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El Cdigo Ovil de Vlez Sarsfield en materia de derecho sucesorio se caracteriz por exponer una estructura detallada y
casustica de la problemtica que abordaba siguiendo fundamentalmente los lineamientos del derecho espaol y del Cdigo
Civil francs.
Dicha regulacin fue objeto de diversas modificaciones parciales que se sucedieron a travs del tiempo, algunas de ellas en
forma directa como la realizada por la ley 17.711 y otras como consecuencia de reformas de institutos del derecho de fa -
milia tal el caso de las leyes 23.264 y 23.515, pero nunca se encar una regulacin integral de sus disposiciones.
El CCCA/sigue los lineamientos del Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil de 1998, al que se le han efectuado algunas
correcciones.
El resultado de esta modificacin legislativa se puede abordar desde dos puntos de vista.
Por una parte, desde la ptica de la decisin poltica de adecuar de una mane ra determinada alguna institucin, como por
ejemplo, respecto de la legtima.
Desde otra perspectiva es posible analizar la forma en que se ha instrumentado esa reforma, sealando los aciertos y los
cuestionamientos que pueden ser realizados ya sea porque dan lugar a consecuencias disvaliosas, como ocurre con las
causas de exclusin de la vocacin hereditaria conyugal o porque no resuelven aspectos que haban provocado diversas
interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales.
Sin pretender agotar todos los supuestos en esta introduccin es posible sealar que se ha mantenido, con una evidente
desprolijidad, el inc. c) del art. 2279 que menciona como posibles sucesores a las personas nacidas despus de la muerte del
causante mediante tcnicas de reproduccin humana asistida remitiendo a los requisitos previstos en el art. 561 cuando esa
norma se refiere a la forma de prestar el consentimiento para someterse a las tcnicas que no guarda relacin con la cues -
tin analizada y cuando, adems, se ha eliminado la posibilidad de fecundacin post mortem que contemplaba el
Anteproyecto del CCCN.
Se ha suprimido la desheredacin con una evidente incongruencia, ya que se impone al causante la existencia de
legitimarios, pero no se le permite expresar las causas por las cuales considera que no pueden recibir su herencia.
Entiendo que debera haberse mantenido la desheredacin ampliando las causas que podan invocarse.
Tambin se ha sustituido la aceptacin bajo beneficio de inventario por un procedimiento de pago de las deudas y legados
que, a pesar de ciertas objeciones, mejora la regulacin anterior.
Adems se ha cambiado la denominacin de la posesin hereditaria por una ms acertada de Investidura en la calidad de
heredero, pero sin modificar esencialmente sus efectos.
Es ponderable la regulacin que se hace de la cesin de herencia que no haba sido tratada en el Cdigo Civil anterior de
manera especfica y que haba suscitado Innumerables controversias.
A ello cabe agregar que se mencionan concretamente las cuestiones generadas a partir del estado de Indivisin hereditaria
que tampoco haban merecido regulacin en el Cdigo derogado.
Bajo el ttulo de "Proceso sucesorio" se han sistematizado cuestiones como la competencia, el fuero de atraccin, el
inventario y el avalo y la administracin de la herencia, entre otros aspectos, que se refieren a temas procesales y muchas
veces con soluciones contradictorias o, por lo menos, no armnicas con las normas adjetivas.
En materia de colacin se receptan soluciones jurisprudenciales que haban generado doctrinas contradictorias y ha
quedado contemplada expresamente la colacin de deudas sobre la que el Cdigo de Vlez Sarsfield haba guardado
silencio.
En la sucesin Intestada, acertadamente no se ha reproducido el derecho de la nuera viuda que, amn de haber sido
declarado Inconstitucional, provocaba enormes dificultades interpretativas.
El tratamiento de la legtima es tal vez uno de los ms polmicos, no tanto por la reduccin de las cuotas sobre lo que haba
consenso doctrinario sino referido a una regulacin que tiende a una mayor desproteccin de los legitimarios y con la
incorporacin de una supuesta prescripcin adquisitiva de los bienes posedos por el donatario durante ms de diez aos
que tiene una regulacin inadecuada.
En materia testamentaria se han suprimido el testamento cerrado y las formas especiales de testamento por acto pblico,
como as tambin los testamentos militar y martimo.
La figura del legatario de cuota que tantas cuestiones doctrinarias y prcticas haba suscitado ahora es denominada
heredero de cuota.
Estos son algunos de los aspectos ms significativos de la reforma en materia de derecho sucesorio.
Como toda obra humana es ponderable por el esfuerzo intelectual que ha representado y porque se ha mejorado la
regulacin del derecho sucesorio brindando una solucin concreta a numerosos aspectos polmicos.
Tambin es posible efectuar algunas observaciones que tienden a clarificar el alcance de sus disposiciones y en
determinadas situaciones a propugnar modificaciones.
Los comentarios que se efectan en esta obra tienen el carcter de una primera aproximacin al nuevo texto del CCCN y,
como tal, sern seguramente enriquecidas con el aporte que vaya haciendo la doctrina a travs del tiempo.
Por otra parte, es posible que exista alguna interpretacin que luego deba ser modificada debido a las observaciones que
las opiniones vertidas merezcan, por lo que, desde ya, espero que sea analizada con la debida benevolencia por los opera-
dores del derecho.
LA SUCESIN. GENERALIDADES
Concepto de sucesin
Antes de abordar especficamente el tema de la sucesin por causa de muerte, entiendo que resulta imprescindible elaborar
conceptos que son necesarios para comprender acabadamente a este instituto.
Uno de ellos consiste en la transmisibilidad de los derechos que posee una persona.
El art. 398 del CCCN dispone al respecto: "Todos los derechos son transmisibles excepto estipulacin vlida de las partes o
que ello resulte de una prohibicin legal o que importe transgresin a la buena fe, a la moral o a las buenas costumbres".
De esta norma surgen dos consideraciones importantes a tener en cuenta. Por Una parte, es preciso remarcar que la
transmisin de los derechos de una persona sucede producirse por actos jurdicos entre vivos o como consecuencia de un
hecho jurdico como es el fallecimiento de su titular, dando origen, en este ltimo caso, a la transmisin de derechos por
causa de muerte que est contemplada en el Libro Quinto del Cdigo Civil y Comercial.
La otra cuestin se relaciona con el contenido de los derechos transmisibles, ya que no todo derecho puede ser traspasado a
otra persona y ello puede deberse a que as los han estipulado los interesados, a que una norma no lo permita o a que con
ello se violara la buena fe, la moral o las buenas costumbres.
En lo que atae a nuestra materia, la limitacin a la transmisibilidad de los derechos a raz de la muerte de una persona
debe surgir de una disposicin expresa de la ley aunque tambin sera posible que esta restriccin se genere por el acuerdo
de voluntades como ocurre en un contrato intuitu personae o bien que implique infringir los principios sealados de buena
fe, la moral o las buenas costumbres.
Otra de las reglas esenciales en cuanto a la transmisibilidad de los derechos se encuentra establecida en el art. 399 del
CCCN: "Nadie puede transmitir otro un derecho mejor o ms extenso que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones le -
galmente dispuestas".
Como consecuencia de esta norma, el derecho transmitido conserva los contenidos y alcances de los que gozaba su titular.
Sin embargo, en materia de transmisin por causa de muerte es posible reconocer la existencia de por lo menos un caso de
excepcin, ya que los actos del heredero aparente, ya sean de administracin o de disposicin, en determinados supuestos,
son vlidos cuando en realidad no tena el derecho para efectuarlos.
El CCCN, con algunas diferencias con el anterior, ha definido en el art. 400 los distintos tipos de sucesores que se
reconocen: "Sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del patrimonio de otro; sucesor singular el que
recibe un derecho en particular".
Se ha modificado la norma derogada sustituyendo la expresin "parte alcuota" por "parte indivisa" y no se ha reproducido
lo que dispona el art. 3262 del Cd. Civil derogado: "de modo que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre".
Con la primera modificacin se ha ajustado la terminologa a una denominacin ms precisa, ya que se apunta a que puede
transmitirse una parte de la totalidad de un bien o de una universalidad de bienes. En cuanto a no haber reiterado que el
sucesor puede ejercer los derechos recibidos en su propio nombre, es posible comentar que se trata de un elemento esencial
para que pueda ser considerado propiamente como sucesor, ya que si una persona ejerce un derecho en nombre de otra no
acta como un verdadero titular del derecho.
En la transmisin por causa de muerte puede haber sucesores universales, sucesores de cuota y tambin sucesores
particulares, tal como se explcita ms adelante.
1 La muerte real
La muerte no es definida en el CCCN, sino que se limita a establecer que con ella termina la existencia de la persona
humana (art. 93) y la comprobacin de ese hecho queda sujeta a los estndares mdicos, aplicndose la legislacin especial
en el caso de ablacin de rganos del cadver (art. 94).
El art 23 de la ley 24.193, act. por ley 25.281, dispone al respecto: "El fallecimiento de una persona se considerar tal
cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que debern persistir ininterrumpidamente seis horas des -
pus de su constatacin conjunta: a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia, b)
Ausencia de respiracin espontnea, c) Ausencia de reflejos enceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas, d)
Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a as diversas situaciones clnicas,
cuya nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Accin Social con el asesoramiento del Instituto
Nacional Central nico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI).
La verificacin de los signos referidos en el inc. d) no ser necesaria en caso de paro cardiorespiratorio total e
irreversible".
Se han eliminado las normas que aludan a que la muerte deba hacerse mediante la comprobacin del cadver o bien a la
resolucin judicial que la tena por comprobada cuando el cuerpo no se encontraba o no se poda identificar, pero exista a
absoluta conviccin moral del fallecimiento.
La muerte se prueba con la partida del Registro Civil conforme lo establece el art. 96.
2 La muerte presunta
El otro hecho que produce la apertura de la sucesin y la consiguiente transmisin de los derechos es la declaracin de
muerte presunta.
De acuerdo a la regulacin legal, la ausencia con presuncin de fallecimiento puede ocasionarse por la ausencia de una
persona de su domicilio sin que se tengan noticias durante tres aos (art. 85, CCCN), o cuando se encontraba en el lugar de
un incendio, terremoto, accin de guerra u otro hecho semejante susceptible de ocasionar la muerte o particip de una
actividad que implique el mismo riesgo y no se : ene noticias de l por el trmino de dos aos y si se encontraba en un
buque o aeronave naufragado o perdido y no se tuviera noticias de su existencia por el trmino de seis meses (art. 86, incs.
a y b, CCCN).
Cumplidos los plazos sealados y realizado el correspondiente juicio se declara el fallecimiento presunto y se fija como da
presuntivo del fallecimiento en el caso ordinario, el ltimo da de primer ao y medio de ausencia; en el primer caso
extraordinario, el da del suceso o el da del trmino medio de la poca en que ocurri o nudo haber ocurrido y en el
segundo caso extraordinario, el ltimo da que se tuvo noticias de buque o aeronave perdidos (art. 90, CCCN).
APERTURA DE LA SUCESIN
La apertura de la sucesin se produce en el mismo momento de la muerte del causante y tiene como consecuencia la
transmisin instantnea de la herencia a los herederos.
As resulta de la parte pertinente del art. 2277 del CCCN: "La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de
su sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el testamento o por la ley...".
No hay que confundir la apertura de la sucesin con la apertura del juicio suce sorio, ya que se trata de situaciones
completamente diferentes. Tienen lugar en tiempos distintos porque la apertura de la sucesin se produce en el mismo
instante de la muerte de pleno derecho, mientras que la promocin del juicio sucesorio es necesariamente posterior y como
consecuencia de la iniciativa de los herederos o eventualmente de los legatarios o acreedores.
Los efectos tambin son dismiles porque la apertura de la sucesin produce la transmisin de los derechos a los herederos
y legatarios, mientras que el juicio sucesorio tiene por fin ratificar quines son los herederos e inscribir los bienes a su
nombre.
LA HERENCIA
A pesar de que el art. 400 del CCCN define al sucesor universal como el que recibe todo o una parte indivisa del patrimonio
de otra persona, es preciso sealar que ello no es exacto en el caso de la transmisin por causa de muerte.
Lo que se transmite por el fallecimiento es la herencia y no el patrimonio y aqu lla tiene un contenido necesariamente
menor que ste porque hay derechos que se extinguen con la muerte.
Es por ese motivo que el art. 2277, en su ltima parte, aclara este concepto:
.. La herencia comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se extinguen por su fallecimiento".
Esta situacin es reiterada en el art. 2280 del CCCN cuando se alude a los derechos y acciones que tienen los herederos de
manera indivisa, con excepcin de los que no son transmisibles por sucesin.
Como regla general se puede decir que los derechos extrapatrimoniales se extinguen con la muerte de su titular y los
derechos patrimoniales se transmiten a los herederos.
Dentro de los primeros se pueden mencionar los atributos de la personalidad como el nombre, el domicilio, la capacidad y
el estado de familia que se extinguen con el fallecimiento de su titular, lo mismo que los derechos de la personalidad como
el derecho a la vida, al honor, a la libertad, a la intimidad personal o familiar, a la honra o reputacin, a la imagen o
identidad (art. 52, CCCN).
La accin para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales ocasionadas por la muerte del causante
se transmite a los sucesores universales del legitimado si ha sido interpuesta por ste (art. 1741, CCCN).
Los derechos de familia, cuando derivan del emplazamiento en un estado determinado, se extinguen con la muerte de su
titular, como ocurre con los referidos al estado de cnyuge o los emergentes de la responsabilidad parental. Lo mismo
ocurre con la calidad de tutor o curador que, sin ser un estado de familia, terminan con la muerte del representante o del
incapaz por ser una funcin personalsima.
Respecto de las acciones de estado de familia se puede sostener que, en principio, no son transmisibles por va sucesoria;
sin embargo, en algunos casos, iniciada en vida por el causante puede ser continuada por los herederos y, en otros, ante la
muerte de su titular sin intentarla puede ser promovida por sus sucesores, conforme resulta de los arts. 582 y 590 del
CCCN.
En materia contractual, la disposicin bsica es el art. 1024 del CCCN en cuanto seala: "Los efectos del contrato se
extienden, activa y pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l nacen sean inherentes a
la persona, o que la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est prohibida por una clusula del
contrato o la ley".
El primer supuesto de excepcin es, pues, el de los derechos y obligaciones inherentes a la persona, y quedan comprendidas
tambin las relaciones jurdicas patrimoniales que se han establecido teniendo en especial consideracin las condiciones
personales del contratante.
En el contrato de obra, se presenta claramente un caso de acuerdo intuitu personae, ya que la muerte del comitente no
extingue el contrato, excepto que haga imposible o intil la ejecucin (art. 1259, CCCN). A su vez, la muerte del contratista
o prestador extingue el contrato, excepto que el comitente acuerde continuarlo con los herederos de aqul (art. 1260,
CCCN). Tambin en esta categora se encuadra el contrato de trabajo.
Otro de los casos de excepcin tiene lugar cuando la extincin de los derechos y obligaciones se produce por una
prohibicin legal.
El pacto de preferencia en la compraventa es personal y no pasa a los herederos (art. 1165, CCCN).
El contrato de mandato se extingue con la muerte del mandante o del manda tario (art. 1329, inc. e, CCCN), salvo que a
pesar de la muerte del representado, hubiera sido conferido para actos especialmente determinados y en razn de un inters
legtimo que puede ser solamente de representante, de un tercero o comn a representante y representado, o a representante
y un tercero o al representado y tercero (art. 380, inc. b, CCCN).
A su vez, el mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante es nulo si no puede valer como disposicin
de ltima voluntad (art. 1330, CCCN).
El pacto de reversin de la donacin por el fallecimiento del donatario debe ser expreso y si se lo incluy a favor de ste y
sus herederos, slo vale respecto del donante (art. 1566, CCCN).
El contrato oneroso de renta vitalicia se extingue por el fallecimiento de la persona cuya vida se toma en consideracin
para la duracin del contrato (art. 1606, CCCN).
En cuanto a la extincin que emane de una clusula del contrato, debe estarse a lo que las partes hubieran convenido en
virtud del principio de libertad que establece el art. 958 del CCCN.
Por ltimo, la intransmisibilidad puede surgir de la naturaleza del derecho, pudiendo citarse en este sentido que el derecho
de usufructuario no se transmite a sus herederos (art. 2152, inc. a, CCCN) y lo mismo sucede con el uso y la habitacin, por
la remisin que hacen los arts. 2155 y 2159 respectivamente a las normas del usufructo.
Las servidumbres personales se extinguen por la muerte de su titular (art. 2182, inc. a, CCCN).
En materia de locacin de un inmueble destinado a vivienda, el fallecimiento del locatario no extingue el contrato sino que
la locacin puede ser continuada en las condiciones pactadas y hasta el vencimiento del plazo contractual, por quien lo
habite y acredite haber recibido del locatario ostensible trato familiar durante el ao previo al fallecimiento (art. 1190,
CCCN).
Esta norma no concede un derecho hereditario, porque un heredero que no convive no tiene derecho a continuar la
locacin, por lo que se trata de un derecho propio, no hereditario que nace con motivo de la muerte en cabeza de aquel que
rena los requisitos que impone el art. 1190 del CCCN.
En el caso de sociedades de responsabilidad limitada, conforme al art. 155 de la le. 19.550, si el contrato previera la
Incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios.
Por ltimo, hay un caso en que el causante tiene su derecho en forma vitalicia, pero a su muerte se transmite a los herederos
por un lapso determinado. Ello ocurre con los derechos intelectuales que, conforme lo ha dispuesto la ley 24.870
modificatoria de la ley 11.723, el derecho de los herederos se mantiene durante el plazo de setenta aos contados a partir
del 1o de enero del ao siguiente al de la muerte del autor.
HEREDERO Y LEGATARIO
Ya se hizo referencia a la existencia de sucesores universales, sucesores de cuota sucesores singulares enunciada por el art.
400 del CCCN, pero ahora es preciso puntualizar la situacin que stos tienen en caso de transmisin por causa de muerte.
El art. 2278 del CCCN mantiene ese criterio al disponer: "Se denomina heredero s la persona a quien se transmite la
universalidad o una parte indivisa de la herencia al legatario, al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos".
Por lo tanto, se han establecido claramente dos especies de sucesores: los herederos que tienen un llamamiento que puede
ser universal o bien a una parte indivisa de la herencia y los legatarios que tienen un llamamiento particular. Como se apre-
cia de lo expuesto, el heredero de cuota queda en una situacin intermedia, ya que se lo considera heredero, pero sin
posibilidad de recibir toda la herencia y tiene caractersticas similares al legatario de cuota que exista en el Cdigo Civil
derogado.
El heredero a secas o tambin llamado heredero universal (art. 2486, CCCN) tiene vocacin a recibir todos los bienes de la
herencia, mientras que los herederos de cuota (art. 2488, CCCN) no tienen vocacin a todos los bienes de sta sino a la
fraccin de la herencia que les ha asignado el causante en su testamento.
VOCACIN SUCESORIA
a) Renuncia a la herencia
La exclusin por voluntad del llamado a suceder se presenta cuando ste manifiesta de una manera expresa su voluntad de
no recibir la herencia.
Por ello, la renuncia a la herencia contrara la vocacin sucesoria, provoca la ex clusin total del sucesible y la sucesin se
defiere como si el renunciante nunca hubiese sido llamado a la herencia (art. 2301, CCCN).
b) Indignidad
La exclusin por sentencia judicial tiene lugar cuando ha incurrido en una causal de indignidad. En este mismo captulo se
desarrolla la explicacin de esta causa que contrara la vocacin hereditaria.
Se ha eliminado la desheredacin como forma de excluir de la vocacin sucesoria al legitimario, situacin que antes haba
sido regulada por el Cd. Civil derogado.
c) Matrimonio in extremis
La prdida de la vocacin sucesoria por disposicin legal puede originarse en diversas situaciones.
Una de ellas tiene lugar en el caso del matrimonio in extremis regulado por el art. 2436 del CCCN que dispone: "La
sucesin del cnyuge no tiene lugar si el causante muere dentro de los treinta das de contrado el matrimonio a
consecuencia de enfermedad existente en el momento de la celebracin, conocida por el suprstite, y de desenlace fatal
previsible, excepto que el matrimonio sea precedido de una unin convivencial".
Se presume que se ha celebrado el matrimonio con la intencin de heredar cuando un cnyuge se encontraba enfermo al
tiempo de casarse de una afeccin que haca prever la proximidad del fallecimiento y ste ocurre dentro de los treinta das
de las nupcias y el otro tena conocimiento de esta situacin; por ello queda contrariada la vocacin hereditaria y se
ocasiona la exclusin del cnyuge suprstite.
La ignorancia de la enfermedad por parte del cnyuge suprstite o que aqulla no hiciera suponer que tena una gravedad
tal que poda ocasionar la muerte inmediata desvirtan que el matrimonio se hubiera contrado para heredar.
Lo mismo sucede cuando se ha mantenido con anterioridad una unin convivencial porque la vida en comn durante por lo
menos dos aos que se exigen para que sta se configure descarta que hubiera existido un matrimonio para quedar el
cnyuge como heredero.
En la legislacin anterior, la exclusin no se produca cuando el matrimonio se haba contrado para regularizar una
situacin de hecho con lo que su contenido era ms amplio, ya que cubra la simple convivencia sin sujetarla a un plazo
determinado y tambin un noviazgo o una relacin sentimental anterior.
d) Divorcio
La exclusin de la vocacin sucesoria tambin opera por disposicin legal en el caso de divorcio de los cnyuges.
La sustancial reforma que se ha hecho en esta materia al eliminar la separacin personal y al imponer como nica forma de
obtener el divorcio la voluntad unilateral o conjunta de los cnyuges, sin posibilidad de analizar la culpabilidad ni requerir
plazos ni condiciones para el matrimonio y la separacin de hecho, ha repercutido tambin en cuanto a la exclusin de la
vocacin sucesoria conyugal.
La sola sentencia de divorcio provoca que los cnyuges no se hereden entre s, tal como resulta del art. 2437 del CCCN en
su parte pertinente: "... El divorcio... excluyen el derecho hereditario entre cnyuges".
e) La separacin de hecho
Sobre este punto ha habido una evolucin legislativa que debe ser recordada porque resulta importante a los efectos de
analizar la situacin actual.
En la redaccin original del Cdigo Civil derogado, la sola separacin de hecho provocaba la exclusin hereditaria
conyugal; ms adelante se incorpor la posibilidad de alegar que uno de los cnyuges no haba sido culpable de la
separacin de hecho y portal motivo conservaba la posibilidad de heredar al otro.
Esta situacin provoc discrepancias doctrinarias y jurisprudenciales que motivaron el fallo plenario "Mauri de Mauri" y a
pesar de eso, siguieron las interpretaciones encontradas respecto de la carga de la prueba sobre la culpabilidad o inocencia
en la separacin de hecho.
Ahora la parte que concierne a este punto del art. 2437 del CCCN establece: "... la separacin de hecho sin voluntad de
unirse... excluyen el derecho hereditario entre cnyuges".
Es sabido que la separacin de hecho se concreta con el cese de la vida en comn y que la falta de voluntad de unirse que
menciona la norma se concreta cuando al menos uno de los cnyuges no desea continuar con la convivencia.
La legislacin actual ha retornado a la redaccin original, ya que al haber eliminado la posibilidad de declarar la
responsabilidad de uno de los cnyuges en el cese de la vida en comn, no ser posible pretender que se mantenga la
vocacin hereditaria.
Esto significa, entonces, que cualquiera haya sido la causa por la que dejaron de convivir, ninguno de los cnyuges
heredar al otro.
Es muy probable que esta situacin, en algunos casos de absoluta injusticia para uno de ellos, provoque el cuestionamiento
de la norma basndose en una eventual inconstitucionalidad o bien en el ejercicio abusivo del derecho por parte de quien
pretende la exclusin hereditaria.
Si uno de los cnyuges se ha visto obligado a dejar de convivir porque era vctima de violencia, malos tratos, abusos y
cualquier otro comportamiento que afectara su integridad fsica, mental o su dignidad como persona, igualmente perdera
por aplicacin de la norma en cuestin su vocacin hereditaria, lo que no resulta ser justo.
Si bien el art. 431 del CCCN alude a que los cnyuges se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en co mn basado
en la cooperacin a convivencia y el deber moral de fidelidad, no se ha caracterizado la forma en que se concretara esa
vida en comn.
En la legislacin anterior los cnyuges deban vivir juntos eligiendo ese domicilio de comn acuerdo y el incumplimiento
traa aparejado diversas consecuencias legales.
Ahora no se ha impuesto como deber legal y los cnyuges pueden acordar no convivir en forma permanente sino hacerlo
tan slo algunos das de la semana o durante viajes o en las vacaciones.
Esta situacin pone en evidencia que si no hay vida en comn no puede existir la separacin de hecho que la presupone; es
decir, habr separacin cuando se deja de convivir.
Por esa razn, no se alcanza a comprender la aplicacin de la presente norma en el caso en que los cnyuges hayan
acordado mantener su vivienda separada y compartir slo algunos das o momentos en forma circunstancial. En este
supuesto no puede existir la separacin de hecho.
La duda en ese caso es si los cnyuges conservan o no la vocacin hereditaria, ya que la norma no resultara aplicable.
j) Indignidad
1 Concepto de indignidad
La indignidad puede ser definida como la exclusin de la herencia decretada contra un heredero o legatario por una
sentencia judicial en virtud de una causa legal.
Como se dijo, la indignidad contrara la vocacin sucesoria y, por lo tanto, resulta una causa que impide mantener la
herencia a la cual el heredero ha sido llamado por la ley o por el testador.
La indignidad puede ser decretada tanto respecto del heredero como de un legatario porque el fundamento moral que la
justifica posibilita ambos supuestos. La referencia al legatario surge de lo dispuesto en forma expresa respecto de la cadu -
cidad del derecho que contempla el art. 2284 del CCCN.
Esta sancin civil tiene como basamento un reproche objetivo formulado por el ordenamiento jurdico hacia determinadas
conductas que han sido consideradas disvaliosas porque implican agresiones o menoscabo a la integridad, a la libertad, al
honor, a la salud, a las afecciones o a la memoria del causante.
La indignidad debe ser decretada por sentencia judicial porque esta institucin no se aplica de oficio debido a que, como
sancin que es, debe ser demandada solamente por el legitimado para hacerlo (art. 2283, CCCN).
Por ello, nadie puede ser reputado como indigno, aunque la causa se encuentre acreditada, si no media accin del
interesado y sentencia condenatoria.
La accin de indignidad no puede ser planteada antes del fallecimiento del causante; es decir que deber haberse
producido la apertura de la sucesin para que aqulla pueda ser interpuesta (art. 2283, CCCN).
Al tratarse de una sancin, la interpretacin de las causales es restrictiva y no cabe su aplicacin analgica a situaciones
que no han sido expresamente contempladas.
2 Causales de indignidad
Las causales de indignidad se encuentran enunciadas en el art. 2281 del CCCN y se han mantenido esencialmente las que
ya traa la legislacin anterior, con un mejoramiento de su texto para evitar las dificultades interpretativas que las normas
derogadas ocasionaban, se han incorporado nuevos hechos y requisitos a causales ya existentes y se han agregado nuevas
conductas que encuadran en la indignidad.
El art. 2281 comienza estableciendo; "Son indignos de suceder: a) los autores, cmplices o participes de delito doloso
contra la persona, el honor, la integridad sexual, la libertad o la propiedad del causante, o de sus descendientes,
ascendientes, cnyuge, conviviente o hermanos. Esta causa de indignidad no se cubre por la extincin de la accin penal ni
por la de la pena...".
Se ha ampliado notablemente el tipo de actos que encuadran esta causal, ya que en la legislacin derogada slo se haca
referencia al delito o tentativa de homicidio.
Ahora quedan cubiertos todos los delitos contra la persona, los delitos contra el honor, la integridad sexual, la libertad y la
propiedad. Esta enumeracin coincide con los captulos respectivos del Cdigo Penal de la Nacin.
Por ello, quedan excluidos los delitos contra el estado civil, contra la seguridad pblica, contra el orden pblico, contra la
seguridad de la Nacin, contra los poderes pblicos y el orden constitucional, contra la administracin pblica, contra la fe
pblica y contra el orden econmico y financiero.
La actuacin que configura la causa se ampla, ya que no slo abarca a los autores y cmplices que ya estaban previstos en
las normas derogadas, sino que alcanza tambin a los partcipes. No se ha incluido el encubrimiento porque se trata de un
delito diferente a los mencionados.
Tiene que haberse tratado de un delito doloso con lo que se excluyen las acciones culposas o preterintencionales.
En la legislacin anterior se comprenda la tentativa de homicidio, pero en la re daccin actual no se ha incluido ese
accionar por lo que debe tratarse de delitos consumados.
Sin embargo, la tentativa contra la vida o la persona queda comprendida porque el inc. i) de este mismo artculo encuadra
dentro de la indignidad a los que incurrieron en las causales de revocacin de las donaciones por ingratitud y el art. 1571,
inc. a) del CCCN dispone que ello tiene lugar: "...si el donatario atenta contra la vida o la persona del donante, su cnyuge
o conviviente, sus ascendientes o descendientes".
Otra diferencia es que antes se requera la condena penal, mientras que la ltima parte del art. 2281 dispone: "... En todos
los supuestos enunciados, basta la prueba de que al indigno le es imputable el hecho lesivo, sin necesidad de condena
seal".
Esto significa que si existi sentencia penal condenatoria no habr duda acerca de la configuracin de la causal, pero que
si no se ha llegado a esa instancia o la sentencia ha sido absolutoria, de cualquier manera el juez civil podra considerar
que e; demandado ha incurrido en la causa de indignidad.
La emocin violenta o la legtima defensa que podran excluir la condena penal deberan ser consideradas en sede civil
para determinar si existi el accionar doloso que exige la disposicin en cuestin.
Todos estos delitos constituyen una afrenta contra la persona del causante, pero tambin puede haber recado en otros
miembros de la familia del fallecido.
Antes se contemplaba el accionar sobre el cnyuge o sus descendientes, mientras que la nueva norma alude a los
descendientes, ascendientes, cnyuge, conviviente o hermano del causante, cubriendo todo el mbito de familiares directos
del muerto.
La doctrina haba criticado la omisin anterior de los ascendientes y la reforma se ha hecho eco de esa observacin
incluyndolos en forma expresa y al mismo tiempo ha incorporado al conviviente y al hermano del causante como sujetos
sobre los que puede recaer el accionar de quien va a ser declarado indigno.
Finaliza la disposicin que se comenta aclarando que esta causa no se cubre por la extincin de la accin penal ni por la de
la pena ya que, en el primer caso por aplicacin del ltimo prrafo del art. 2281 no se requiere la condena penal y en el se-
gundo supuesto, porque ya hubo condena y si la pena no se cumple es intrascendente a los efectos de la indignidad.
El inc. b) del art. 2281 establece: "los que hayan maltratado gravemente al causante, u ofendido gravemente su memoria.
Se trata de una incorporacin que hace el CCCN porque este comportamiento no estaba previsto con anterioridad como
causa de indignidad.
En este caso se contempla un accionar directo contra la persona del fallecido o bien contra su memoria, por lo que una
accin similar contra alguno de sus familiares no permite la declaracin de indignidad.
No se aclara si el maltrato tiene que haber sido fsico o mental por lo que cabe concluir que ambas conductas quedan
incluidas.
Se lo ha calificado como grave y esto significa que no todo comportamiento permite la exclusin hereditaria sino que tiene
que haber afectado sensiblemente a la persona del causante.
Lo mismo puede decirse de la ofensa a la memoria del causante, ya sea porque se lo ha difamado pblicamente o se le ha
imputado la comisin de delitos u otras conductas disvaliosas.
La sancin es razonable porque si hubo maltrato o bien si se ofendi su memo ria, no es posible que su autor se beneficie
recibiendo la herencia del causante.
Habr que tener en cuenta que en el ltimo supuesto la causa se configura despus del fallecimiento y no en vida del
causante.
El inc. c) dispone: "los que hayan acusado o denunciado al causante por un delito penado con prisin o reclusin, excepto
que la vctima del delito sea el acusador, su cnyuge o conviviente, su descendiente, ascendiente o hermano, o haya obrado
en cumplimiento de un deber legal".
La norma guarda una gran similitud con la misma causa prevista anteriormente, con la sola diferencia de la forma de
individualizar el delito y de los motivos por los que a pesar del accionar previsto no se incurre en indignidad.
La conducta que puede provocar esa sancin consiste en involucrar judicialmente al causante por un delito que tenga
prevista una posible condena grave como es la prisin o la reclusin.
La disposicin derogada lo identificaba como un delito merecedor de prisin o trabajos pblicos por cinco aos o ms, por
lo que la nueva redaccin es ms precisa en la determinacin de los delitos que quedan involucrados.
Se configura la causal tanto con la acusacin o sea querellarcomo con la de nuncia que consiste en poner en
conocimiento de las autoridades un delito y el posible responsable sin constituirse en parte dentro del proceso penal. No
importa el resultado de la accin penal; si ha mediado sobreseimiento provisional o definiti vo, falta de mrito, absolucin o
condena, porque la causa se configura con la acusacin o denuncia.
No hay indignidad cuando el delito respecto del cual se promueve la accin penal ha tenido como vctima al propio
acusador o a su cnyuge o conviviente, su descendiente, su ascendiente o su hermano. Con esta incorporacin la reforma
ha receptado el cuestionamiento que se haba hecho desde la doctrina sobre esta situacin.
En ese supuesto, a pesar de ser voluntaria la acusacin o la denuncia no se puede interpretar que se lo ha hecho para
perjudicar al causante sino como el ejercicio de un derecho en defensa de su integridad personal.
La legislacin anterior inclua el requisito del accionar voluntario para promover la accin penal y la nueva norma no lo
ha reproducido. Sin embargo, se excluye la declaracin de indignidad cuando se ha obrado en cumplimiento de un deber le-
gal y en tal supuesto no hay voluntariedad.
Por ese motivo, aunque no se haya explicitado que la acusacin o denuncia tiene que haber sido voluntaria, del contexto de
la norma se infiere que sta es la situacin contemplada.
El inc. d) se refiere a: "los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del causante, dentro de un mes de ocurrida, excepto
que antes de ese trmino la justicia proceda en razn de otra denuncia o de oficio. Esta causa de indignidad no alcanza a
las personas incapaces ni con capacidad restringida, ni a los descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos del
homicida o de su cmplice".
Lo que sanciona esta causa de indignidad es que ante el homicidio doloso del causante, su heredero no ponga en
funcionamiento el accionar de la justicia para que se investigue el hecho.
Anteriormente, la obligacin de denunciar pesaba sobre el heredero mayor de edad y ahora se alude a que no alcanza la
causal a los incapaces o con capacidad restringida, por lo que recaer este deber en las personas plenamente capaces.
Tambin la legislacin anterior se refera al heredero por lo que se entenda que el legatario no poda incurrir en esta
causal, mientras que la nueva norma en forma impersonal se refiere a los que omiten la denuncia y esto incluye tanto a
herederos como a legatarios.
Otra modificacin es que antes se aluda a "la muerte violenta del autor de la sucesin" y ahora se menciona a "la muerte
dolosa del causante" poniendo a la persona obligada a denunciar en el compromiso de tener que calificar la forma en que
se ha producido el fallecimiento, lo que no parece razonable.
El plazo para hacer la denuncia es de un mes desde que se produjo la muerte sin dar alternativa en caso que el sucesible
ignorara esa circunstancia. Lo lgico hubiera sido mantener la exigencia anterior que rega desde que saba de la muerte
violenta, porque con la redaccin actual puede llegar a sancionarse el desconocimiento y no el accionar omisivo.
No se aclara ante qu autoridad debe realizarse la denuncia, pero es posible inferir que se trata del funcionario que pueda
poner en accin una investigacin judicial.
El denunciante debe informar el homicidio doloso del causante, pero no est obligado a aportar datos para su
esclarecimiento ni a informar el nombre del autor del homicidio aunque lo conozca.
No se incurre en la causal aunque no se haya hecho la denuncia cuando el homicidio ha sido denunciado por otra persona
o se ha procedido de oficio.
Tampoco hay obligacin de efectuar la denuncia cuando el autor del homicidio o su cmplice es descendiente, ascendiente,
cnyuge o hermano de quien pretende ser heredero del causante.
Esta situacin puede presentar una verdadera paradoja porque, ante la omisin de la denuncia del homicidio doloso se
promueve la accin de indignidad, el heredero para defenderse debera argumentar que el autor o el cmplice de ese
homicidio fue su descendiente, ascendiente, cnyuge o hermano y con ello estara poniendo de manifiesto lo mismo que la
propia norma lo autoriza a guardar en reserva.
El inc. e) alude a: "los parientes o el cnyuge que no hayan suministrado al causante los alimentos debidos, o no lo hayan
recogido en establecimiento adecuado si no poda valerse por s mismo".
Se han fusionado, con algunas modificaciones, dos de las disposiciones que contemplaba la legislacin derogada, ya que
engloba al pariente que dejaba abandonado al causante cuando estaba demente y la obligacin alimentaria respecto de los
menores de edad.
La nueva normativa sanciona con la indignidad no slo al pariente sino tambin al cnyuge que no haya cumplido con el
deber alimentario o con la asistencia que corresponde.
Debe recordarse al respecto que el deber alimentario pesa sobre los descendientes, ascendientes, hermanos bilaterales y
unilaterales, parientes por afinidad en lnea recta (arts. 537 y 538, CCCN) y entre cnyuges durante la vida en comn y la
separacin de hecho e inclusive despus del divorcio (arts. 432 y 434, CCCN).
No se ha especificado el momento en que se incurre en la causal de indignidad. No hay duda que si hubo una condena a
pasar alimentos que fue incumplida tal comportamiento encuadra en la presente norma.
Pero si no hubo reclamo ni condena no se puede presumir la necesidad y, por ello, no tendra que configurar una conducta
que deba ser sancionada.
La norma puntualiza que no se han suministrado al causante "los alimentos debidos" y ello slo puede ocurrir luego de una
sentencia que impona el cumplimiento de ese deber.
No se ha previsto la situacin que tiene lugar cuando ha mediado un incumplimiento parcial del deber alimentarlo y en tal
supuesto quedar a criterio del juez determinar si corresponde la exclusin hereditaria.
Tampoco se ha considerado el momento en que pudo haber ocurrido la falta de alimentos ni el tiempo de su duracin.
Puede suceder que se incumpla durante un soso y luego se satisfaga esa obligacin; en tal supuesto se presentan dudas
acerca de si se ha configurado o no la causal, quedando tambin este caso sujeto a la interpretacin judicial.
Otro tanto ocurre respecto del tiempo de la duracin del incumplimiento, ya que puede haber sido tan slo de un perodo o
haberse extendido en el tiempo. La -ascendencia de esta situacin de hecho deber ser determinada judicialmente.
Al referirse a los alimentos en general la causa tiene lugar, ya sea que se Incumpla con la obligacin alimentaria entre
parientes o entre cnyuges, como as tambin en con el que surge respecto de los hijos en virtud de la responsabilidad
parental.
Tampoco se requiere que el causante se tenga que haber encontrado en un estado de indigencia, ya que sus necesidades
pudieron haber sido cubiertas por otros coligados o por terceros. Lo relevante es que haya mediado un incumplimiento
objetivo de la obligacin alimentaria.
La otra conducta considerada en la norma se configura cuando el heredero no ha recogido al causante en un
establecimiento adecuado si no poda valerse por s mismo.
La conducta sancionada es el desinters que ha tenido el sucesible respecto del causante que no se puede valer por s
mismo, dejndolo en una situacin de abandono, con el consiguiente riesgo para su integridad fsica.
La legislacin derogada prevea dos situaciones; una que lo recogiera el propio heredero o bien que lo hiciera recoger en
un establecimiento pblico. La nueva disposicin le impone al heredero el deber de obrar para internar al causante en un
establecimiento adecuado. No se le exige que lo tome a su cargo sino que, tan slo se preocupe de ponerlo al cuidado de un
establecimiento operado por terceros, ya sean stos privados o pblicos.
El inc. f) regula: "el padre extramatrimonial que no haya reconocido voluntariamente al causante durante su menor edad".
Es sabido que existe un deber de reconocer a los hijos aunque no haya ninguna norma explcita que lo imponga.
Este inciso, en tanto sanciona al que no reconoce voluntariamente al hijo, parte ce la premisa de que ste debe ser
reconocido en forma espontnea.
Es evidente que el emplazamiento filial ha tenido lugar por una sentencia que lo ha impuesto o bien cuando el
reconocimiento se ha efectuado siendo ya mayor de edad el causante.
Una circunstancia que haba ocasionado discusiones doctrinarias con anterioridad se presentaba cuando a pesar de no
haber existido reconocimiento se le haba brindado el trato de hijo con los alcances que se le reconocen a la posesin de
estado.
Al respecto es preciso sealar que la posesin de estado no es una forma de reconocer al hijo, ya que no se encuentra
prevista en el art. 571 del CCCN.
Sin embargo, la reforma ha ampliado las consecuencias de la posesin de estado tal como sucede cuando no se ha
efectuado el reconocimiento antes del fallecimiento pero se lo ha tratado como hijo, lo que impide que se lo excluya de la
vocacin hereditaria (art. 573, CCCN).
A su vez, el art. 584 del CCCN establece que la posesin de estado debidamente acreditada en juicio tiene el mismo valor
que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo gentico.
A pesar de estas disposiciones, entiendo que la norma no impide la configuracin de la causal de indignidad cuando ha
faltado el reconocimiento voluntario pero ha existido posesin de estado.
Para que sea aplicable el art. 584 requiere el planteo de una accin de reclamacin de la filiacin y la posesin de estado
hace innecesaria la prueba del nexo gentico, pero por s sola no produce el emplazamiento sino que ste resultar de la
sentencia a dictarse y, por ello, el emplazamiento no ser voluntario.
En cuanto al art. 573 es posible remarcar que como el reconocimiento se puede realizaren cualquier instrumento y no
requiere formalidad alguna, no haber reconocido en vida al hijo lo excluira de la vocacin hereditaria, salvo que haya
existido posesin de estado y al mismo tiempo se presentara una imposibilidad insalvable de efectuar el reconocimiento.
Otra cuestin es la que se presenta cuando se ha reconocido al hijo ya mayor de edad porque la causal se ha configurado,
pero puede suceder que ignorara la existencia del hijo durante el tiempo que fue menor, por lo que si se acredita esta cir -
cunstancia no habra existido una omisin sancionable.
Por otra parte, tambin puede haber existido perdn por parte del causante, tal como lo permite el art. 2282 del CCCN.
El inc. g) ha innovado estableciendo: "el padre o la madre del causante que ha ya sido privado de la responsabilidad
parental".
Esta norma es novedosa, ya que no exista con anterioridad y tiende a evitar que aquellos progenitores que por su
inconducta fueron privados de la responsabilidad parental puedan luego pretender heredar a su hijo.
Los casos en que se puede privar a los padres de la responsabilidad parental han sido previstos en el art. 700 del CCCN y
son todos de una gravedad incuestionable, por lo que resulta adecuado que tambin incurran en la consiguiente causal de
indignidad.
Sin embargo, no se ha previsto el caso en que se rehabilita la responsabilidad parental como lo permite en determinados
casos el art. 701 del CCCN. Pareciera que si ello ha ocurrido ya no se podr excluir al padre que se encuentre en esa
situacin porque la rehabilitacin se justifica en beneficio e inters del hijo y no podra hacerse valer una conducta anterior
que ha quedado superada para configurar la causal de indignidad.
El inc. h) menciona los casos en los que se ha obstaculizado la libre expresin de a voluntad del testador: "los que hayan
inducido o coartado la voluntad del causante para que otorgue testamento o deje de hacerlo, o lo modifique, as como los
que falsifiquen, alteren, sustraigan, oculten o sustituyan el testamento".
Se ha modificado sustancialmente la norma anterior que tambin procuraba resguardar la libertad para testar.
Las acciones que configuran esta causal ahora se presentan cuando se ha inducido para que teste o se ha coartado la
voluntad impidiendo que se otorgue el testamento. En ambos supuestos se ha afectado la libre decisin respecto de la
disposicin de sus bienes para despus de su muerte.
Sin embargo, por la privacidad en que se puede hacer o revocar un testamento, ser preciso que se acredite una conducta
tan terminante que le haya impedido al causante revocar el testamento que haya sido inducido a otorgar o bien que haya
obstaculizado de una manera insalvable que se realice un testamento.
Lo mismo puede afirmarse respecto del accionar del heredero para que el testador modifique el testamento ya hecho porque
puede dejar sin efecto la modificacin en forma absolutamente reservada.
Los otros comportamientos referidos a la falsificacin de un testamento, su alteracin, su sustraccin, el ocultamiento o la
sustitucin tambin afectan que se conozca la voluntad del causante expresada en el testamento objeto de estas acciones.
Por otra parte, deber demostrarse que se ha incurrido en alguna de estas situaciones para que pueda producirse la
exclusin hereditaria del responsable de estas conductas, ya sea por una accin previa o bien en la misma demanda de
indignidad.
Finalmente, el inc. i) ha dispuesto: "los que hayan incurrido en las dems causales de ingratitud que permiten revocar las
donaciones".
Se trata de una novedad legislativa, ya que no estaba prevista en la normativa anterior.
La remisin que se hace obliga a comentar las causas de revocacin de las donaciones. En tal sentido, el art. 1569 del
CCCN dispone que la donacin aceptada slo puede ser revocada por inejecucin de los cargos, por ingratitud del
donatario y en caso de habrselo estipulado expresamente, por supernacencia de hijos del donante.
Como el inc. i) reenva directamente a las causas de ingratitud hay que tomar en cuenta los supuestos que menciona el art.
1571 del CCCN: "Las donaciones pueden ser revocadas por ingratitud del donatario en los siguientes casos: a) si el
donante atenta contra la vida o la persona del donante, su cnyuge o conviviente, sus ascendientes o descendientes; b) si
injuria gravemente a las mismas personas o las afecta en su honor; c) si las priva injustamente de bienes que integran su
patrimonio; d) si rehsa alimentos al donante.
En todos los supuestos enunciados, basta la prueba de que al donatario le es imputable el hecho lesivo, sin necesidad de
condena penal".
En el primer caso, como se seal, permite completar los actos de tentativa que ya estaban contemplados en la legislacin
anterior. La conducta prevista en el inc. b) es similar a la que resulta del art. 2281, inc. b) del CCCN y rehusar alimentos
que indica el inc. d) tambin ya se encuentra configurada como causal de indignidad por este mismo artculo en su inc. e).
Por ello, slo queda como causal autnoma de indignidad que surge de la remisin a las causas de revocacin de las
donaciones por ingratitud, lo previsto en el inc. c) del art. 1571 del CCCN en tanto signifique una privacin injusta de
bienes que integran su patrimonio.
3 Perdn de la indignidad
El hecho de haber incurrido en una causa de indignidad no significa necesariamente que queda excluido de la vocacin
hereditaria, ya que luego de ese hecho puede haber mediado el perdn del ofendido.
El art. 2282 del CCCN dispone al respecto: El perdn del causante hace cesarla indignidad. El testamento en que se
beneficia al indigno, posterior a los hechos de indignidad, comporta el perdn, excepto que se pruebe el desconocimiento de
tales hechos por el testador".
Se ha modificado el criterio de la legislacin derogada, ya que antes el perdn slo poda instrumentarse en el testamento.
En la actualidad, el perdn no requiere ninguna forma especial para que se configure y podr acreditarse por cualquier
medio de prueba.
Ahora bien, la misma norma contempla un caso en el que se presume la inten cin de perdonar. Ello ocurre cuando el
causante hace un testamento en el que beneficia al indigno con posterioridad a los hechos que configuran una causal.
Esta disposicin contiene una excepcin a esa presuncin que implica una modificacin de la legislacin anterior, ya que en
el Cdigo derogado no se poda probar que el testador ignoraba la causa de indignidad al tiempo de testar.
Por el contrario, la redaccin actual permite desvirtuar la presuncin del perdn acreditando que al tiempo de testar, el
causante no tena conocimiento de la causa que poda provocar la indignidad.
En el caso de que el testamento en el que conste el perdn expreso o la clusula que beneficia al indigno fuera anulado por
vicios deforma o fuera revocado, el perdn sigue vigente porque ya no hay una forma expresa para instrumentarlo.
4 La accin de indignidad
Al no operar de pleno derecho, la indignidad slo puede ser decretada por una sentencia judicial.
Una cuestin importante es determinar entre quines debe tramitar la accin de indignidad.
La legitimacin de la parte actora se encuentra regulada en la parte pertinente el art. 2283 del CCCN: "La exclusin del
indigno slo puede ser demandada despus de abierta la sucesin, a instancia de quien pretende los derechos atribuidos al
indigno...".
Adems, de establecer que recin con la muerte del causante podr accionarse por indignidad, la norma slo concede la
legitimacin activa al que ocupar el lugar del indigno en la sucesin del causante, ya sea porque pretende acrecer su
porcin si el demandado tiene igual grado, o para excluirlo totalmente si tiene un gra do mayor. Por ello, no cualquier
interesado podr demandar la indignidad, quedando excluidos los deudores de la sucesin porque deben abonar su deuda
sin que importe quin es el heredero; los acreedores de la sucesin porque su crdito se satisface con la herencia con total
independencia de quienes sean los herederos; los acreedores del heredero, puesto que el fundamento moral que sustenta la
indignidad no permite que sea ejercida por va subrogatoria y los legatarios porque su derecho se circunscribe a reclamar
la entrega del legado a quien sea heredero.
Tampoco tienen legitimacin activa los herederos de un grado ms remoto que no vayan a ocupar el lugar del indigno aun
cuando invoquen un inters moral respecto de la memoria del difunto.
El Estado, a quien corresponde los bienes en caso de vacancia de la herencia, no podr accionar porque su derecho se
patentiza cuando no hay herederos aceptantes (art. 2441, CCCN).
Tambin la indignidad puede ser opuesta como excepcin por el demandado por reduccin, colacin o peticin de
herencia..." (Art. 2283, CCCN).
Esto significa que si el posible indigno promueve una demanda por colacin, por reduccin o por peticin de herencia, una
defensa que puede esgrimir el accionado es que el actor ha incurrido en la causal de indignidad.
En realidad, como debe ser juzgada ampliamente la conducta del actor como indigno, lo que corresponde desde el punto de
vista procesal no es que la plantee como excepcin sino que tiene que mediar una reconvencin en ese sentido y en ca so de
prosperar sta, la accin original debe ser rechazada.
En el caso de la colacin ser un coheredero el que se defienda de ese modo. Si se demanda por reduccin, podr oponerse
un heredero de cuota, un legatario o un donatario conforme resulta de los arts. 2452 y 2453 del CCCN. Cuando la accin es
de peticin de herencia podr plantear la indignidad del actor, un heredero de igual grado o de grado ms remoto.
En cuanto a la legitimacin pasiva, no hay duda que se puede demandar por indignidad a los herederos y tambin a los
legatarios, aun cuando en este caso tambin podra requerirse la revocacin del legado por ingratitud conforme lo autoriza
el art. 2520, inc. a) del CCCN.
Tambin puede accionarse "...contra los sucesores a ttulo gratuito del indigno y contra sus sucesores particulares a ttulo
oneroso de mala fe. Se considera de mala fe a quien conoce la existencia de la causa de indignidad" (art. 2283, ltimo p-
rrafo, CCCN).
Del enunciado precedente surge que no podr accionarse contra el tercer contratante a ttulo oneroso de buena fe.
Por el contrato, si el indigno haba dispuesto de bienes a ttulo gratuito o a ttu lo oneroso, pero el tercero era de mala fe,
cabe la accin de indignidad.
Se ha definido acertadamente que la mala fe tiene lugar cuando el tercero conoca al tiempo de contratar la existencia de la
causa de indignidad, por lo que no podr oponerse a la procedencia de la demanda.
La accin de indignidad deber tramitar por el proceso de conocimiento ordinario porque la exclusin del heredero merece
un amplio debate y adems porque no tiene otra forma especfica de procedimiento establecida en los cdigos respectivos.
No hay limitacin en cuanto a la prueba a producir por lo que, a fin de acreditar la causal invocada podr recurrirse a los
medios que resulten idneos.
Hay que tener en cuenta que algunas de las causales se producen luego del fallecimiento del causante como su homicidio, el
atentado contra la memoria, la omisin de la denuncia de la muerte dolosa o los referidos al testamento.
La sentencia que hace lugar a la demanda produce la exclusin del indigno de la herencia del causante. Para hacer efectiva
esta sentencia deber modificarse la declaratoria de herederos que se hubiese dictado a favor del indigno o bien dejar sin
efecto la aprobacin del testamento en el que hubiera sido instituido y resolverse lo que corresponda para asignar la
calidad de heredero a quien ha vencido en la accin de indignidad.
Mientras no sea decretada la indignidad, el posible indigno ostenta la calidad de heredero y puede realizar actos de
disposicin sobre los bienes hereditarios.
Por ello, el actor en la accin de indignidad se encuentra habilitado para requerir la adopcin de medidas cautelares que
impidan o restrinjan los actos que el indigno pueda realizar sobre los bienes hereditarios.
5 Caducidad de la indignidad
Lo que antes era llamada la purga de la indignidad, ahora con mejor tcnica jurdica se denomina caducidad en el art.
2284 del CCCN: "Caduca el derecho de excluir al heredero indigno por el transcurso de tres aos desde la apertura de la
sucesin, y al legatario indigno por igual plazo desde la entrega del legado...",
Con la redaccin actual se han superado las diferencias doctrinarias existentes acerca del momento a partir del cual se
computaba el plazo de los tres aos. Ahora no hay dudas de que corren desde el da de la muerte del causante respecto de
los herederos y con relacin a los legatarios desde que se hizo entrega del legado.
Si ha transcurrido ese plazo ya no se podr, como regla general, plantear la accin de indignidad porque se ha producido
la caducidad del derecho a reclamarla.
Sin embargo, se ha introducido una excepcin a esa regla; es decir, un caso en que cabe la accin de indignidad aunque ya
haya transcurrido el plazo de tres aos.
Ello tiene lugar porque el demandado por el indigno por reduccin, colacin o peticin de herencia puede invocar la
indignidad en todo tiempo, tal como lo dispone la ltima parte del art. 2284 del CCCN.
Esto significa que aunque hayan ya transcurrido los tres aos desde la muerte te causante, ante una accin promovida por
el indigno en la que plantee la reduccin, la colacin o la peticin de herencia, el accionado puede oponerse a esa pre -
tensin reconviniendo por la indignidad del actor.
No ser suficiente que la oponga como una excepcin porque, como se seal, a declaracin de indignidad requiere un
amplio debate y trae aparejada la exclusin del actor y notan slo el rechazo de la demanda de reduccin, colacin o peti -
cin de herencia.
Ello es as porque no podra darse el caso de que, por ejemplo, no se redujera una disposicin testamentaria y el actor
siguiera siendo heredero a pesar de haberse probado su indignidad y lo mismo cabe afirmar en los otros supuestos.
6 Efectos de la indignidad
Como consecuencia de la sentencia que declara la indignidad, el indigno es excluido de la herencia del causante, pero slo
de ella y no de cualquier otra.
Al no tener ya derecho sobre la herencia, el art. 2285 del CCCN dispone:"... el in digno debe restituir los bienes recibidos,
aplicndose lo dispuesto para el poseedor re mala fe. Debe tambin pagar intereses de las sumas de dinero recibidas,
aunque no los haya percibido...".
A diferencia de la legislacin derogada, ahora se califica claramente al indigno como un poseedor de mala fe. Ser,
entonces, aplicable el art. 1935 del CCCN que dispone que debe restituir los frutos percibidos y los que por su culpa deja de
percibir; debe tambin restituir los productos.
A su vez, el poseedor de mala fe responde por la destruccin total o parcial de la cosa, excepto que se hubiera producido
igualmente de estar la cosa en poder de quien tiene derecho a su restitucin (art. 1936, CCCN).
Debe tambin los intereses de las sumas de dinero aunque no los hubiera percibi por expresa disposicin del art. 2285 del
CCCN.
Finalmente, como consecuencia de la exclusin de la herencia, los derechos y obligaciones entre el indigno y el causante
renacen, as como las garantas que las aseguraban (art. 2285, in fine, CCCN).
ACEPTACIN Y RENUNCIA
Como la transmisin hereditaria tiene lugar cuando se produce el fallecimiento del causante, hasta ese momento no se
pueden realizar actos jurdicos referidos a la herencia.
En tal sentido, el art. 1010 del CCCN sienta este principio, pero al mismo tiempo establece una excepcin: "La herencia
futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos
particulares excepto lo dispuesto en el prrafo siguiente u otra disposicin legal expresa.
Los pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones societarias re cualquier tipo, con miras a la
conservacin de la unidad de la gestin empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden incluir disposiciones
referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son
vlidos, sean o no parte el futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria, los derechos del cnyuge, ni
los derechos de terceros".
En cuanto al principio general de la prohibicin de hacer contratos sobre herencias futuras se reitera la solucin que traa
el Cdigo Civil derogado.
Resulta importante la excepcin que se introduce porque se procura resguardar la integridad de la explotacin productiva
frente al fallecimiento de uno de sus integrantes y la consiguiente incorporacin de sus herederos.
Es posible que stos no tengan conocimientos referidos a esa actividad, o no tengan inters en participar, o bien,
simplemente procuren liquidar la explotacin para incorporar a su patrimonio los bienes resultantes de ese proceso.
Para evitar esos posibles conflictos, en el contrato se admite incorporar previsiones que establezcan la forma de compensar
a esos herederos y a la manera en que debern ser solucionados los conflictos que puedan presentarse.
Tales disposiciones, en las que no necesariamente tienen que haber participado e causante y su cnyuge, slo sern vlidas
en tanto no afecten la legtima hereditaria, los derechos del cnyuge ni los derechos de terceros. Esto significa que no puede
resultar del contrato una vulneracin de normas de orden pblico del derecho sucesorio ni afectar los derechos de las
personas ajenas a ese conflicto.
DERECHO DE OPCIN
ACEPTACIN DE LA HERENCIA
a) Concepto de aceptacin de la herencia
La aceptacin de la herencia es el acto voluntario lcito por el cual una persona llamada a suceder asume de manera
irrevocable los derechos y obligaciones que corresponden a la calidad de heredero.
Se dice que es un acto voluntario porque tiene que haber sido ejecutado con dis cernimiento, intencin y libertad y del cual
resulta la adquisicin de un derecho (arts. 260 y 258, CCCN) aunque no siempre ser un acto jurdico porque puede no
tener el fin inmediato de generar dicha adquisicin (art. 259, CCCN).
Esto significa que los casos de aceptacin tcita encuadrarn dentro del concepto de simple acto lcito, mientras que los
casos de aceptacin expresa sern concretamente actos jurdicos.
En ambos supuestos se trata de actos unilaterales porque se perfeccionan con la sola voluntad del aceptante.
Este concepto admite una excepcin en los casos de aceptacin forzada que se analizar ms adelante.
A travs de la aceptacin se asume la calidad de heredero y no se adquiere porque la aceptacin tiene efecto retroactivo a la
fecha del fallecimiento que es el momento en que se transmiten los derechos y las obligaciones que componen la he rencia.
Lo que se produce con la aceptacin es la consolidacin de la calidad de heredero del llamado a suceder.
A diferencia de lo que suceda en el Cdigo Civil anterior que poda en un caso particular dejarse sin efecto la aceptacin
bajo beneficio de inventario, en la actualidad no es posible que ello ocurra por lo que la aceptacin es irrevocable.
c) Especies de la aceptacin
En el rgimen del Cdigo Civil anterior la aceptacin de la herencia poda ser simple o bajo beneficio de inventario.
La reforma se refiere tan slo a la aceptacin sin efectuar diferenciaciones y se ha eliminado la mencin de la aceptacin
beneficiara.
Sin perjuicio de ello, en el Ttulo referido a la responsabilidad de los herederos y los legatarios y en el Ttulo del proceso
sucesorio, en particular cuando se alude a la realizacin del inventario y al pago de deudas y legados, se han regulado
estos casos de manera semejante, no igual, al beneficio de inventario.
d) Formas de la aceptacin
Se han definido las formas de aceptacin y los conceptos de cada una de ellas en el art. 2293 del CCCN: "La aceptacin de
la herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el heredero toma la calidad de tal en un acto otorgado por
instrumento pblico o privado; es tcita si otorga un acto que supone necesaria mente su intencin de aceptar y que no
puede haber realizado sino en calidad de heredero.
La manifestacin por escrito en la que se asume la calidad de heredero implica la aceptacin expresa de la herencia. En las
normas derogadas se haca alusin a que deba manifestar una intencin cierta de ser heredero, lo que ha quedado
subsumido en la expresin referida a tomar la calidad de tal.
La aceptacin tcita se infiere de la naturaleza del acto llevado a cabo por el sucesible y se supedita a que surja de ese acto
la intencin de aceptar y a que slo lo poda haber efectuado en la condicin de heredero.
Es evidente que para poder ejecutar un acto jurdico respecto de un bien hereditario tiene que ostentar el carcter de
heredero y por ello, cuando lo realiza, surge a consecuencia de considerar que ha aceptado la herencia.
Adems, es posible que se produzca la aceptacin tcita ante la realizacin de un simple acto lcito que no tenga el carcter
de acto jurdico, conforme resulta de a enunciacin que realiza el art. 2294 del CCCN que establece: "Implican acepta cin
de la herencia: a) la iniciacin del juicio sucesorio del causante o la presentacin en un juicio en el cual se pretende la
calidad de heredero o derechos derivados de tal calidad...".
Salvo casos especiales que se mencionarn en su momento, para promover el juicio sucesorio hay que invocar la calidad de
heredero y por ello, aunque no se haya manifestado en forma expresa acerca de esta condicin, la iniciacin de este proceso
provoca la aceptacin tcita de la herencia.
Lo mismo sucede cuando en un juicio se interviene pretendiendo ser reconoci do como heredero o actuando en ejercicio de
derechos que le corresponde a ste.
El inc. b) seala: "la disposicin a ttulo oneroso o gratuito de un bien o el ejercicio de actos posesorios sobre l".
Para disponer de un bien es preciso ostentar la calidad de propietario y en este caso la tienen quienes son los herederos del
causante. La consecuencia inevitable de realizar un acto de disposicin sobre un bien de la herencia es que se lo tenga por
aceptante.
Este acto cuando se trata de bienes registrables ser de difcil concrecin porque requiere tramitacin del juicio sucesorio y
eventualmente la previa inscripcin a su nombre, pero puede instrumentarse a travs de un boleto de compraventa.
Lo mismo sucede si realiza actos posesorios sobre el bien. El art. 1928 del CCCN dispone que: "Constituyen actos
posesorios sobre la cosa los siguientes: su cultura, percepcin de frutos, amojonamiento o impresin de signos materiales,
mejora, exclusin de terceros y, en general, su apoderamiento por cualquier modo que se obtenga". De este enunciado surge
que quien ha actuado de ese modo sobre un bien hereditario debe ser tenido como aceptante tcito de la herencia.
El inc. c) dispone: "la ocupacin o habitacin de inmuebles de los que el causante era dueo o condmino despus de
transcurrido un ao del deceso".
Esta causa de aceptacin tcita es una novedad legislativa, ya que no era contemplada con anterioridad.
Parece conceder un plazo de espera al sucesible para que viva o utilice algn inmueble del causante durante un ao sin que
tenga consecuencias jurdicas.
Pasado ese tiempo, si contina la ocupacin se lo tiene como aceptante, ya que su derecho de uso emanar ya de esa
condicin.
En el inc. d) se establece: "el hecho de no oponerla falta de aceptacin de la herencia en caso de haber sido demandado en
calidad de heredero".
Es evidente que si se promueve una demanda en su contra en su calidad de heredero y no manifiesta su falta de legitimacin
pasiva porque es ajeno a tal condicin, est asumiendo en los hechos el carcter de aceptante de la herencia.
Sera muy sencillo para el accionado demostrar que no ha admitido la calidad de heredero y con ello conseguir que la
demanda entablada en su contra en esa condicin fuera rechazada.
Al no haber asumido esa defensa y admitido que el proceso siga adelante en su calidad de heredero implica su aceptacin
de la herencia.
El inc. e) dispone: "la cesin de los derechos hereditarios, sea a ttulo oneroso o gratuito".
Para poder transmitir un derecho es necesario haberlo adquirido; por esa razn cuando se hace cesin de los derechos
hereditarios se est admitiendo que se goza de la calidad de heredero.
No tiene relevancia si se lo hace por un precio o como una liberalidad; lo relevante es la cesin en s misma que trae
aparejada la aceptacin tcita de la herencia.
El inc. f) clarifica un caso de cesin de derechos hereditarios: "la renuncia de la herencia en favor de alguno o algunos de
sus herederos, aunque sea gratuita.
Cuando hay una renuncia a favor de otros coherederos en realidad no se est renunciando simplemente, sino que se est
aceptando y cediendo los derechos hereditarios.
La renuncia para que sea tal debe limitarse a manifestar que no acepta la herencia, pero si al mismo tiempo elige un
destinatario de esos derechos, est disponiendo de ellos y para poder hacerlo tiene que ostentar la calidad de heredero.
Finalmente, en el inc. g) se ha tratado otro caso de renuncia que no tiene ese efecto: "la renuncia de la herencia por un
precio, aunque sea en favor de todos sus coherederos".
Al estar percibiendo un precio por la renuncia se est recibiendo una contraprestacin y para tener derecho a ella es
necesario que previamente se est gozando de los derechos hereditarios. De lo contrario, se tratara de una liberalidad
realizada a favor del renunciante por parte de quienes se van a beneficiar con ese acto.
En virtud de estas razones, se considera que ha habido una aceptacin tcita de la herencia.
Se han eliminado como actos de aceptacin tcita los llamados actos de adicin de la herencia tambin denominados actos
de administracin definitiva, que se contemplaban en las normas del Cdigo Civil derogado.
h) Nulidad de la aceptacin
A diferencia de lo que se regulaba en el Cdigo Civil derogado, en la nueva legislacin no se han previsto normas
especficas para la nulidad de la aceptacin y por ello resultan de aplicacin las normas referidas a las nulidades de los
actos jurdicos.
Una causa de nulidad, por cierto muy poco posible, es que se haya pretendido efectuar una aceptacin en forma verbal, ya
que el art. 2293 del CCCN exige la forma escrita para la aceptacin expresa y los actos que significan la aceptacin tcita
tambin resultan de una expresin escrita, conforme lo establece el art. 2294.
Tambin puede haber una causa de nulidad cuando no se ha suplido la incapacidad del heredero al no actuar a travs de su
representante legal o con la asistencia del apoyo que se le hubiera Impuesto a quien tiene capacidad restringida o al
inhabilitado por prodigalidad.
Otra causa de nulidad se encuentra en la realizacin del acto de aceptacin ex presa o del acto del que se infiere la
aceptacin tcita existiendo los vicios de error, dolo o violencia, mencionados en los arts. 265,271 y 276 del CCCN,
respectivamente.
La nulidad de la aceptacin puede ser planteada por el propio aceptante que es quien tiene inters en dejar sin efecto el
acto viciado.
En el caso de que el vicio se encuentre manifiesto en el acto podra ser declara da de oficio por el juez por tratarse de un
caso de nulidad absoluta, como sera un caso de aceptacin verbal.
No se ha previsto que pueda ser solicitada por un acreedor del aceptante, tal como se contemplaba anteriormente, aunque
la posibilidad de que acte en virtud de la accin subrogatoria no puede descartarse.
De prosperar la accin de nulidad de la aceptacin, cesan todos sus efectos y las cosas vuelven al estado anterior y en
consecuencia podr nuevamente ejercer su opcin entre aceptar, renunciar o guardar silencio.
RENUNCIA DE LA HERENCIA
a) Concepto y caracteres de la renuncia
La renuncia a la herencia es el acto expreso mediante el cual una persona llamada a suceder manifiesta su voluntad de no
ser heredera.
Se trata de un acto jurdico porque tiene por fin extinguir derechos, encuadrndose dentro del concepto que se expresa en el
art. 259 del CCCN.
Es un acto unilateral porque se perfecciona con la sola voluntad del renuncian te, sin que se requiera que esa renuncia sea
aceptada por los que van a ocupar su lugar en la herencia.
Debe ser expresa porque contrara el llamamiento deferido por la ley o por la voluntad del causante y, por ello, no es
posible presumirla intencin de renunciar.
Sin embargo, puede entenderse que hay una renuncia tcita cuando el sucesible guarda silencio durante diez aos sobre la
herencia que le ha sido deferida, ya que por imperio del art. 2288 del CCCN luego de ese plazo se lo tiene por renunciante.
Tampoco la renuncia puede ser pardal porque no se puede ostentar al mismo tiempo esa condicin y la de aceptante por
otra parte de la herencia.
Aunque no existe norma que lo establezca, a diferencia de lo que ocurre con la aceptacin (art. 2287), la renuncia tampoco
puede ser sometida a modalidades.
La renuncia debe ser gratuita porque si recibiera una contraprestacin habra aceptacin tcita y cesin de derechos
hereditarios.
Como luego de la renuncia se considera que el renunciante nunca tuvo un llamamiento a la herencia, tiene efectos
retroactivos a la fecha de la apertura de la sucesin.
b) Momento de la renuncia
La renuncia debe ser efectuada a partir de la muerte del causante porque las herencias futuras no pueden ser aceptadas ni
renunciadas conforme lo dispone el art. 2286 del CCCN.
Desde el fallecimiento, el sucesible puede expedirse sobre la herencia que le ha sido deferida y podr renunciar en forma
expresa siempre que no hayan transcurridos diez aos desde ese momento. De lo contrario, si ha guardado silencio, ser
tenido como renunciante tal como lo dispone el art. 2288 del CCCN.
Por otra parte, "... el heredero puede renunciara la herencia en tanto no haya mediado acto de aceptacin" (art. 2298,
CCCN).
Como la aceptacin es irrevocable, una vez que se ha efectuado ya qued consolidada en cabeza del aceptante la condicin
de heredero y luego no podr ya renunciar a la herencia.
c) Forma de la renuncia
Poniendo fin a diversas disposiciones contradictorias o por lo menos no claras que traa la legislacin derogada acerca de
la forma en que deba instrumentarse la renuncia, el art. 2299 del CCCN dispone expresamente: "La renuncia de la heren-
cia debe ser expresada en escritura pblica; tambin puede ser hecha en acta judicial incorporada al expediente judicial,
siempre que el sistema informtico asegure la inalterabilidad del instrumento".
Por lo tanto, se requiere como forma ineludible de la renuncia su instrumentacin en escritura pblica.
La alternativa de instrumentar la renuncia mediante su presentacin en el expe diente judicial que era reconocida por la
doctrina y la jurisprudencia ahora se admite, pero condicionada a la eventualidad de que el sistema informtico asegure
que no podr alterarse su contenido.
Para ello, ser necesario que la autoridad de superintendencia respectiva emita una acordada en la que deje constancia que
el sistema operativo empleado en esa jurisdiccin tiene los medios de seguridad necesarios como para que un documen to
inserto en un expediente judicial no pueda ser adulterado.
d) Retractacin de la renuncia
A diferencia de lo que sucede con la aceptacin, la renuncia puede ser dejada sin efecto por la sola voluntad del
renunciante, quedando emplazado como aceptante.
En la legislacin derogada, la renuncia hecha en instrumento pblico era irrevocable, mientras que en la actualidad en que
la escritura pblica es la forma de renunciar est prevista de manera expresa la posibilidad de retractacin.
Esta posibilidad de volver sobre un acto jurdico ya perfeccionado se encuentra limitada temporalmente.
As surge del art. 2300 del CCCN: "El heredero renunciante puede retractar su renuncia en tanto no haya caducado su
derecho de opcin, si la herencia no ha sido aceptada por otros herederos ni se ha puesto al Estado en posesin de los bie -
nes. La retractacin no afecta los derechos adquiridos por terceros sobre los bienes de la herencia".
La primera limitacin temporal para retractarse de la renuncia se encuentra cuando otro heredero ha aceptado la herencia.
Al haberse consolidado mediante la aceptacin la calidad de heredero del aceptante, quien haba renunciado a la herencia
no podr dejarla sin efecto.
Lo mismo ocurre cuando a falta de herederos los bienes han sido entregados al Estado porque, precisamente, esta situacin
se ha visto posibilitada por la renuncia a la herencia del llamado a suceder.
Si ningn otro heredero ha aceptado o no se han entregado los bienes al Estado, el renunciante puede retractarse mientras
no haya transcurrido el plazo de diez aos desde la muerte del causante.
La norma deja en claro que lo que impide la retractacin es la aceptacin de la herencia por otros herederos y no la
aceptacin de la renuncia que, como se dijo, es un acto unilateral.
Los herederos que deben aceptar la herencia para impedir la retractacin son aquellos que concurren con el renunciante, o
bien, que son llamados en su lugar a la residencia. Por ello, si la aceptacin fuese realizada por una persona que no tiene
una vocacin actual a la herencia porque hay otros llamados en forma preferente que todava no se han expedido, la misma
carece de eficacia para impedir la retractacin.
Tampoco tiene importancia si la aceptacin de la herencia por parte de un heredero es anterior o posterior a la renuncia; la
nica consecuencia es que si fuese posterior, el renunciante tiene la posibilidad de retractarse hasta que ello ocurra,
mientras que si ha resultado anterior, el carcter irrevocable resulta ser definitivo.
En el caso que todos los coherederos hubieran renunciado, la retractacin de uno de ellos con la consiguiente aceptacin
impide que los restantes renunciantes ruedan retractarse.
Se ha aclarado una cuestin debatida con anterioridad respecto de la posibilitad de retractacin cuando la herencia se
reputaba vacante y ahora en forma expresa se ha puesto tambin el lmite en la entrega de la posesin de los bienes al
Estado.
Finalmente, se dejan a salvo los derechos que puedan haber adquirido los terceros durante el tiempo en que tuvo vigencia
la renuncia antes de su retractacin.
e) Efectos de la renuncia
El art. 2301 del CCCN seala los efectos que produce la renuncia: "El heredero renunciante es considerado como si nunca
hubiese sido llamado a la herencia, sin perjuicio de la apertura del derecho de representacin en los casos en que por este
Cdigo tiene lugar".
Como consecuencia de este enunciado, el renunciante no tiene ningn derecho sobre los bienes hereditarios que tenga su
causa en la transmisin producida por el fallecimiento del causante.
Esto significa que si hay coherederos del renunciante, stos vern acrecida su porcin hereditaria y si fueran llamados
herederos de un grado posterior, vern actualizado su derecho a la herencia.
En los casos procedentes, cuando son llamados descendientes o descendientes de los hermanos (arts. 2427, 2428 y 2439,
CCCN) funciona el derecho de representacin a raz de la renuncia del representado.
Bajo ninguna circunstancia puede ser responsabilizado por la deudas que dej el causante. Por el contrario, si el
renunciante era deudor del causante, podr ser redamado el crdito como a cualquier extrao a la herencia.
El heredero renunciante que ha recibido una donacin del causante puede conservar la donacin recibida o el legado
hecho, hasta el lmite de la porcin disponible, tal como lo establece el art. 2387 del CCCN y por ser una consecuencia de
ser considerado como si nunca hubiera sido heredero.
f) Accin de los acreedores del heredero renunciante
Cuando el heredero es insolvente y renuncia ana herencia de la que puede resultar un incremento patrimonial, se produce
un evidente perjuicio a sus acreedores personales.
Ubicado dentro del captulo referido al derecho de opcin, se encuentra el art. 2292 del CCCN que concede la accin antes
llamada de revocacin de la renuncia en los siguientes trminos: "Si el heredero renuncia a la herencia en perjuicio de sus
acreedores, stos pueden hacerse autorizar judicialmente para aceptarla en su nombre.
En tal caso, la aceptacin slo tiene lugar a favor de los acreedores que la formulan y hasta la concurrencia del monto de
sus crditos".
En realidad, a pesar de lo que surge de la norma, no es que los acreedores del heredero renunciante pidan que
judicialmente se los reconozca como aceptantes, ya que no adquieren todos los derechos y deberes emergentes de la
herencia.
Su derecho se limita a subrogarse en los derechos del renunciante hasta la concurrencia de su crdito. Esta situacin
encuadra perfectamente en la definicin de accin subrogatoria que contempla el art. 739 del CCCN: El acreedor de un
crdito cierto, exigible o no, puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si ste es remiso en
hacerlo y esa omisin afecta el cobro de su acreencia...".
Aunque la norma no lo especifica, es indudable que tiene que tratarse de un acreedor anterior a la renuncia, puesto que si
es posterior no ha sufrido un perjuicio por ese acto.
Se trata de un caso especfico, pero que podra haber quedado encuadrado en el concepto de fraude a los acreedores
previsto en el art. 338 del CCCN que dice: "Todo acreedor puede solicitar la declaracin de inoponibilidad de los actos
celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que
hubiese podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.
El heredero no tiene que tener capacidad patrimonial para afrontar el pago de esa deuda, pues, de lo contrario, carecera el
tercero de inters para cuestionar la renuncia.
La herencia debe ser solvente; es decir que en principio los bienes hereditarios superen a las deudas del causante y cargas
de la sucesin ya que, de no ser as, no representara ningn beneficio la accin para el acreedor del heredero.
La accin es concedida al acreedor del renunciante y slo beneficia a quienes la intentan y en la medida de su inters.
No significa que el renunciante queda como aceptante ni que asume otros derechos y deberes inherentes a la herencia. Los
restantes bienes que queden despus de pagados los crditos de los acreedores del renunciante corresponden a los here -
deros llamados en lugar de ste.
El derecho del acreedor se materializa dividiendo la herencia como si el renunciante mantuviera la condicin de heredero
para que, luego de pagadas las deudas del causante y cumplidos los legados, se determine el remanente lquido que le hu -
biera correspondido.
Sobre esos bienes actuarn los acreedores del renunciante que accionaron para cobrar sus crditos y el resto de los bienes
de su porcin hereditaria se distribuirn entre los coherederos del renunciante o entre los que han venido a ocupar su lugar
como consecuencia de ese acto.
g) Nulidad de la renuncia
Ya no hay normas especficas sobre la nulidad de la renuncia, por lo que se aplicarn las disposiciones generales referidas
a la nulidad de los actos jurdicos.
En consecuencia, podr haber nulidad de la renuncia porque no se instrument en escritura pblica y cuando se den las
condiciones establecidas en el art. 2299 del CCCN, cuando no se haya instrumentado en el expediente judicial.
Podr haber nulidad por incapacidad del renunciante y tambin por haber existido vicios del consentimiento.
La nulidad de la renuncia coloca al sucesible en condiciones de expedirse nuevamente sobre la herencia que le ha sido
deferida.
CESIN DE LA HERENCIA
Contenido
La cesin de la herencia se refiere a un contenido patrimonial y no implica en ningn caso la transmisin de la calidad de
heredero.
Este contenido patrimonial est formado por la herencia o por una parte indivisa de ella.
Sin embargo, esta regla debe ser precisada para evitar situaciones equvocas.
La primera puntualizacin resulta del art. 2304 del CCCN referido a los derechos del cesionario: "El cesionario adquiere
los mismos derechos que le correspondan al cedente en la herencia. Asimismo, tiene derecho de participaren el valor
ntegro de los bienes que se gravaron despus de la apertura de la sucesin yantes de la cesin, y en el de los que en el
mismo perodo se consumieron o enajenaron, con excepcin de los frutos percibidos".
Esto significa que el cesionario debe recibir los bienes en el estado en que se encontraban al momento del fallecimiento,
puesto que las alteraciones que ellos puedan haber sufrido como consecuencia del accionar del heredero no se Incluyen
dentro de la cesin.
Por ese motivo, si se grav un bien o se consumieron o enajenaron, se le debe in tegrar al cesionario el valor que estos
bienes tenan al momento del fallecimiento.
Es claro que tales actos no podran haberse llevado a cabo luego de la cesin por que ya no tendran el derecho para
hacerlo.
Por el contrario, no quedan comprendidos dentro de la cesin los frutos percibidos porque pertenecen al cedente.
Adems, el art. 2303 del CCCN aclara la extensin y las exclusiones de la cesin de la herencia: "La cesin de herencia
comprende las ventajas que pueden resultar ulteriormente por colacin, por la renuncia a disposiciones particulares del
testamento, o por la caducidad de stas.
No comprende, excepto pacto en contrario: a) lo acrecido con posterioridad en razn de una causa diversa de las
expresadas, como la renuncia o la exclusin de un coheredero; b) lo acrecido anteriormente por una causa desconocida al
tiempo de la cesin; c) los derechos sobre los sepulcros, los documentos privados del causante, distinciones honorficas y
recuerdos de familia".
A la luz de esta disposicin, se define que benefician al cesionario el incremento de la porcin de la herencia cedida a causa
del mayor valor que puede resultar de la colacin. Lo mismo sucede si se ha renunciado aun legado o ste ha caduca do, de
lo que resulta una participacin con un contenido patrimonial superior al que se tuvo en cuenta al efectuar la cesin.
Por el contrario, no se incluyen, en principio, dentro de la cesin de la herencia, el incremento que pueda resultar como
consecuencia de una mayor participacin en la herencia por parte del cedente.
Ello puede tener lugar cuando otro coheredero renuncia a la herencia o es excluido de ella.
En tal supuesto, el derecho del cesionario se limitar a la porcin de la herencia que tena el cedente en el momento de la
cesin y no en la mayor porcin que pueda haber adquirido como consecuencia de la exclusin de otros coherederos.
Tampoco queda comprendido lo que se increment en la parte indivisa cedida por una causa que no era conocida al tiempo
de la cesin. Esto significa que no pudo estar dentro del contenido de la cesin algo que se ignoraba que poda incor-
porarse a la herencia.
Lo que se hubiere acrecido de este modo corresponde al cedente y no al cesionario.
Por ltimo, por su carcter especial y su ntima relacin con la calidad de here dero y no con su contenido patrimonial, se
excluyen los sepulcros, los documentos privados, las distinciones honorficas, los retratos y los recuerdos de familia.
En todos estos casos de exclusin, es posible que las partes acuerden incluirlos en forma expresa dentro de la cesin, pues
en ese supuesto prevalece la voluntad declarada sobre la que se presume de la disposicin legal.
EFECTOS DE LA CESIN
Se ha distinguido el momento en que los efectos de la cesin de la herencia se producen entre las partes y respecto de
terceros.
As resulta del art. 2302 del CCCN: "La cesin del derecho a una herencia ya de ferida o a una parte indivisa de ella tiene
efectos: a) entre los contratantes, desde su celebracin; b) respecto de otros herederos, legatarios y acreedores del cedente,
desde que la escritura pblica se incorpora al expediente sucesorio; c) respecto al deudor de un crdito de la herencia,
desde que se le notifica la cesin".
Muchas veces sucede que el causante era de estado civil casado y rega entre los cnyuges el rgimen de comunidad. Al
fallecimiento, el cnyuge suprstite pretende ceder los derechos que le corresponden como consecuencia de la disolucin de
dicho rgimen producida a raz de la muerte de uno de los cnyuges.
Como efecto de esa disolucin al cnyuge suprstite se le atribuyen la mitad de los bienes gananciales y la otra mitad
integra la herencia del cnyuge fallecido (art. 498).
Respecto de la mitad que corresponde al causante habr que ver qu miembros de su familia son llamados a sucederlo
porque si concurren los descendientes el cnyuge suprstite es excluido por stos en la parte de gananciales que le corres -
ponda al fallecido (art. 2433, parte 2a, CCCN).
En caso de concurrir el cnyuge sobreviviente con los ascendientes del causante en la mitad de bienes gananciales que
integran la herencia participar en la mitad; adems de recibir su mitad como suprstite del rgimen de comunidad y no
como heredero (art. 2434, CCCN). Por lo tanto, no hay que confundir la cesin de la porcin indivisa postcomunitaria con
la cesin de la herencia que le corresponde al cnyuge, ya que se trata de masas de bienes diferentes.
Cuando el cnyuge hace la cesin de los derechos que le corresponden en la indivisin postcomunitaria, es decir, de todo o
parte de la mitad que se le atribuye por la disolucin del rgimen de comunidad, se aplican las normas de la cesin de la
herencia, conforme lo dispone el art. 2308 del CCCN.
Adems en caso de concurrir con descendientes, podr hacer la cesin de la parte indivisa de la herencia que le
corresponde sobre los bienes propios del causante.
Cuando concurra con los ascendientes del cnyuge fallecido tambin podr hacer la cesin de la mitad de la herencia que
le corresponda y que se integra con la mitad de gananciales del muerto y la mitad de los bienes propios de ste.
PETICIN DE HERENCIA
Competencia
Resulta incuestionable que el proceso en el que se discuta la peticin de herencia del que resultar la calidad de heredero
debe tramitar ante el juez que interviene en el proceso sucesorio.
As surge de lo establecido en el segundo prrafo del art. 2336 del CCCN que impone la competencia del juez de la sucesin
a la accin de peticin de herencia, entre otros supuestos.
Como el proceso sucesorio no es un trmite controversial, la peticin de herencia debe tramitarse por un juicio separado e
independiente, pero ante el mismo juez que entiende en la sucesin.
La necesidad de un amplio debate y prueba de la calidad de heredero y la entrega de los bienes hace que el tema sea ajeno
al juicio sucesorio en s mismo.
Adems, la accin de peticin de herencia puede acumularse a otros procesos que sean necesarios para la determinacin de
la calidad de heredero, como por ejemplo, una accin de reclamacin de la filiacin o una accin de impugnacin.
b) Dentro del mismo orden, pariente de grado ms prximo contra pariente de grado ms lejano.
Este caso se presenta dentro de un mismo orden sucesorio; es decir que am bos contendientes son descendientes,
ascendientes o colaterales.
La prioridad estar dada por el grado en que se encuentran con relacin al cau sante y el heredero de grado ms prximo
excluye al que se encuentra en un grado ms remoto.
As, dentro de los descendientes, el hijo excluye al nieto; dentro de los ascendientes, el padre excluye al abuelo y dentro de
los colaterales, el hermano excluye al sobrino, por sealaran slo los casos ms cercanos al difunto.
d) Pariente de orden subsiguiente o grado ms lejano contra pariente de orden preferente o grado ms cercano
A primera vista esta accin parecera imposible, ya que se ataca a quien tiene, en principio, un llamamiento preferente a la
herencia.
Sin embargo, este supuesto puede tener lugar cuando el heredero llamado en primer lugar ha incurrido en una causal de
indignidad o de exclusin de la vocacin hereditaria conyugal.
En caso de prosperar la accin de indignidad o de exclusin conyugal, el heredero de orden o de grado ms lejano
desplazar al demandado y quedar como heredero del causante.
i) Cesionario de la herencia
Como el cesionario ocupa el lugar del cedente con los derechos y acciones que este tena y si quien transmite su derecho
sobre la herencia tiene un derecho preferente o un mejor derecho que quien ostenta la calidad de heredero, puede accionar
por peticin de herencia.
MEDIDAS CAUTELARES
El heredero ha recibido la transmisin de los derechos sobre la herencia desde a misma muerte del causante y puede
disponer de ellos sin ninguna limitacin.
Para evitar ese riesgo, es necesario requerir al iniciar la accin de peticin de herencia la adopcin de medidas cautelares
que tiendan a impedir los actos de disposicin del accionado respecto de los bienes hereditarios.
En tal sentido, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin ha admitido expresamente la procedencia del embargo
preventivo para la accin de peticin de herencia, conforme resulta del art. 210, inc. 4 o.
La procedencia de esta medida cautelar est supeditada a la acreditacin de la verosimilitud de la pretensin deducida y del
peligro en la demora, como ocurre en todos los casos de restricciones precautorias que se adoptan al inicio de un proceso.
Tambin hay que tener en cuenta que, si bien el Cdigo Procesal alude al embargo preventivo en forma expresa, ello no
excluye la adopcin de otras medidas cautelares, como la inhibicin general de bienes o la anotacin de litis o alguna otra
que pudiera resultar idnea para resguardar de la mejor manera posible la integridad de la herencia.
EFECTOS
El efecto inicial de la sentencia que hace lugar a la accin de peticin de heren cia es la determinacin de la persona que
tiene el carcter de heredero del causante. El efecto siguiente es la restitucin de los bienes que integran la herencia al he-
redero declarado en la sentencia.
El art. 2312 del CCCN dispone: "Admitida la peticin de herencia, el heredero aparente debe restituir lo que recibi sin
derecho en la sucesin, inclusive las cosas de las que el causante era poseedor y aquellas sobre las cuales ejerca el derecho
de retencin.
Si no es posible la restitucin en especie, debe indemnizacin de los daos.
El cesionario de los derechos hereditarios del heredero aparente est equiparado a ste en las relaciones con el
demandante.
Como consecuencia de esta disposicin, el heredero real debe quedar en la misma situacin respecto de los bienes que
hubiera tenido si no existiese el heredero aparente.
No slo debe restituir los bienes hereditarios, sino tambin los que el causante estaba poseyendo y adems aquellos que
hubiera mantenido en virtud de ejercer el derecho de retencin.
En caso de no ser posible la restitucin en especie, se aclara que debe la indemnizacin correspondiente a fin de que el
heredero real no sufra un menoscabo en su derecho a la herencia.
Se aclara tambin que aunque el heredero aparente hubiera efectuado una cesin de su derecho, los efectos de la accin de
peticin de herencia tambin le alcanzan, pues, de lo contrario, sera una forma muy sencilla de eludir la responsabilidad
que le cabe al heredero aparente.
Ahora bien, la responsabilidad del heredero aparente frente al heredero real no se agota con la entrega de los bienes que
componen la herencia, sino que tambin debe resolverse el alcance de sus deberes segn haya sido de buena o mala fe.
El heredero aparente es considerado poseedor de mala fe cuando conoce o debi conocer la existencia de herederos
preferentes o concurrentes que ignoraban su llamamiento, conforme lo establece la ltima parte del art. 2313 del CCCN.
Se ha precisado el criterio de mala fe que traa la legislacin anterior y ahora queda en claro que se caracteriza por un
obrar doloso cuando conoca que haba otros herederos con mejor derecho que no se haban presentado por ignorar que la
herencia les haba sido deferida y tambin con el obrar culposo o negligente por no haber hecho las averiguaciones
necesarias para conocer la existencia de ese heredero preferente.
Por ello, la mala fe tiene lugar cuando hay un ocultamiento malicioso de la muerte del causante y ello motiva la no
presentacin oportuna del heredero real y el consiguiente aprovechamiento del heredero aparente.
La buena fe del heredero aparente tendr lugar, entonces y por contraposicin de lo dispuesto en la norma citada, cuando el
heredero real conoca que la herencia le haba sido deferida y no acta en su debido tiempo.
Tambin ser de buena fe cuando, a pesar de haber sido diligente, no pudo conocer la existencia de un heredero con mejor
derecho.
El art. 2313 determina la responsabilidad del heredero aparente frente al heredero real remitiendo a las normas de la
reivindicacin en cuanto a las obligaciones del poseedor de buena o mala fe, gastos, mejoras, apropiacin de frutos y
producidos y responsabilidad por prdidas y deterioros.
En realidad, la remisin debi efectuarse a las normas del Captulo 3 del Ttulo del Libro Cuarto de Derechos reales,
porque all reenva el art. 2261 referido a los efectos de la accin de reivindicacin.
En ese aspecto, el art. 1935 del CCCN determina que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos y los
naturales devengados no percibidos, pero debe restituir los productos.
El poseedor de buena fe no responde de la destruccin total o parcial de la cosa, 5 no hasta la concurrencia del provecho
subsistente (art. 1936, CCCN).
Tambin puede reclamar el reintegro del costo de las mejoras necesarias y el paco de las mejoras tiles, pero slo hasta el
valor adquirido por la cosa (art. 1938).
Por el contrario, el poseedor de mala fe debe restituir los frutos percibidos y los 3 je por su culpa deja de percibir, como as
tambin debe reintegrar los productos percibidos (art. 1935, CCCN).
El poseedor de mala fe responde de la destruccin total o parcial de la cosa, excepto que se hubiera producido igualmente
de estar la cosa en poder de quien tiene derecho a su restitucin, pero si la posesin es viciosa tambin responde en este
ltimo caso (art. 1936, CCCN).
Tiene derecho el poseedor de mala fe a reclamar el costo de las mejoras necesarias excepto que se hayan originado por su
culpa y tambin se encuentra habilitado para redamar el pago de las mejoras tiles, pero slo hasta el mayor valor ad -
quirido por la cosa (art. 1938, CCCN).
HEREDERO APARENTE
a) Concepto
El heredero aparente es aquel que, ostentando tal calidad, resulta vencido en una accin de peticin de herencia.
Tambin hay que tener en cuenta que existe el heredero aparente aunque no naya conflicto porque si ste reconoce
voluntariamente al que ostenta un mejor o igual derecho la accin de peticin de herencia resulta innecesaria, pero ello no
impide considerar al que ha perdido su condicin como heredero aparente.
La declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin formal del testamento tendr importancia para la validez de
determinados actos de disposicin, pero no es imprescindible para que sea considerado como heredero aparente.
c) Actos de disposicin
En cuanto a los actos de disposicin es preciso distinguir los realizados a ttulo gratuito de los onerosos.
Cualquier acto de disposicin a ttulo gratuito realizado por el heredero aparente ya sea sobre bienes muebles o inmuebles,
no es vlido y puede ser cuestionado por el heredero real.
Los actos de disposicin a ttulo oneroso que realiza el heredero aparente tienen varios condicionantes para que sean
vlidos.
E art. 2315 del CCCN establece al respecto en su parte pertinente: "...Son tambin vlidos los actos de disposicin a ttulo
oneroso en favor de terceros que ignoran existencia de herederos de mejor o igual derecho que el heredero aparente, o que
los derechos de ste estn judicialmente controvertidos
Esto significa que, en principio, los actos de disposicin sern vlidos si el tercero contratante es de buena fe porque no
conoca que el heredero aparente poda perder esa condicin.
Respecto de los bienes muebles no registrables esta regla no admite cuestionamiento y los actos de disposicin sern
vlidos y debern ser respetados por el heredero real en la medida, como se dijo, que el tercero haya sido de buena fe.
Pero cuando se dispone de bienes registrables, la ltima parte del art. 2337 del CCCN exige que a los fines de su
transferencia la investidura debe ser reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos.
No hay norma expresa que requiera esa investidura judicial para realizar actos de disposicin sobre bienes registrables en
los casos de que se ha llamado a la herencia a parientes colaterales o se ha instituido heredero en un testamento.
Sin embargo, esta deficiencia debe ser suplida con una interpretacin analgica y a que si aquellos herederos que tienen la
investidura de pleno derecho requieren la investidura judicial para transmitir bienes registrables con mayor razn se Sebe
exigir este requisito respecto de aquellos que siempre tienen que obtener el reconocimiento judicial de la calidad de
herederos.
En definitiva, para que el acto de disposicin sobre bienes registrables sea vli do tiene que haber sido oneroso, el heredero
aparente tiene que haber obtenido una declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin formal del testamento en el que
fue instituido y el tercer adquirente tiene que ser de buena fe.
Como se puede apreciar, la buena o mala fe del heredero aparente no es un requisito para la validez del acto de disposicin,
sino que tendr trascendencia respecto de la responsabilidad que le cabe frente al heredero real.
En el caso de haber sido realizado un acto de disposicin en forma vlida, el heredero aparente de buena fe debe restituir al
heredero real el precio recibido, mientras que el de mala fe debe indemnizar todo perjuicio que le haya causado (art. 2315,
CCCN).
INDIVISIN HEREDITARIA
Concepto de indivisin hereditaria
El tema de la Indivisin hereditaria haba suscitado controversias tanto desde el punto de vista doctrinario como
jurisprudencial debido a la precaria regulacin que haca el Cdigo Civil derogado.
Las nuevas normas han pretendido solucionar dichas dificultades con una sistematizacin de los temas ms importantes que
se presentan durante el estado de Indivisin hereditaria.
La caracterstica esencial para la existencia de la Indivisin hereditaria es que a la herencia sea llamado ms de un
heredero.
Si queda un solo heredero, ste es el nico y exclusivo propietario de todos los bienes dejados por el causante a su muerte y,
en tal caso, no existe la comunidad hereditaria.
Anteriormente, tambin se requera que la herencia no estuviera compuesta exclusivamente por crditos y deudas porque
stos se dividan de pleno derecho, pero, en la actualidad, al no producirse tal divisin, ya no se trata de una caracte rstica
de la comunidad.
Por lo tanto, la Indivisin hereditaria es el estado de la herencia que se configura cuando existe ms de un heredero.
Esta situacin comienza con la muerte del causante y finaliza con la particin de la herencia. As resulta del art. 2323 del
CCC/V: "Las disposiciones de este Ttulo se aplican en toda sucesin en la que hay ms de un heredero, desde la muerte del
causante hasta la particin, si no hay administrador designado".
Este ltimo recaudo no es necesario para que el estado de Indivisin exista sino tan slo para aplicar las normas con las
que se regir la administracin de los bienes indivisos en ese lapso.
Durante el estado de indivisin el conjunto de la herencia pertenece a todos los herederos sin que ninguno de ellos pueda
atribuirse el derecho exclusivo sobre alguno de esos bienes.
Cada heredero resulta ser propietario de una porcin ideal sobre la totalidad de los bienes indivisos y es llamada su cuota
hereditaria. No puede considerarse que cada heredero tenga una parte en cada uno de los bienes porque recin con la par -
ticin se adjudicarn en particular a cada heredero.
Las teoras que se esgrimieron durante la vigencia del Cdigo Civil anterior acerca de la naturaleza jurdica del estado de
Indivisin hereditaria parecen haber quedado superadas por la regulacin actual.
En efecto, a la teora que le atribua una personalidad jurdica distinta de los herederos es posible objetar que no hay tal
entidad diferenciada porque no es sujeto de derechos y obligaciones y no tiene un patrimonio propio porque los bienes de la
herencia pertenecen a los herederos desde la misma muerte del causante.
La teora que la asimilaba al condominio tampoco tiene hoy asidero porque las normas que regulan su administracin, el
uso y goce y los frutos son diferentes, como se remarcar ms adelante.
Por lo tanto, la postura ms acorde con la realidad de su regulacin no es la que pretende asemejarla a otros institutos, sino
la que la caracteriza por la reglamentacin que se ha hecho de las distintas situaciones que durante su vigencia se
presentan.
A pesar de estas consideraciones, es necesario destacar que en algunos casos y con alcance limitado a esas situaciones, la
herencia como tal puede tener una personera jurdica diferente a la de los herederos.
La ley 24.522 de Concursos y Quiebras en su art. 2 o admite la declaracin en concurso del patrimonio del fallecido
mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores.
Esta situacin debe ser requerida por cualquiera de los herederos y ratificada por todos ellos dentro de los treinta das (art.
8o, ley 24.522).
Es evidente que el fallecido dej de ser sujeto de derecho y que los herederos, a pesar de ser los propietarios de los bienes
por su transmisin instantnea, no entran en concurso ni se afecta su patrimonio personal.
El otro caso tiene lugar respecto del Impuesto a las ganancias. De acuerdo al art. 1 de la ley 24.073, t.o. por decr. 649/97,
las sucesiones indivisas son contribuyentes conforme lo establecido en el art. 33, y esta norma dispone: "Las sucesiones
indivisas son contribuyentes por las ganancias que obtenga hasta la fecha en que se dic te declaratoria de herederos o se
haya declarado vlido el testamento que cumpla la misma finalidad
Esto significa que se toman en consideracin las ganancias que produzcan los bienes indivisos con independencia de las
ganancias que correspondan a los bienes personales de cada uno de los herederos. El contribuyente es, en tal caso, la masa
indivisa y no los herederos aunque stos indirectamente deban afrontar los pagos con los bienes hereditarios.
ACTOS CONSERVATORIOS
Para el caso que tiene lugar cuando no se ha designado un administrador judicial, los bienes de la herencia pueden
necesitar que se adopten medidas tendientes a su conservacin.
En ese supuesto, el art. 2324 del CCCN establece: "Cualquiera de los herederos puede tomarlas medidas necesarias para la
conservacin de los bienes indivisos, empleando a tal fin los fondos indivisos que se encuentran en su poder. A falta de ellos,
puede obligara los coherederos a contribuir al pago de los gastos necesarios".
Los actos conservatorios son aquellos que deben ser adoptados con urgencia para evitar que el bien hereditario sufra un
deterioro, se degrade o perezca en perjuicio de los herederos, por lo que su fin es mantener inclume su valor.
Como ya se seal, se diferencian de los actos de administracin porque stos son los que hacen producir los beneficios
propios de los bienes de acuerdo con su naturaleza o destino.
La legitimacin para realizar los actos conservatorios durante el estado de indivisin hereditaria la tiene cualquiera de los
herederos.
Los gastos que pueda demandar la realizacin de estos actos pueden ser solventados con los fondos de la herencia que el
propio heredero tenga en su poder o bien, se encuentra facultado para demandar a los otros coherederos para que afronten
en la parte proporcional a su cuota hereditaria indivisa.
Va de suyo que los coherederos debern a ese fin destinar los fondos heredita rios que se encuentren en su poder y si lo hace
con fondos propios podr reclamar su reembolso a los restantes herederos.
MEDIDAS URGENTES
Adems de los actos meramente conservatorios, es posible que, por la naturaleza de los bienes indivisos, sea necesario
realizar determinados actos, pero no se cuenta con la conformidad de todos los coherederos.
La solucin se encuentra en la adopcin por parte del magistrado interviniente en el juicio sucesorio de estas medidas
urgentes y aun en casos de extrema gravedad se podr requerir su dictado antes de la promocin del juicio respectivo, tal
como lo autoriza el art. 2327 del CCCN.
La legitimacin para solicitar la adopcin de medidas urgentes recae en cabeza se cualquiera de los herederos porque no es
posible lograr el consentimiento unnime para actuar.
El criterio que debe tener el juez es que la omisin de estas medidas pone en peligro el inters comn de todos los
coherederos.
Luego de sentar el principio general acerca de la facultad judicial para adoptar todas las medidas urgentes que requiera el
inters comn, se ejemplifica en el art. 2327 del CCCN mencionando diversas posibilidades. Entre ellas, puede el juez au -
torizar el ejercicio de derechos derivados de ttulos valores, acciones o cuotas societarias, la percepcin de fondos indivisos,
o el otorgamiento de actos para los cuales es necesario el consentimiento de todos los herederos.
La resolucin de permitir la actuacin en sociedades a las que perteneca el causante no agota las facultades judiciales
porque debera incluir las directivas acerca de las decisiones idneas para proteger de la mejor manera posible la
integridad de los bienes indivisos. En tal sentido, el coheredero que sea autorizado a actuar de ber contar con facultades
expresas acerca de las decisiones sociales que se deban adoptar, pues de lo contrario, quedara a criterio del autorizado
comprometer la marcha societaria de acuerdo a su sola voluntad.
La autorizacin para percibir fondos indivisos tambin debe ser complementada con la obligacin de ponerlos a
disposicin del juez interviniente y como pertenecientes al acervo indiviso, porque en caso contrario, estara beneficiando
indebidamente al coheredero autorizado al cobro.
La mencin de que se puede tratar de actos que requieran el consentimiento de los dems coherederos resulta superflua
porque todos los actos de administracin y disposicin exigen la unanimidad, por as resultar del art. 2325 del CCCN. Por
ello, en caso de disenso, debe siempre resolver el juez valorando las razones que esgri me el coheredero que se opone al
acto.
Tambin puede el juez del sucesorio designar un administrador provisorio, prohibir el desplazamiento de cosas muebles y
atribuir a uno u otro de los coherederos el uso personal de stas (art. 2327, in fine, CCCN).
La designacin de un administrador judicial aunque tenga el carcter provisorio excluye la aplicacin de las normas de
este Ttulo conforme resulta del art. 2323 del CCCN y se regir en el futuro por lo dispuesto en el Captulo 4 del Ttulo VII.
Para prohibir el desplazamiento de cosas muebles antes tiene que individualizarlas mediante un inventario y luego recin
puede atribuir su uso a alguno de los coherederos.
USO Y GOCE DE LOS BIENES INDIVISOS
Como propietario de los bienes indivisos, cada uno de los coherederos tiene derecho al uso y goce de los bienes relictos. Por
ello, en la medida de lo posible y de acuerdo a la naturaleza de cada bien, los coherederos podrn gozar de ellos en for ma
simultnea y sin que el ejercicio de su derecho por parte de uno de ellos perju dique el idntico derecho que tienen los
restantes.
As resulta de la primera parte del art. 2328 del CCCN: "El heredero puede usar y disfrutar de la cosa indivisa conforme a
su destino, en la medida compatible con el derecho de los otros copartcipes
La cuestin se complica cuando el uso que pretende hacer uno de los coherederos no sea aceptado por el otro, en cuyo caso,
no queda otra alternativa que recurrir a la resolucin judicial del conflicto.
La segunda parte del artculo citado dispone: "... Si no hay acuerdo entre los interesados, el ejercicio de este derecho debe
ser regulado, de manera provisional, por el juez...".
Puede suceder tambin que, durante la indivisin, uno de los coherederos utilice en forma exclusiva uno de los bienes
comunes, excluyendo de hecho a los otros coherederos de ese derecho.
Si stos nada manifiestan al respecto, se considera que han prestado su consentimiento en forma tcita y el coheredero que
usa y goza del bien en forma exclusiva nada deber al resto de los coherederos.
Pero tambin es posible que, frente al uso exclusivo que hace uno de los here deros, exista otro, al menos, que formule su
oposicin. En tal caso, el ocupante exclusivo podr hacer saber que desea compartir el uso con los otros coherederos y esta
manifestacin ser atendible en la medida que las caractersticas del bien permitan su utilizacin en forma conjunta por
todos los coherederos.
Cuando stos aceptan el uso comn del bien perteneciente al acervo indiviso, nada se debern entre s.
Por el contrario, si por la naturaleza de ese bien no es viable el uso compartido, o cuando el ocupante exclusivo pretende
mantener esa exclusividad, ste deber compensar a los otros coherederos en la medida que corresponda.
La ltima parte del art. 2328 del CCCN establece: "... El copartcipe que usa privativamente de la cosa indivisa est
obligado, excepto pacto en contrario, a satisfacer una indemnizacin, desde que le es requerida".
Como se dijo, el pacto puede ser tcito al aceptar el uso exclusivo sin manifestar la oposicin y sin reclamar la
compensacin.
Cuando el coheredero disconforme con el uso privativo que hace el otro hace saber su oposicin resulta procedente el pago
de una indemnizacin.
Este pago se determinar sobre la base del valor que se le asigne al uso de ese bien en proporcin a las porciones
hereditarias de los restantes coherederos; es decir, no pagar por la parte indivisa de la que es considerado propietario,
pero s por la utilizacin exclusiva de las porciones ajenas.
El reclamo fehaciente que hace el copartcipe excluido marca el momento a partir del cual se debe la compensacin. Dicha
manifestacin puede ser extrajudicial fehaciente o judicial, a fin de que exista certeza de la misma, aun cuando la indem -
nizacin no se haya todava establecido.
Al realizarse la oposicin no es necesario que se efecte una estimacin de la suma pretendida en concepto de
indemnizacin, ya que la misma no depende del arbitrio del oponente sino del acuerdo entre las partes, o bien, queda sujeta
a la determinacin judicial.
Se considera que mientras no haya mediado la oposicin, el coheredero que us el bien tendr a su cargo el pago de los
impuestos y servicios que lo afectan por cuanto no sera lgico que adems de utilizar, por ejemplo, un inmueble en forma
exclusiva pretendiere que los restantes coherederos abonen la parte proporcional de esos importes.
Por el contrario, si el ocupante exclusivo ha abonado a partir de la vigencia del canon los impuestos y servicios
obligatorios que gravan el inmueble, podr repetir el importe proporcional de los restantes copartcipes, ya que al fijarse la
indemnizacin no se toman en cuenta los gastos que afectan el bien.
Es claro que cuando se alude a los servicios se deben entender aquellos que son obligatorios y no los que dependen de la
utilizacin que de ellos se haga. Esto significa que las deudas por luz, gas, telfono, etctera, debern ser solventadas en
forma exclusiva por el coheredero ocupante, mientras que los impuestos municipales, eventualmente provinciales y por
servicios de aguas pesan sobre todos los coherederos.
Cuando el ocupante exclusivo ha realizado mejoras en el Inmueble, en la medi da en que hayan significado un incremento
del valor del mismo, han beneficiado a los restantes copartcipes y debern ser solventadas por stos en la parte propor-
cional que les corresponda.
En este caso, se trata de mejoras tiles que deben ser satisfechas en la medida sealada conforme lo dispone el art. 1938
del CCCN.
FRUTOS
Durante el estado de indivisin hereditaria los bienes relictos pueden producir frutos. En ese supuesto, su pertenencia
depende de la situacin en la que se encuentren los bienes indivisos.
Cuando el juez ha realizado una particin provisional de su uso y goce conforme lo permite el art. 2328 del CCCN, los
frutos pertenecern al coheredero al que se le haya adjudicado el bien productor del fruto.
Por el contrario, cuando el uso y goce contine indiviso, los frutos acrecen la masa indivisa.
Esta es la solucin que emana del art. 2329 del CCCN: "Los frutos de los bienes indivisos acrecen a la indivisin, excepto
que medie particin provisional...".
Por otra parte, como consecuencia de este estado de indivisin, cada uno de los herederos tiene derecho a los beneficios y
soporta las prdidas proporcionalmente a su parte en la indivisin, por as disponerlo el art. 2329 en su ltima parte.
POSESIN Y REIVINDICACIN
a) Posesin
De acuerdo al concepto que trae el art. 1909 del CCCN, hay posesin cuando una persona, por s o por medio de otra,
ejerce un poder de hecho sobre una cosa, comportndose como titular de un derecho real, lo sea o no.
La posesin que tena el causante sobre determinados bienes es continuada por los coherederos durante la indivisin.
As resulta del art. 2280 del CCCN: "Desde la muerte del causante, los herederos tienen todos los derechos y acciones de
aqul de manera indivisa, con excepcin de los que no son transmisibles por sucesin, y continan en la posesin de lo que
el causante era poseedor
No puede existir la posesin material por cuotas ideales, ya que se trata de un hecho; es decir que cada heredero se
comporta como poseedor de todo el bien. Esto no significa que en las relaciones entre ellos se reconozca que cada uno tiene
una parte indivisa.
En este entendimiento, cuando un heredero ejerce la posesin de un bien cuya posesin ejerca el causante, no est
actuando como su nico dueo sino como un comunero sobre la cosa que pertenece a todos.
Como consecuencia de esto, cualquiera de los coherederos puede oponer a terceros la posesin que tena el causante y que
es continuada por ellos.
b) Reivindicacin
Del mismo art. 2280 del CCCN surge que los coherederos tienen las acciones que tena el causante y, por esa razn, podrn
ejercer la accin reivindicatoria cuando un bien que perteneciera al fallecido se encontrase en poder de un tercero.
En el Cdigo Civil anterior exista una norma expresa, el art. 3450, que contemplaba esta posibilidad, pero no ha sido
reproducida sino que se ha derivado al artculo mencionado.
Como la reivindicacin no puede ser ejercida por partes indivisas sino sobre la totalidad de los bienes que se encuentren en
poder de terceros, cualquiera de los copartcipes puede ejercer esta accin contemplada en el art. 2252 del CCCN.
El resultado de esta accin provocar que el bien reivindicado se incorpore a la masa hereditaria indivisa y su destino final
se determinar en la particin.
INDIVISIN FORZOSA
Si bien el destino final de la masa indivisa ser la particin, puede suceder que, por diversos motivos, esta divisin no se
pueda realizar sobre toda esa masa o sobre alguno de los bienes que la integran.
Una de esas causas es la indivisin forzosa que puede ser impuesta por el testador, acordada por los coherederos, o resultar
de la oposicin a la particin por parte del cnyuge suprstite o de un heredero.
d) Oposicin de un heredero
Sobre la base del art. 2282 del Proyecto de 1998 se ha incorporado el derecho de un heredero a oponerse a la particin que
no exista en la legislacin derogada.
El art. 2333 del CCCN dispone: "En las mismas circunstancias que las establecidas en el art. 2332, un heredero puede
oponerse a la inclusin en la particin del establecimiento que constituye una unidad econmica si, antes de la muerte del
causante, ha participado activamente en la explotacin de la empresa.
La primera observacin referida a esta situacin consiste en que slo puede ser objeto de oposicin a la particin por parte
de un heredero un establecimiento que constituya una unidad econmica.
Se ha excluido la posibilidad de solicitar el mantenimiento de la indivisin sobre la vivienda que pudiera estar habitando.
Tampoco podr formularla sobre las partes sociales, cuota o acciones, ya que slo se menciona al establecimiento en
cuestin.
Tambin tiene que haber participado activamente en la explotacin de la empresa desde antes de la muerte del causante,
poniendo de manifiesto que cuando su actuacin es posterior a ese hecho no podr formular la oposicin.
Este derecho se reconoce a cualquier heredero sin que importe la entidad de su participacin en la comunidad, ya que la
norma no hace referencia alguna en ese sentido. Esto significa que un heredero, aunque le corresponda una parte indivisa
mnima respecto de la totalidad de la herencia, podra ejercerlo.
La circunstancia que menciona el art. 2332 del CCCN a la que remite la norma en anlisis, queda reducida a que el
establecimiento no pueda serle adjudicado en su lote.
A pesar de que no se especifica en forma expresa, debe entenderse que la oposicin permite mantener indiviso el
establecimiento durante el plazo de diez aos.
Adems, al no resultar prevista otra situacin, debera admitirse que el heredero solicite judicialmente la prrroga de la
indivisin hasta su muerte, lo que resulta excesivo al desnaturalizar el derecho de los restantes herederos a recibir en la
particin lo que les corresponde de acuerdo a su cuota hereditaria.
Otra circunstancia no resuelta expresamente en este caso se refiere a la admi nistracin del establecimiento que, por la
remisin al artculo anterior, quedara en cabeza del heredero oponente.
A ello cabe agregar que tiene que admitirse la posibilidad de que los otros cohe rederos soliciten el cese de la indivisin si
concurren causas graves o de manifiesta utilidad econmica.
Ej: Indivisin forzosa y herederos menores, incapaces o con capacidad restringida
Puede suceder que los bienes sometidos a indivisin forzosa sean explotados bajo la forma de una sociedad y si existen
herederos menores, incapaces o con capacidad restringida, deben ser protegidos.
El art. 28 de la ley 19.550 reformado por el Anexo II de la ley 26.994, Captulo 2, ap. 2.15 dispone: "En la sociedad
constituida con bienes sometidos a indivisin forzosa hereditaria, los herederos menores de edad, incapaces, o con
capacidad restringida slo pueden ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo debe ser aprobado por
el juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal, el curador o el apoyo y la
persona menor de edad, incapaz o con capacidad restringida, se debe designar un representante ad hoc para la celebracin
del contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul".
Se ha modificado la redaccin anterior que slo haca referencia a los casos de indivisin impuesta por el testador o a
pedido del cnyuge suprstite y que slo se refera al heredero menor de edad.
Ahora no se menciona en forma expresa quin ha generado la indivisin forzosa, pero es evidente que no cabe la aplicacin
en el caso de la que sea acordada por los herederos porque si hay menores o incapaces, debe contarse con la aprobacin
judicial, conforme lo exige el art. 2331 del CCCN.
Resulta importante la incorporacin a la proteccin legal de los herederos incapaces y con capacidad restringida porque al
igual que los menores no puede ver afectada su responsabilidad personal por las deudas conforme lo establece en for ma
expresa el art. 2297 del CCCN.
Lo que se discute es si en todos los casos en que haya herederos que merezcan proteccin debe necesariamente constituirse
la explotacin de los bienes indivisos bajo la forma societaria o si es posible que continen rigindose por la forma en que
lo hacan hasta ese momento.
Lo relevante de la disposicin, ms all de lo expuesto en el prrafo anterior, es que nunca el heredero protegido podr
responder con sus bienes personales por las deudas que resulten durante la indivisin.
En caso de decidirse a constituir una sociedad, debe ser del tipo que mantenga limitada la responsabilidad de los herederos
incapaces o con capacidad restringida y el contrato debe ser aprobado por el juez de la sucesin.
Asimismo, ante la posibilidad de que exista un conflicto de intereses entre los representantes legales y el incapaz, se hace
necesaria la designacin de un tutor o curador especial tanto para la celebracin del contrato como para controlar la admi-
nistracin.