos contratos
aleatrios, desde que fora da lea prpria do contrato115. Quer dizer que, caso a
desproporo ou a onerosidade exceda os riscos normais do contrato, o instituto da
onerosidade excessiva pode, sem dvida, ser aplicado aos contratos aleatrios116.

Em suma, v-se que os institutos da leso e da onerosidade excessiva

devem ser aplicados tambm aos contratos aleatrios quando presentes os
requisitos, no se restringindo o campo de atuao do princpio da justia contratual
aos contratos bilaterais comutativos, mas sim aos contratos onerosos, gnero das
espcies comutativos e aleatrios117.

5. CONCLUSO

A questo de fundo deste trabalho a hiptese da possibilidade de

aplicao da leso e da onerosidade excessiva aos contratos aleatrios. Os
argumentos apresentados pelos autores que no admitem essa aplicao, que
representam a esmagadora maioria, so no sentido de que os contratos aleatrios
tm em sua natureza o risco, com a possibilidade de ganho ou perda sendo
dependente de um acontecimento futuro e incerto. Assim, natural a desproporo
entre as prestaes desses contratos.

Esses autores assim sustentam porque acreditam que as partes assim o

quiseram, ou seja, por sua vontade assumiram o risco de ganhar ou perder. Com
isso, os contraentes realizaram uma especulao sobre o destino, sabendo de
antemo que, assim como poderiam ganhar muito, poderiam, em contrapartida, ter

114
GODOY. Ob. cit., p. 40.
115
AGUIAR JNIOR. Ob. cit., p. 157.
116
VENOSA. Direito Civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. Ob. cit., p.
502.
117
GODOY. Ob. cit., p. 41.

32
de suportar um enorme prejuzo. Ou seja, nos contratos aleatrios no existe,
conforme esse raciocnio, o pressuposto da equivalncia entre as prestaes
pactuadas.

Quer dizer, por esta tica no se pode anular um contrato aleatrio por
leso, visto que, alm de no haver desproporo entre as prestaes nessa espcie
de contrato, ao tempo da celebrao do negcio nunca possvel saber se h
desproporo ou no entre as prestaes. Ademais, no se pode rescindir um
contrato aleatrio por onerosidade excessiva, visto que as partes assumiram todos
os riscos e conseqncias que podem advir de um evento futuro e incerto, no se
podendo falar em acontecimento extraordinrio e imprevisvel.

Todavia, com isso no concordamos. Inicialmente, esta concepo que no

aceita a aplicao da leso e da onerosidade excessiva aos contratos aleatrios j
comea enxergando incorretamente a classificao do contrato aleatrio. Ora, o
contrato aleatrio , antes de tudo, um contrato oneroso, como foi possvel observar
no captulo terceiro deste trabalho.

Nos contratos onerosos h sim o pressuposto da equivalncia entre as

prestaes pactuadas, pois cada contraente recebe do outro uma vantagem,
pagando-a com um sacrifcio correspondente e equivalente, seja a prestao
aprecivel desde o momento da formao da avena ou no, e seja ela certa ou
incerta.

Ademais, a parte certa do contrato aleatrio no dada de graa. Essa

prestao certa tem como correspectivo e equivalente o risco, a esperana de um
benefcio sendo contrabalanada pela perspectiva de uma possvel perda. A
equivalncia entre as prestaes, nos contratos aleatrios, encontra-se na
compensao que existe entre a dispensa eventual de prestao ou o menor valor
da prestao a cargo de uma das partes e o risco de uma prestao de maior valor.
Face ao exposto, fica bastante clara a equivalncia entre as prestaes nos
contratos aleatrios.

33
 Interessante que alguns dos autores contrrios aplicao chegam at a
mencionar que os contratos aleatrios so espcies de contratos onerosos, mas, ao
falarem dos aleatrios, dizem que nestes no h equilbrio entre as prestaes,
afirmando que eles tm a desproporo entre as prestaes na sua natureza. Alm
disso, prendem-se autonomia da vontade, no sentido de que as partes
concordaram com a desproporo.

Ento, parece que a esse raciocnio falta um pouco de lgica jurdica. No

h sentido em dizer que os aleatrios so gneros dos onerosos estes que tm
equilbrio entre as prestaes e, ao mesmo tempo, dizer que nos aleatrios no h
esse equilbrio, em virtude de a desproporo ser natural destes contratos.

E, com relao autonomia da vontade das partes, outra explicao que

no convence. No possvel que se sustente que a leso e a onerosidade
excessiva no devam ser aplicadas aos contratos aleatrios porque as partes
assumiram o risco de prestaes desproporcionais, renunciando invocar
ulteriormente uma falta de equivalncia em seu detrimento. Em primeiro lugar,
assumir risco de uma possibilidade de ganho ou perda completamente diferente do
que assumir risco de uma possibilidade de ganho ou perda ridcula, inexpressiva, ou
assumir o risco da ocorrncia de qualquer acontecimento, mesmo que estranhos aos
riscos e lea ordinria do contrato.

Por fim, frente socializao do direito contratual, com a presena da

funo social do contrato e dos princpios da boa-f objetiva, da justia contratual e
do enriquecimento sem causa, visando trazer para dentro dos contratos princpios
constitucionais como a dignidade da pessoa humana, a justia social, a igualdade
substancial entre as pessoas, entre outros, idias basilares dos institutos da leso e
da onerosidade excessiva, no parece nada coerente que a aplicabilidade destes
institutos seja excluda nica e exclusivamente dos contratos aleatrios.

34
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