DERECHOS DEL INMIGRANTE: LEYES ARGENTINAS

I - CONSTITUCION NACIONAL Y NORMAS INTERNACIONALES

El Prembulo es la enunciacin o declaracin de los objetivos nacionales que

fijaron los constituyentes en 1853 para el Estado argentino, expresado en frases
elocuentes y concisas.
promover el bienestar general, asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros,
para nuestra posteridad y para todos los hombres que quieran habitar en el suelo
argentino.
La importancia del Prembulo no puede ser discutida. Es la grandiosa
portada del edificio Institucional y sus palabras evidencian el profundo sentimiento
patritico de aquellos hombres llamados a plasmar en el texto constitucional el
sentimiento de todo un pueblo que aspiraba a convertir a la Nacin en un Estado
soberano.

El Prembulo ha tenido y tiene por fin esencial declarar los propsitos de la

Constitucin, no puede ser utilizado para extender la competencia y esfera de accin
de los poderes pblicos creados.

Promover el bienestar general es impulsar la consecucin del bien comn de

la Nacin, que no se reduce solamente al aspecto material o econmico, sino que se
hace en referencia a la provisin de los medios necesarios que permitan la realizacin
de la comunidad y de los hombres que la conforman.

Asegurar los beneficios de la libertad es uno de los ejes centrales de la Ley

Fundamental. El respeto de la persona humana, la garanta de sus derechos, igualdad
poltica y jurdica, es una obligacin indelegable del Estado.

Con sentido generoso, solidario y humanitario de apertura se asegura los

propsitos y objetivos del Prembulo y la Constitucin para todos los hombres del
mundo. Recoge el espritu de estimular una inmigracin que se integre totalmente a la
Nacin.

El Art. 14 de C.N. garantiza el derecho de trabajar a todos los habitantes de

la Nacin, mientras que el Art. 14bis introducido por la reforma de 1957, consagro los
derechos sociales.

Esta proteccin no significa que toda persona tenga un derecho subjetivo que
lo faculte a exigir que un empleador le brinde ocupacin, sino que apunta a que el
Estado instrumente una poltica tendiente a dar la posibilidad a todo hombre mujer
de obtener un empleo, siempre que su capacitacin sea la adecuada y con la voluntad
de trabajar.

Debe tenerse en cuenta que el Estado solo podra garantizar el empleo si fuese
dueo absoluto de los bienes de produccin y pudiese determinar como y donde
deberan emplearse los trabajadores (cit. MESSNER JOHANNES, ETICA, SOCIAL,
POLITICA Y ECONOMIA A LA LUZ DEL DERECHO NATURAL, PAG. 1267, citado
por PAWLOSKI DE POSE, Amanda, en nota a fallo Pb. En DT 1994-B-2403.
 En el tercer prrafo es el que establece las disposiciones en materia de
seguridad social alude la obligacin del Estado de dar proteccin integral a la familia,
de esta forma se contempla al hombre desempleado y su grupo familiar.

La reforma de 1994 estableci una clusula programtica referente al

desarrollo econmico con justicia socialy a la generacin de empleo, confirindole
a la justicia social el rango constitucional Art. 75 inc. 19.

En el Art. 20 contiene tambin enumeracin de derechos. En realidad repite

los que figuran en el Art. 14 y a estos se refiere desde el comienzo. Dice as, en su
primera parte: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los
derechos civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesin,
poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos, navegar sus ros y costas, ejercer
libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. Bien se advierte que el
Art. 20 es reflejo del sentimiento predominante en la Constitucin, que deseo facilitar la
llegada y permanencia de los extranjeros ampliando la poblacin del pas, significasen
un medio mas para promover el progreso general.

Cuando el Prembulo alude a todos los hombres del mundo que quieran
habitar en el suelo argentino, expresa el sentimiento a que hemos hecho referencia y
ofrece un hecho de interpretacin de alto valor para todo lo que es la apreciacin del
alcance de los textos constitucionales en lo que se disponen normas relativas a los
extranjeros. Sobresaliendo el Art. 25 que al tratar de la inmigracin dice: El gobierno
federal fomentara la inmigracin europea y no podr restringir, limitar ni gravar con
impuesto alguno la entrada en el territorio argentino de los extranjeros que traigan
como objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir y ensear las ciencias
y las artes.
El Prembulo presenta especial inters jurdico porque conteniendo la
expresin del espritu que gui a los constituyentes, sirve para interpretar conforme,
algunas clusulas, que por alguna circunstancia resultasen de poca claridad. Suele
presentarse como claro ejemplo, la interpretacin de la palabra europea con que el
Art. 25 de la Constitucin califica la inmigracin que el gobierno Federal debe
fomentar. Esa clasificacin excluira igual poltica referida a la inmigracin
procedente de otra parte, no europea?
El espritu de la clusula constitucional se esclrese si se tiene presente que el
Prembulo ofrece los beneficios que el enumera, a todos los hombres del mundo que
quieran habitar el suelo argentino. La respuesta ser la interpretacin del vocablo
europea, en el Art. 25, quiere expresar la preferencia de la inmigracin de ese origen y
la que de otra procedencia resulte como la europea, es decir, evidentemente
conveniente como contribucin de civilizacin y de cultura y tambin de factor tnico
(norte argentino).

II LOS TRATADOS INTERNACIONALES CON JERARQUIA

CONSTITUCIONAL
 El Art. 75 inc. 22 otorgo rango constitucional a distintos tratados
internacionales, a diez tratados ratificados por nuestro pas, encontrando dentro de
ellos especficas normas sobre el desempleo.

- La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogota

1948 Toda persona tiene derecho a la seguridad social que lo proteja contra
las consecuencias de la desocupacin
- La Declaracin Universal de Derechos Humanos (Naciones Unidas 1948 Art.
25 inc. 1 Toda persona tiene derecho a los seguros en caso de desempleo
- La convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
Discriminacin Racial Nueva Cork 1967 prev la obligacin de los estados de
dar .. proteccin contra el desempleo Art. 5 inc. I.

a) CONVENIOS INTERNACIONALES DE TRABAJO

Convenios ratificados (Art. 75 inc. 22)

- Convenio 2 ao 1919 ratificados por Ley 11726 1933.

- Convenio 88 ao 1948 ratificado Decreto ley 11.594/56.

De los Convenios ratificados el nro 2 sobre el desempleo, dispone que el Estado

miembro deba comunicar en periodos cortos la Estadstica de desempleos y las
medidas tomadas para combatir esta contingencia. Prev la obligacin de
implementar un sistema gratuito de agencias pblicas de colocacin, bajo
control de una autoridad estatal central.

El convenio 88 sobre el servicio del empleo establece los objetivos que deber
cumplir ese servicio y su organizacin para dar eficacia a la ocupacin de los
trabajadores. Evaluar aptitudes fsicas y profesionales, elaborando un plan de
readaptacin, intuyendo a los discapacitados y jvenes.

Este paso dado en la reforma tiene como consecuencias prcticas de

importancia, pues puede articularse la inconstitucionalidad de una ley por
oponerse a lo expresamente dispuesto en un tratado o convenio internacional.

Dichos convenios o Tratados, constituyen fuente formal del derecho y tienen

jerarqua superior a la leyes internas por lo cual prevalecen y desplazan a
estas, son fuentes formales en la medida que contengan disposiciones del
derecho de trabajo y de seguridad social.

III-PROBLEMATICA
 El sustantivo problema evoca la idea de dificultad o alteracin del
curso normal de las cosas que reclama una resolucin o correccin.

Frente a un problema hay dos grandes vas de solucin:

A Actuar sobre las consecuencias o manifestaciones.

B El abordaje de un problema es la accin sobre sus causas.

El punto B exige una previa indagacin sobre aquellas, no siempre

evidentes. Este curso de accin resultara a todas luces mas eficaz, puesto que
desactivadas las causas, estas desaparecern, no solo sus consecuencias
actuales sino tambin, y especialmente, el riesgo de que estas u otras lo
produzcan.

Con este propsito, definiremos en primer termino el marco conceptual

y los tipos de migraciones, luego problemas laborales y de seguridad social y
soluciones que se intentan.

IV MIGRANTES

El migrante transfronterizo permite describirlo como toda persona que se va

del pas de que es nacional o se ha ido ya.

Debemos hacer una primera distincin entre migrante econmico y refugiado.

1 Existe una diferencia abismal entre aquellos que buscan mejorar su calidad de vida
y la de su familia de aquellos que huyen por la opresin, la persecucin ideologa,
tnica, religiosa, etc.

2 Dentro de los econmicos podemos distinguir los migrantes:

a laborales
b no laborales

MIGRANTES LABORALES: Es toda persona que emigra de un pas a otro para

ocupar un empleo que no habr de ejercer por su propia cuenta (Convenio 97 1994,
143 1975, de O.I.T. Este es el migrante tpico transfronterizo, calificacin esta que
permite diferenciarlo con el trabajador fronterizo, al que en general no se lo considera
migrante, en cuanto no abandona su residencia habitual (Conv. 97/114 OIT Art. 112),
lo excluye en cuanto que no abandono su residencia habitual, aunque pueda reclamar
protecciones laborales y de seguridad social.

MIGRANTES NO LABORALES: Sern los inversionistas, los empresarios,

profesionales o tcnicos que pretendan desarrollar su actividad en forma autnoma.
 Debemos observar que la mayor vulnerabilidad laboral y frente a la
proteccin de la seguridad social de estos trabajadores - laborales suele aparecer en
las migraciones temporarias y especialmente en las irregulares o clandestinas Conv.
143 OIT.

V - PROBLEMAS LABORALES Y DE SEGURIDAD SOCIAL

1 - Problema para quien?

El desplazamiento transfronterizo de trabajadores puede generar problemas

laborales y de seguridad para:

a) la comunidad que lo acoge

b) la comunidad de la que se aleja
c) el trabajador y su familia

2 Problemas laborales: contratacin y condiciones de trabajo y derechos sindicales.

Debe sealarse dos grupos de problemas que se plantean al trabajador migrante,

y que son los que se manifiestan en su proceso de contratacin y los que surgen de la
determinacin de las condiciones de trabajo.

A) CONTRATACION Y CONDICIONES DE TRABAJO

a) Contratacin y acceso al empleo

En la mayora de los casos las migraciones laborales no aparecen mediatizadas

por los intermediarios a quien el futuro empleador encomienda la bsqueda y la
contratacin de trabajadores extranjeros, existen agencias o empresas que
operan como verdaderos traficantes de mano de obra.

De darse la contratacin por intermedio de las agencias son innumerables los

abusos a los cuales son sometidos los migrantes y su grupo familiar, como ser el
alto cobro de aranceles para acceder al trabajo, retencin del documento,
generacin de deudas a favor del agente y la posterior declinacin de
responsabilidad del intermediario o del empleador o ambos por las
obligaciones emergentes de la relacin de trabajo.

El segundo grupo de problemas aparece a la hora del acceso al empleo, cuando

el trabajador migrante se encuentra con limitaciones o dificultades tales como:

1 - autorizaciones administrativas de residencia o trabajo

2 - cupos o cuotas para la contratacin de extranjeros
3 - acceso a los servicios de empleo
4 reconocimiento y equivalencia de titulaciones, calificaciones o experiencias
profesionales adquiridas en el pas de origen
 5 veda de contratacin de extranjeros en el sector publico
DIFICULTADES QUE NATURALMENTE SE ACENTUAN EN EL CASO
DE LOS MIGRANTES IRREGULARES.

B) Discriminacin en las condiciones de trabajo:

La gran cuestin en las relaciones individuales de trabajo de los trabajadores

extranjeros y al igual que en orden a las diferentes expresiones de la libertad
sindical es la discriminacin en las condiciones de trabajo.

El origen de la discriminacin esta en la doble condicin de migrante y

extranjero, condiciones estas que se potencian en su consecuencias negativas
cuando la inmigracin es temporaria y especialmente, cuando es clandestina, las
discriminaciones indirectas son las relacionadas con situaciones, reglamentaciones
o practicas aparentemente neutras pero que, en realidad, crean desigualdades con
respecto a personas que tienen determinadas caractersticas (Conferencia
Internacional del Trabajo, Igualdad en el empleo y ocupacin OIT 1996).

Usualmente la discriminacin en las relaciones laborales supone tres

sujetos:

A el empleador que discrimina

B el trabajador o la trabajadora discriminada

C el trabajador o la trabajadora no discriminado ni discriminante activo, pero si

pasivo, y favorecido por la discriminacin.

La discriminacin del trabajador migrante se manifiesta en:

1 la condiciones de trabajo en general

2 la asignacin de puestos de trabajo de peor calidad y menor remuneracin
3 menor proteccin frente a los riesgos de trabajo
4 dificultades para el acceso a la formacin profesional
5 menor seguridad en el empleo
6 menor proteccin judicial

VI ASPECTOS JURIDICOS Y SOCIOECONOMICOS DE LA

CLANDESTINIDAD LABORAL

La falta de competitividad se proyecta a su vez en el globalizado orden

internacional, con el aumento del desempleo, subempleo y las informalidades
laborales, especialmente entre los distintos pases latinoamericanos sealndose
situaciones como:

1 el trabajo en negro.
 2 empleo no registral.
3 ampliacin de jornadas.
4 inmigracin ilegitima.
5 inmigracin irregular.

La clandestinidad laboral representa una acuciante patologa socio-

jurdica, que se manifiesta bajo distintos aspectos y con diversos aspectos y
alcances en cuanto al perjuicio que comprenden.

Vulgarmente se define a la clandestinidad (del latn clandestinus), como

todo accionar secreto u oculto que se hace o se omite para eludir a la ley.

La clandestinidad laboral conforma as uno de los flagelos socio-

econmicos que se manifiesta en variadas formas, respondiendo a diversas causas
y con distintos efectos, al cual el gobierno y los actores sociales deben buscar las
soluciones o remedios adecuados.

EFECTOS PERJUCIOS

A) Respecto al trabajador inmigrante

1 La falta de registracin laboral o su registracin falaz, puede determinarle la

perdida de ciertos haberes y beneficios (aguijado, vacaciones, horas extras, francos
compensatorios, asignaciones familiares, indemnizaciones, subsidios por desempleo,
etc.).

2 Falta de obra social, previsional, prdida de derechos gremiales.

3 Privacin de crditos comerciales.

4 Carencia de antigedad y antecedentes laborales.

5 Inseguridad a nivel familiar.