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PROHIBIDA SU VENTA
LEVENE (h)
EL DELITO
DE HOMICIDIO
r
RICARDO LEVENE (h.)
EL DELITO DE
HOMICIDIO
Tercera edicin
INDICE XV
2 - Levene, Homicidio.
2 EL DELITO DE HOMICIDIO
ANTECEDENTES HISTRICOS
3 - I* vello, Flo9nicidio.
18 EL DELITO DE HOMICIDIO
2 The homicide law, en "The American Law Review", VIII; Herbert Wech-
sler y Jerome Michael, A rationale of the law of homicide, en "Columbia Law
Review", vol. XXVII, nos. 5 y 8, 1937; Moreland, The law of homicide, 1952; y
The Problem of punishing homicide, n 8 de la' serie "Problems in Criminal Law
and its Administration", de la American Law Institute, 1962; Ricardo Levene (h.),
Situacin actual del derecho penal norteamericano, "D.J.A.", 7 de abril de 1961;
y El Model Penal Code y los trabajos de codificacin y unificacin del derecho
penal norteamericano, "D.L.L.", 25 de abril de 1968.
CAPTULO IV
EL ELEMENTO SUBJETIVO
JURISPRUDENCIA.
4 - Levene, Homicidio.
34 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
LA CONCAUSA EN EL HOMICIDIO
5 - lievene, Homicidio.
50 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
6 - Levene, Homicidio.
CAPTULO VIII
- Levene, 7Toptividio
82 EL DELITO DE HOMICIDIO
TENTATIVA DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA
HOMICIDIO DEPORTIVO
- TI( oiridio
98 EL DELITO DE HOMICIDIO
9 - /Avene, Homic4dio.
114 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA
HOMICIDIO-SUICIDIO.
AYUDA O INSTIGACIN AL SUICIDIO
10 - Levene, Harnicidjo,
130 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
HOMICIDIO PIADOSO
11 - Levene, Homicidio.
146 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
2 Dirigida por Eusebio Gmez, ario III, 1947, 1* sec., ps. 393 y SS.
PSICOLOGA DEL HOMICIDA 163
13 - Levene, Homicidio.
178 EL DELITO D HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
14 - I. vent-, 1/6miciclio.
194 EL DELITO DE HOMICIDIO
8 "L.L.", t. 7, p. 438.
206 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
15 - Leven, Homicidio
210 EL DELITO DE HOMICIDIO
la bestial actitud de quien mata sin odio, sin pasin, sin pro-
vecho, por la sola sed de sangre; estpida ferocidad del que
mata por el solo placer del mal; malvada inclinacin del
temperamento que conduce a matar porque s o por motivos
nimios, o por desahogar el mal humor o probar la destreza
con el arma.
No existir esa agravante si el designio criminal, por
malvado que sea, no proviene de ese estmulo infrahumano
nacido en la propia mente del homicida y obedece en cam-
bio a un motivo referible a la vctima (Cm. Apel. Mar del
Plata, 30 agosto 1966, "D.L.L.", 20 dic. 1966) .
JURISPRUDENCIA.
C) CODICIA.
a) PREMEDITACIN.
No obstante que la premeditacin no constituye hoy en
da para el derecho positivo argentino una circunstancia cali-
ficativa de agravacin, el inters de su estudio radica no slo
en razones histricas, sino que tambin conviene conocer su
concepto, dado que muchos lo consideran includo en el de
la alevosa.
Desde el punto de vista histrico, la premeditacin fue
conocida y contemplada por las leyes judas, no as por las
de Grecia y Edad Media. Pero en la Carolina de 1523 se
hace el distingo tajante entre el homicidio premeditado y
el simple. Este ltimo era castigado con pena de muerte, y el
premeditado en la misma forma, pero con grandes torturas.
Se haba llegado a interpretar que en el homicidio pre-
meditado, el sujeto conceba la idea de matar antes de encon-
trarse en la pelea, mientras que en el impremeditado, du-
rante la pelea surga el nimo de matar. se fue el distingo
rudimentario en el que comienza a cobrar valor el elemento
cronolgico.
Quiz con razn ha diCho Pacheco que hay formas cali-
ficadas de premeditacin dentro del homicidio, refirindose
al veneno y a la alevosa. Ciertas leyes penales, como la
alemana, le dan tanta importancia, que al tratar el homicidio
hacen el distingo del cometido con o sin premeditacin. En
general, las legislaciones han adoptado distintos criterios a
su respecto. Algunas, como lo seala Carnellii, se refieren
1 Lorenzo Camelli, La premeditacin, en "LL.", t. 4, p. 97.
220 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
16 - Levens, Hermscuivo
226 EL DELITO DE HOMICIDIO
b) ALEVOSA.
El Cdigo de 1887 estableca en la parte general, art. 84,
las circunstancias de agravacin de los delitos. En el inc. 4,
como ya dijimos, estaba la premeditacin, y en el inc. 2 la
alevosa. La crtica que surge de esta ubicacin es que en
realidad la alevosa no puede referirse ms que a los delitos
contra la vida y la salud.
Adems, el viejo Cdigo estableca la pena de muerte en
el art. 95', inc. 1, para los homicidios que se cometan con
alevosa. Este art. 95 fue derogado por la ley de reformas
al Cdigo Penal, n9 4189, del ario 1903, pero en el art. 17,
inc. 3, letra a, conserv dicha pena para el homicidio alevoso.
No se consideraba en ella la premeditacin, mantenindose
tan slo la alevosa. Recordemos que al discutirse la ley de
reformas n 4189, varios diputados, entre ellos Cullen y Arge-
rich, dejaron expresa constancia de que no haba alevosa
sin premeditacin', pero consideraron innecesario cambiar
7 Cmara de Diputados de la Nacin, "Diario de Sesiones", 1910, t. 1,
p. 1068.
POR EL MODO DE EJECUCIN 227
JURISPRUDENCIA.
e ) ENSAAMIENTO.
17 Levene, Homicidio.
242 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
d) PLURALIDAD DE AUTORES.
a) SEVICIAS GRAVES.
JURISPRUDENCIA.
b) VENENO.
El veneno acta en muchas circunstancias y no tan slo'
en las que prev el Cdigo Penal. Por ejemplo, los gases txi-
cos de fbricas industriales, que producen envenenamiento, y
el veneno utilizado por el suicida como medio para suicidarse,
son hechos que no constituyen delito. Pero cuando el veneno
sirve, como lo dice el inc. 2 del art. 80 del Cdigo Penal, para
dar muerte a una persona, es decir, cuando es un medio,
estamos ante una circunstancia agravante del delito de homi-
cidio. Tambin en el captulo 4 delitos contra la salud
pblica del ttulo vn, que trata de los delitos contra la segu-
ridad comn, el subttulo de ese captulo habla de "envenenar
o adulterar aguas potables o alimentos o medicinas", indicn-
donos el art. 200 que "ser reprimido con reclusin o prisin
de tres a diez arios, el que envenenare, contaminare o adulte-
rare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o
sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico
o al consumo de una colectividad de personas. Si el hecho
fuere seguido de la muerte o lesiones gravsimas de alguna
persona, la pena ser de diez a veinticinco arios de reclusin
o prisin. Si el hecho fuere realizado con fines subversivos y
ocasionare la muerte o lesiones gravsimas de alguna persona,
la pena ser de muerte o reclusin o prisin perpetua".
En los hechos comprendidos por el ttulo vn (delitos con-
tra la seguridad comn) , se ponen en peligro los bienes o
las personas en general, en forma indeterminada; no se conoce
la vctima; en ellos no interesa matar. En principio, lo que
interesa es envenenar o adulterar las aguas o medicamentos,
sin que descarte el sujeto la consecuencia o la posibilidad de
que su conducta acarree la muerte de terceros, ajenos al hecho.
En cambio, en el art. 80, inc. 2, el objeto es la muerte
256 EL DELITO DE HOMICIDIO
18 - Lioreue, Homicidio.
258 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
JURISPRUDENCIA.
JURISPRUDENCIA.
20 - Levene, Homicidio.
290 EL DELITO DE HOMICIDIO
21 bevene, Hcmicidao.
306 EL DELITO DE HOMICIDIO
que reacciona, sino hacia los seres que son objeto de sus
afectos. Es ocasionado por el caso tpico del ilegtimo conc-
bito, el adulterio sorprendido por el marido o por el hecho
de encontrar el padre o hermano a la hija o a la hermana
yaciendo con un tercero'. En realidad, Pea Guzmn sostiene
que mientras no hay acuerdo en materia de afecto o cario,
no se puede pretender la fidelidad ni tampoco se puede exigir
la correspondencia del amor. No habra entonces circunstan-
cia excusable en el caso de la mujer que mata por despecho,
porque el hombre no quiere casarse con ella. Pero una vez
que se forma la pareja, surge ya una obligacin de fidelidad
por dos razones: una, interna e inmediata, que es la corres-
pondencia del cario, y otra externa, que nosotros llamara-
mos ms bien social, pues el olvido de esa fidelidad implica
para el traicionado el ridculo y el descrdito social. Hay
entonces un doble motivo, que obliga a esa fidelidad y a
esa correspondencia, que son superiores cuando la pareja se
ha integrado conforme a las leyes, o sea, que se ha constituido
en matrimonio, y son menores cuando vive en concubinato, el
que no obstante, a nuestro juicio, siempre exige la correspon-
dencia de fidelidad.
As, no puede alegar emocin violenta el marido que sabe
que su mujer lo traiciona y ejerce la prostitucin (art. 561,
Cd. Penal italiano), aunque en un momento determinado
reaccione, pero s podr hacerlo, si simplemente sospecha, el
da que tenga conocimiento cabal de la situacin y reaccione,
pues sospechar no es conocer".
Carrara seala que hasta los comienzos del siglo xvn no
se admita la vigilancia del marido a la mujer, como hecho
previo al estado de emocin violenta, pero despus del caso
de Pedro Imbert, producido en Francia en 1604, se resolvi
que ese derecho de vigilancia exista. Ya explicamos que no
se requiere una mente en blanco: el sujeto puede tener cono-
cimiento de parte de la verdad y sospecharla en todos sus
alcances, y aun conocerla" y perdonar, despus de lo cual,
9 Jos Peco, El uxoricidio por adulterio, Buenos Aires, 1929.
1 Altavilla, ob. cit., p. 143.
11 "D.J.A.", n9 4035, 3 nov. 1949.
HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCIN VIOLENTA 317
JURISPRUDENCIA.
22 - Levene, Homteuito
322 EL DELITO DE HOMICIDIO
INFANTICIDIO
21 - Levene, Honici<iio
354 EL DELITO DE HOMICIDIO
JURISPRUDENCIA.
nacimiento del primer hijo ilegtimo slo era conocido por los
familiares de aqulla (Cm. Apel. Rosario, Sala en lo Crim.,
"L.L.", t. 24, p. 349).
Siendo el fin del infanticidio salvar el honor, tal delito
slo puede ser cometido por la madre para salvar el propio
honor o por las personas y en las condiciones taxativamente
cnumeradas por la ley: padres, maridos, hermanos e hijos.
Es una excusa estrictamente personal e incomunicable a copar-
tcipes extraos.
El asentimiento de la madre que bajo la influencia del
estado puerperal procura salvar su propio honor para que
personas extraas den muerte a su hijo recin nacido, no
hace acceder su culpabilidad a la de stas, pues si el hecho es
comn la culpabilidad es individual (Supr. Corte Tucumn,
"L.L.", t. 42, p. 482; "J.A.", t. 1945-V, p. 492).
La doctrina ptica de Bouchet y la docimasia hidrost-
tica pulmonar son insuficientes para afirmar que existe infanti-
cidio, si el cadver se halla en estado de putrefaccin (Cm.
Apel. Rosario, Sala en lo Crim., "R.S.F.", t. 7, p. 83).
Procede la calificacin de infanticidio, aun cuando cier-
tas circunstancias particulares de ste pueden inducir a des-
echar el privilegio del motivo del honor, ya que para conce-
derlo es preciso que la mujer fuera tenida por honrada en el
medio social de su actuacin, y que, adems, haya obrado
durante el puerperio con la exclusiva finalidad de mantener la
honra en ese aspecto externo, si aparece como circunstancia
que debilita aquella opinin la tenaz negativa de la gravi-
dez que la acusada opona a las preguntas de amigos y vecinos,
actitud que pudo hacerle creer que haba logrado ocultar su
deshonor (C.C.C., "L.L.", t. 43, p. 25; "J.A.", t.. 194641,
p. 659).
A falta de prueba de la existencia de una fiebre o psico-
sis puerperal, depresin it otras circunstancias demostrativas
de un estado de emocin violenta, corresponde declarar cul-
pable del delito de homicidio calificado por el art, 80, inc. 1,
Cd. Penal, a la madre que dio muerte a su hija recin na-
cida, si bien no procede agravar la pena por falta de recurso
acusatorio (Corte Supr. Nac., "Fallos", t. 204, p. 577).
INFANTICIDIO 359
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
JURISPRUDENCIA.
25 - Levene, Homscidto
370 EL DELITO DE HOMICIDIO
que tanto uno como otro pudieron prever el grave peligro que
corran sus vidas, dado el lugar del edificio en construccin
en que rean.
Por sus fundamentos se confirm la sentencia con una
disidencia, pues se estim que estaba configurado el humicidio
simple (art. 79, Cd. Penal), porque el medio empleado
(lugar en que se desarroll la ria) era adecuado para el fin
letal, excluyndose el examen del elemento subjetivo, puesto
que el resultado no era excepcional, sino probable, de fcil
ocurrencia, considerado con normal discernimiento (C.C.C.,
"J.A.", t. 1943-111, p. 876).
Corresponde encuadrar el hecho en el art. 81, inc. 1, b,
del Cd. Penal, puesto que el deceso de la vctima se produjo
por congestin pulmonar, derivada de la conmocin cerebral
originada por los puetazos y puntapis que le aplicaron los
agresores o por el choque de la cabeza contra el pavimento
al caer como consecuencia de los golpes, dado que el medio
empleado en la agresin no ha podido, razonablemente, oca-
sionar la muerte.
En segunda instancia se sostuvo que como el resultado
letal tuvo su origen en la agresin, de la que participaron
los dos prevenidos, ya que ambos ejercieron violencia, corres-
ponde la calificacin prevista por el art. 95 del Cd. Penal.
Huelga sealar que esta figura delictiva excluye la atenuante
calificativa del art. 81, inc. 1, b, del Cd. Penal, no obstante
concurrir en el caso la circunstancia de que el medio empleado
racionalmente no deba ocasionar la muerte. La preterinten-
cionalidad slo puede considerarse para el homicidio simple
(art. 79) o para el calificado por el inc. 1 del art. 80 (C.C.C.,
"L.L.", t. 30, p. 275).
No cabe alegar, enf favor del victimario, el carcter de
preterintencionalidad, homicidio producido con un instru-
mento (cabo de hacha), que, por su tamao, peso y consis-
tencia, tiene suficiente poder vulnerante para causar la muerte
a cualquier persona, si se lo usa para aplicar un golpe en la
cabeza con hundimiento del crneo y seis fracturas, ya que en
el concepto de medio empleado, no slo se comprende la cosa
HomICIDIO PRETERINTENCIONAL 375
el art. 126 del Proyecto, que est dentro del captulo de los
delitos contra la integridad corporal, y no del correspondiente
al homicidio, puesto que para Peco el lugar exacto de esta
figura corresponde al delito de lesiones. Para l, las lesiones
que sobrepasan el resultado deseado por el autor, causando la
muerte de la vctima, no constituyen un homicidio atenuado.
As, por ejemplo, en el delito de aborto seguido de muerte de
la mujer, hay un delito de aborto calificado por el resultado
y agravado por una penalidad superior, precisamente por eso.
De modo que Peco trata la preterintencionalidad en el art.. 8
de la parte general, y en particular establece la norma del
art. 126, es decir, las lesiones calificadas por el resultado. No
exige en forma especial, como el Cdigo actual, que el medio
no debiera razonablemente haber ocasionado la muerte.
A juicio del autor citado, no hay diferencias fundamenta-.
les entre la preterintencin y el hecho calificado por el resul-
tado. Quienes han querido hacer la distincin, la han fundado
principalmente en dos circunstancias, una de ellas que el bien
jurdico afectado en los hechos calificados por el resultado
es distinto; por ejemplo, en el aborto hay dos delitos, uno
que es el aborto en s y otro que es la muerte de la mujer.
A ello se replica que el bien jurdico afectado es el mismo:
tanto el homicidio preterintencional, como el abandono de
persona o la omisin de socorro, recaen sobre la vida.
El otro argumento es que nos encontramos ante un doble
efecto en los hechos calificados por el resultado y ante un
solo efecto en la preterintencin. Se contesta que hay en este
caso un doble efecto tambin; inmediato, uno, cual es la
lesin, y mediato el otro, cual es la muerte consiguiente. Eso
se podra criticar, ya que no puede haber lesin sino direc-
tamente muerte a consecuencia de una estocada o un balazo
certero.
En definitiva, Peco prefiere pronunciarse por la frmula
del delito calificado por el resultado, abandonando la actual.
El Proyecto de 1951 (art. 170) prev el hecho en el
captulo i del ttulo I, correspondiente a los delitos contra
la vida.
En el Proyecto de 1953 se trata el actual homicidio pre-
2G - Lene, Tforntccho
386 EL DELITO DE HOMICIDIO
HOMICIDIO CULPOSO
JURISPRUDENCIA.
27 - 7....evene, Home/d.to
402 EL DELITO DE HOMICIDIO
- Levene, Homwato
410 El- DELITO DE 1.10MIOIDIO
HOMICIDIO EN RIA
JURISPRUDENCIA.