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JUL/2017

2 Edio

Questes Prticas de Direito


Tributrio Recomendado
para 2 Fase da OAB
Leonardo Pessoa1

QUESTES PRTICAS DE DIREITO TRIBUTRIO (EXAME DA OAB)

Rio de Janeiro
2017

Nota de Direitos Autorais

Este livro pode ser copiado e compartilhado por meios eletrnicos; pode ser citado em outras
obras, aulas, sites, apresentaes, blogues, redes sociais etc, desde que mencionadas a fonte e a
autoria. Pode ser reproduzido em meio fsico, no todo ou em parte, desde que para fins no comerciais.

Voc, portanto, est livre para ler, compartilhar, copiar e principalmente pensar.

Nota do Autor

Esta obra destina-se a todos aqueles que buscam entender o Direito Tributrio Brasileiro de
forma objetiva. Todas as questes apresentadas na obra foram extradas dos exames da OAB.

Leciono Direito Tributrio desde 2001, em diversas instituies de ensino. Durante todos esses
anos na docncia, observei que o estudante precisa exercitar os conceitos apreendidos para
potencializar a sua aprendizagem.

Desse modo, apresento essa obra com o propsito de contribuir com todos aqueles que buscam
aprender o Direito Tributrio Brasileiro.

Espero que essa obra seja de grande valia para voc.

Abraos e bons estudos!

Qualquer dvida ou sugesto pode ser enviada diretamente para mim:

1
Advogado e Professor de Direito Empresarial e Tributrio.

Elaborado por Leonardo Pessoa 1


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SUMRIO

CONSIDERAES INICIAIS ............................................................................................................................ 3


QUADRO RESUMIDO DO PROCESSO TRIBUTRIO ............................................................................... 4
MOMENTO DE CABIMENTO DAS MEDIDAS JUDICIAIS TRIBUTRIAS ............................................. 5
AO ANULATRIA DE CRDITO TRIBUTRIO ...................................................................................... 6
AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO TRIBUTRIA ......................................... 14
AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO DO CRDITO TRIBUTRIO ...................................... 19
AO DE REPETIO DE INDBITO DE CRDITO TRIBUTRIO ..................................................... 24
CONTESTAO ................................................................................................................................................ 30
EMBARGOS EXECUO FISCAL ............................................................................................................ 33
EMBARGOS DE TERCEIROS EXECUO FISCAL............................................................................. 40
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE TRIBUTRIA ............................................................................... 43
MANDADO DE SEGURANA TRIBUTRIO .............................................................................................. 48
MEDIDA CAUTELAR ........................................................................................................................................ 65
RECURSOS ........................................................................................................................................................ 68

Elaborado por Leonardo Pessoa 2


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CONSIDERAES INICIAIS

As peas de prtica profissional de Direito Tributrio, podem ser divididas em: a) Peas em
Processos Administrativo, b) Peas em Processos Judiciais e c) Pareceres

Neste livro, vamos abordar apenas as peas processuais judiciais. As Peas em Processos
Judiciais, podem ser divididas em a) Medidas Exacionais (Execuo Fiscal e Medica Cautelar Fiscal)
e b) Medidas Antiexacionais (Ao Anulatria de Crdito Tributrio, Ao Declaratria de
Inexistncia de Relao Jurdica Tributria, Ao de Consignao em Pagamento do Crdito
Tributrio, Medida Cautelar de Antecipao de Garantia (Tutela Provisria), Ao de Repetio de
Indbito Tributrio, Embargos Execuo Fiscal, Mandado de Segurana e Exceo de Pr-
Executividade)

Para deslinde das questes prticas importante notar que o Mandado de Segurana
(Preventivo ou Repressivo) quase sempre poder substituir as medidas antiexacionais. Ocorre,
contudo, que devem ser observados os requisitos para a interposio do Mandado de Segurana,
como, por exemplo, o prazo de 120 dias, a existncia do direito lquido e certo e uma autoridade
coatora.

Entendemos que a Tutela Provisria (arts. 294 a 311) o equivalente no novo CPC antiga
Medida Cautelar de Antecipao de Garantia, que o STJ nos autos do REsp 1.123.669/RS,
entendeu ser aplicvel sempre que o contribuinte desejava garantir o juzo antes do ajuizamento da
execuo fiscal.

A Ao Civil Pblica no pode ser manejada para discutir matria tributria, nos termos do
artigo 1, nico, da da Lei 7.347/85, com redao dada pela Medida Provisria 2.180-35/2001.

Descabe a propositura de Ao Popular que vise questionar matria tributria, pois trata-se
sempre de hiptese de direitos individuais homogneos, de contribuintes plenamente identificveis,
que devem ser postulados individualmente. Ademais, pode configurar hiptese de controle direto da
constitucionalidade, em abstrato ou concentrado, com efeitos erga omnes.

Por outro lado, a Ao Popular pode ser manejada para deslinde de questes de finanas
pblicas que decorram de institutos tributrios, como por exemplo, isenes e anistias.

Descabe a utilizao do Habeas Corpus em matria puramente tributria. Ocorre, contudo, que
pode ser utilizado nas questes que envolvam crimes tributrios, como por exemplo, sonegao e
contrabando.

Descabe o manejo do Habeas Data para discutir matria tributria. possvel, contudo, utilizar
o remdio em caso, por exemplo, de recusa de certides da Dvida Ativa.

O Mandado de Injuno em tese pode discutir matria tributria, haja vista que, nos termos do
artigo 5, LXXI c/c 12.016/09 e 13.300/16, conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de
norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.

As aes de controle de constitucionalidade (ADIN, ADO, ADC e ADPF), embora no


manejadas ou propostas diretamente pelo contribuinte (art. 103 da CF), podem produzir
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consequncias diretas para esses ltimos por conta dos efeitos gerais, "que a todos favorecem ou
prejudicam".
QUADRO RESUMIDO DO PROCESSO TRIBUTRIO

de conhecimento Desconstitutivo (Impugnao


EXTRAJUDICIAL (por equiparao ao CPC) Administrativa)
(Administrativo) Condenatrio (Repetio de
Decreto Indbito Administrativa)
70.235/72
Comum (Ao Declaratria

Declaratrio
de Inexistncia de R.J.T.)
Especial (Mandado de
Segurana Preventivo)
Lei 12.016/09
ANTIEXACIONAL

Comum (Ao Anulatria de


C.T.; Ao de Consignao
em Pagamento de C.T;
JUDICIAL CONHECIMENTO Embargos Execuo Fiscal

Desconstitutiva
CPC e Exceo de Pr-
PR0CESSO TRIBUTRIO

Lei 13.105/15 executividade (no ao))


Especial (Mandado de
Segurana Repressivo)
Lei 12.016/09
Condenatria (Ao de Repetio
de Indbito Tributrio)
CAUTELAR (Tutela Provisria art. 294 a 311 do CPC, com pedido
liminar de depsito do montante integral do valor do crdito
tributrio)
EXACIONAL (sempre De Execuo (Ao de Execuo Fiscal Lei 6.830/80)
judicial) Cautelar (Medida Cautelar Fiscal Lei 8.397/92)
Ao Rescisria Tributria
Individual
Mandado de Injuno Individual - Lei 13.300/16
Mandado de Segurana Coletivo - Lei 12.016/09
Mandado de Injuno Coletivo - Lei 13.300/16
Coletiva
Ao Civil Pblica - Lei 7.347/85
MISTAS Ao Popular - Lei 4.717/65
(Exacionais e Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN) -
Antiexacionais) Lei 9868/99
Ao Declaratria de Constitucionalidade (ADC)
Controle
- Lei 9868/99
Concentrado de
Ao Direta de Inconstitucionalidade por
Constitucionalidade
Omisso (ADO) - Lei 9868/99
Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) - Lei 9882/99

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MOMENTO DE CABIMENTO DAS MEDIDAS JUDICIAIS TRIBUTRIAS

Ao Anulatria de C.T. ou Ao de Tutela Provisria (antiga Medida


Consignao em Pagamento de C.T. ou Ao Cautelar de Antecipao de
Ao Declaratria de Inexistncia de
de Repetio de Indbito Tributrio ou Garantia
R.J.T. ou Mandado de Segurana
Mandado de Segurana Repressivo
Preventivo
Exceo de Pr-Executividade

HI: HIPTESE DE INCIDNCIA (LEI EM ABSTRATO)


I - MORATRIA
II - DEPSITO DO MONTANTE INTEGRAL
FG: FATO GERADOR ( A HIPTESE DE INCIDNCIA CONCRETIZADA) SUSPENSO DO CT III - RECLAMAES E RECURSOS EM PROCESSO TRIBUTRIO ADMINISTRATIVO
ART 151 CTN IV - CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR EM MS
- O MAIS IMPORTANTE, CRIA DIREITO E DEVER (ATO CONSTITUTIVO)
INTERPRETAO LITERAL V - CONCESSO TUTELA ANTECIPADA
- ART 114 A 118 CTN
VI - PARCELAMENTO

OT: OBRIGAO TRIBUTRIA (NASCE COM O FG)


I- PAGAMENTO ART 157
- PODE SER PRINCIPAL (PECNIA) OU ACESSRIA (FAZER, FAZER E TOLERAR) II- COMPENSAO* ART 170
- REPRESENTA O ESTADO DE LIQUIDEZ DE INEXIGIBILIDADE III- TRANSAO* ART 171
- EFICCIA MNIMA IV REMISSO* ART 172 (REMITIR = PERDOAR) (TRIBUTO E MULTA LANADA)
- CONSTITUI OS PRINCIPAIS ELEMENTOS DO FG (SA, SP, OBJETO E CAUSA) EXTINO DO CT V- PRESCRIO E DECADNCIA 174 E 173
VI - CONVERSO DO DEPSITO EM RENDA
- ART 113 CTN ART 156 CTN VII - PAGTO ANTECIPADO E HOMOLOGAO DO LANAMENTO ART 150 1 E 4
VIII - CONSIGNAO EM PAGAMENTO ART 175
LANAMENTO: CONSTITUI O CRDITO TRIBUTRIO IX - DECISO ADMINISTRATIVA IRREFORMVEL
- ATO PRIVATIVO DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA X - DECISO JUDICIAL TRANSITADO EM JULGADO
XI DAO EM PAGTO EM BENS IMVEIS
- ATO ADMINISTRATIVO VINCULADO E OBRIGATRIO
- ART 142 CTN
I ISENO ART 176 (INCIDNCIA TRIBUTRIA)
CT: CRDITO TRIBUTRIO EXCLUSO DO CT II ANISTIA ART 180 (MULTA NO LANADA)
ART 175 CTN
- DECORRE DA OBRIGAO PRINCIPAL
- TEM POR OBJETO O PAGTO. DO TRIBUTO E MULTA
- TEM EFICCIA MDIA EXIGIBILIDADE DO CRDITO
- ART 139 CTN CDA CERTIDO DVIDA ATIVA
( a cpia da folha do livro que foi feita a inscrio)
Ttulo executivo extrajudicial art. 202, nico do
CTN

DA DVIDA ATIVA
( a inscrio do CT na DA, o ltimo
procedimento administrativo) art. 201 do CTN

AO DE EXECUO FISCAL E EMBARGOS EXECUO LEI 6.830/80


MEDIDA CAUTELAR FISCAL E CONTESTAO - LEI 8.397/92

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AO ANULATRIA DE CRDITO TRIBUTRIO

Conceito de Ao Anulatria de Crdito Tributrio

A Ao Anulatria de Crdito Tributrio ou apenas Ao Anulatria Tributria uma ao


antiexacional imprpria de rito comum e de natureza constitutivo-negativa, que pode ser proposta pelo
sujeito passivo tributrio (contribuinte ou responsvel) em face da Fazenda Pblica ou em face de
quem exera a capacidade tributria (Autarquia, Sindicato, Entidade Profissional etc), com o
desiderato de obter uma sentena de contedo anulatrio (modificativo ou extintivo) que anule total ou
parcialmente ato administrativo de imposio tributria (lanamento tributrio ou auto de infrao
tributrio). Neste sentido, essa demanda deve ser ajuizada depois do lanamento tributrio.

Cabe destacar que o artigo 169 do CTN determina que prescreve em dois anos a ao
anulatria da deciso administrativa que denegar a restituio.

Elaborado por Leonardo Pessoa 6


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PEA (art. 319 CPC) AO ANULATRIA DE CRDITO TRIBUTRIO

Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)


1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou
Municipal)
Autor e Ru (Unio, Estado ou Municpio) (os
nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia
de unio estvel, a profisso, o nmero de
2. Qualificao das partes inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, o
endereo eletrnico, o domiclio e a residncia do
autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou
5. Tutela Provisria
cautelar) so: i) probabilidade do direito (fumus
boni iuris); e ii) perigo de dano ou risco ao
resultado til do processo (periculum in mora)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a
V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de anular...;
6. Pedido b) julgamento procedente, anulando-se o crdito
tributrio, confirmando-se a tutela provisria;
c) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar
7. Provas
o alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do
CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
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12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB
Questes do Exame da OAB

1. A empresa MALUCO BELEZA aderiu ao Programa de Recuperao Fiscal REFIS, em


maro de 2000. Alm do recolhimento das parcelas mensais do REFIS, a empresa deveria
manter o pagamento regular dos demais tributos em dia. Ocorre que a empresa recolheu
pontualmente, por 4 (quatro) meses consecutivos, PIS e COFINS, porm, com os cdigos
de receita invertidos. Por tal motivo, a empresa foi notificada da lavratura de auto de
infrao relativo falta de recolhimento integral da COFINS. A impugnao ao auto de
infrao foi protocolada extemporaneamente, resultando na inscrio do dbito em
dvida ativa e intimao da empresa para imediato pagamento do dbito, sob pena de
excluso do REFIS. Como advogado, adote as medidas judiciais cabveis, visando
assegurar a reincluso da empresa no REFIS.

RESPOSTA: Ajuizamento da AO ANULATRIA DE DBITO em dvida ativa, com pedido de


antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional.

2. A Empresa VIRTUAL Ltda, sediada no Municpio do Rio de Janeiro, autuada em


decorrncia do no pagamento de Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza (ISSQN)
em relao aos valores recebidos pela prestao de servios de comunicao. O prazo
para impugnao administrativa expira-se sem que a empresa autuada tome qualquer
iniciativa, tendo sido ento o dbito inscrito em Dvida Ativa h cinco meses. Por julgar
indevido o ISS sobre servios de comunicao e, na iminncia de sofrer uma execuo
fiscal, que poderia comprometer os seus negcios, a empresa o constitui como
advogado para defender os seus interesses. Tomar as providncias cabveis.

RESPOSTA: Ingressar com AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL; requerer a declarao de


inexistncia da relao jurdica e a anulao do crdito inscrito em dvida ativa; efetuar o depsito do
montante discutido - artigo 38 da Lei 6.830/80 A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda
Pblica s admissvel em execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de
segurana, ao de repetio de indbito ou ao anulatria do ato declaratrio da dvida, esta
precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros
e multa de mora e demais encargos. ; os servios de comunicao devem ser tributados pelo ICMS
e no pelo ISS.

3. A Sociedade Industrial e Comercial de Biscoitos Finos Carioca Ltda praticou, em


20/11/2001, conduta prevista em lei como hiptese de incidncia do ICMS, pela venda de
biscoitos e afins. Durante o seu processo industrial para a fabricao de seus produtos
a Sociedade-contribuinte utiliza para a conservao de sua matria prima e para a
confeco de seus produtos, energia eltrica, a qual consumida pelo seu
estabelecimento. Tendo em vista que a energia eltrica equiparada mercadoria, para
fins de incidncia do ICMS, a Sociedade-contribuinte se creditou do ICMS pago pela
aquisio e consumo da energia eltrica, abatendo do valor final do ICMS devido pela
venda de seus produtos (bolachas), apurando, assim, o valor final a recolher a ttulo do
imposto. Todavia, estando a Sociedade-contribuinte em dificuldades financeiras, deixou
de recolher o tributo devido, gerando um passivo fiscal a ser liquidado futuramente.
Passado o prazo para o recolhimento integral do tributo e decorrido mais de dois anos,
a Sociedade pretendendo regularizar a sua situao fiscal, recolheu a diferena do ICMS
devido, acrescido de correo monetria e juros de mora. Aps a data do recolhimento,
a autoridade fiscal diligenciou, em 12.02.2005, no sentido de lavrar o competente auto de
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infrao e desconsiderou o crdito de ICMS aproveitado pelo contribuinte em funo da
aquisio e consumo da energia eltrica em seu processo industrial, sob o argumento
de que a Sociedade tambm desenvolvia atividade comercial e cobrou a diferena do
valor de ICMS devido pela venda de biscoitos e afins, bem como exigiu o recolhimento
da multa sobre o valor principal recolhido em atraso. Desta forma, procurado pela
Sociedade Industrial e Comercial de Biscoitos Carioca Ltda, elabore, fundamentando
com dispositivos legais e doutrina aplicvel ao tema, a medida judicial cabvel em defesa
dos interesses de seu cliente, de forma que seja afastada a exigncia fiscal.

RESPOSTA: AO ANULATRIA DE LANAMENTO FISCAL, COM DEPSITO DO VALOR


INTEGRAL.

4. Voc, Dra. Maria da Silva, foi procurada no dia 24 de setembro de 2005, pelo Sr.
Barsanulfo Nogueira, residente na SQN 100, bloco A, apto. 101, Braslia, inscrito no CPF
sob o nmero 700.111.222-33 e RG 123.456 SSP-DF, em face da seguinte situao: O Sr.
Barsanulfo bombeiro-militar e alm da referida profisso, ministra aulas em cursinhos
preparatrios para concurso, auferindo uma renda mdia de R$ 2000,00 mensais
decorrente da segunda atividade. Os pagamentos decorrentes das aulas ministradas nos
cursinhos so realizados atravs da transmisso dos cheques dos alunos diretamente
ao Sr. Barsanulfo, que os depositava em sua conta corrente. Assim todos os meses eram
realizados diversos depsitos de pequeno valor, em mdia de R$ 150,00 cada cheque,
perfazendo um total mdio de R$ 1000,00 por ms e R$ 12.000,00 por ano que somados
a sua renda decorrente do ofcio de bombeiro, perfaziam a renda mdia anual de R$
55.000,00. Acontece que o Sr. Barsanulfo somente declarava ao fisco a sua renda
derivada da atividade de bombeiro-militar, ou seja, de R$ 43.000,00, sonegando o imposto
de renda sobre os valores recebidos da atividade de professor. Em maio de 2005, o Sr.
Barsanulfo caiu na malha fina, tendo sido chamado a dar explicaes sobre a disparidade
entre a sua renda declarada e o valor apurado de CPMF. Diante do seu silncio, o mesmo
foi intimado para apresentar os extratos de sua conta corrente mantida no Banco do
Brasil, referentes a todo o ano de 2004. Mantendo-se novamente em silncio, a instituio
financeira foi intimada diretamente pelo auditor fiscal, que determinou a quebra do sigilo
bancrio e remessa dos extratos do ano de 2004 Secretaria da Receita Federal, no que
foi atendido pela instituio financeira, tendo em vista a disciplina da lei complementar
105. Aps a anlise dos extratos foi remetida notificao ao Sr. Barsanulfo para que
esclarecesse o fato de constarem em seus extratos 70 depsitos no valor de R$ 150,00
cada, perfazendo um total de R$ 10.500,00 recebidos durante o ano de 2004, e no
constante da declarao de imposto de renda, identificando a fonte dos mesmos. Na sua
resposta o Sr. Barsanulfo alegou a impossibilidade de comprovar a origem de todos os
depsitos e alegou no ter esta obrigao, face a atual redao do artigo 42 da Lei 9.430
de 1996. Diante da resposta apresentada foi lavrado o auto de infrao 111, no dia 01 de
junho de 2005, constituindo crdito tributrio relativo a imposto de renda, no valor
originrio de R$ 2.887,50 corrigido pela SELIC e acrescido de 225% a ttulo de multa por
sonegao fiscal. Diante de tal situao, requer o Sr. Barsanulfo que a senhora tome as
providncias cabveis para sua defesa, salientado que o mesmo precisa ter o seu nome
limpo em razo de sua funo, e necessita com urgncia de uma certido negativa de
dbito, vez que est comprando um imvel e para tanto ir se valer de financiamento
bancrio e a apresentao das certides negativas de todas as esferas uma das
exigncias da instituio financeira. Destacou ainda, que j firmou contrato de compra e
venda, no qual pagou um sinal de R$ 10.000,00, comprometendo-se a efetuar o
pagamento do saldo restante de R$ 90.000,00 at o dia 10 de outubro de 2005. Defenda
os interesses de seu cliente.
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Resposta: No caso em tela a medida judicial a ser manejada ser a AO ANULATRIA DE AUTO
DE INFRAO, com pedido liminar de antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional pleiteada, em
decorrncia do depsito integral prvio do crdito tributrio. No mrito o patrono dever demonstrar
que a quebra do sigilo bancrio s poder ocorrer mediante autorizao judicial, logo, no h fato
gerador da obrigao tributria principal e, por isso, no h que se falar em multa agravada pelo
suposta sonegao.

5. Trabalhadores Unidos S/C, Sociedade Uniprofissional que tem como objeto social a
prestao de servios mdicos, promove o recolhimento do ISS (Imposto sobre Servio)
fazendo incidir sobre a base de clculo a alquota genrica de 5% (cinco por cento),
conforme estipula o Cdigo Tributrio do Municpio X, aprovado pela Lei n 1.234/56. Em
10/08/2006, publicada a Lei n 7.890, que regula a tributao pelo ISS sobre servios
prestados por profissionais autnomos e sociedades constitudas por determinadas
categorias de profissionais autnomos. Referido ato altera o disposto na lei anterior, ao
reduzir de 5% para 2% a alquota incidente sobre os servios acima mencionados. A
sociedade imediatamente passou a recolher o imposto com base na nova alquota.
Todavia, interpretando de modo diferente o novo dispositivo legal, Fiscais de Rendas
Municipais autuaram a sociedade, exigindo-lhe recolhimento com base na alquota de
5%. Considerando que a sociedade no repassou o nus financeiro do tributo ao
contribuinte, elabore a pea adequada, administrativa e/ou judicial, a fim de fazer
prevalecer o direito que voc reconhece no caso concreto. Advogado: Aristides Leito
(OAB/RJ 0001), com escritrio na Av. Marechal Cmara, n 10, 5 andar, Centro, Rio de
Janeiro (RJ).

Resposta: AO ANULATRIA. O fundamento que a diminuio do tributo pode ser aplicada


imediatamente.

6. A Sociedade Industrial e Comercial de Biscoitos Finos Carioca Ltda praticou, em


20/11/2001, conduta prevista em lei como hiptese de incidncia do ICMS, pela venda de
biscoitos e afins. Durante o seu processo industrial para a fabricao de seus produtos
a Sociedade-contribuinte utiliza para a conservao de sua matria prima e para a
confeco de seus produtos, energia eltrica, a qual consumida pelo seu
estabelecimento. Tendo em vista que a energia eltrica equiparada mercadoria, para
fins de incidncia do ICMS, a Sociedade-contribuinte se creditou do ICMS pago pela
aquisio e consumo da energia eltrica, abatendo do valor final do ICMS devido pela
venda de seus produtos (bolachas), apurando, assim, o valor final a recolher a ttulo do
imposto. Todavia, estando a Sociedade-contribuinte em dificuldades financeiras, deixou
de recolher o tributo devido, gerando um passivo fiscal a ser liquidado futuramente.
Passado o prazo para o recolhimento integral do tributo e decorrido mais de dois anos,
a Sociedade pretendendo regularizar a sua situao fiscal, recolheu a diferena do ICMS
devido, acrescido de correo monetria e juros de mora. Aps a data do recolhimento,
a autoridade fiscal diligenciou, em 12.02.2005, no sentido de lavrar o competente auto de
infrao e desconsiderou o crdito de ICMS aproveitado pelo contribuinte em funo da
aquisio e consumo da energia eltrica em seu processo industrial, sob o argumento
de que a Sociedade tambm desenvolvia atividade comercial e cobrou a diferena do
valor de ICMS devido pela venda de biscoitos e afins, bem como exigiu o recolhimento
da multa sobre o valor principal recolhido em atraso. Desta forma, procurado pela
Sociedade Industrial e Comercial de Biscoitos Carioca Ltda, elabore, fundamentando
com dispositivos legais e doutrina aplicvel ao tema, a medida judicial cabvel em defesa

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dos interesses de seu cliente, de forma que seja afastada a exigncia fiscal. Advogado:
AN DERSON MOREIRA OAB/RJ: 1.100

Resposta: AO ANULATRIA DE LANAMENTO FISCAL, COM PEDIDO DE DEPSITO


JUDICIAL.

7. BGM INDSTRIA E COMRCIO DE CAF LTDA. uma sociedade com sede em So Paulo
que possui filiais na capital do estado do Rio de Janeiro, nos bairros Flamengo e
Botafogo, dedicadas exclusivamente venda de mercadorias industrializadas pela
matriz. Em procedimento de auditoria interna, constatou-se a existncia de dois autos de
infrao lavrados pela fiscalizao da Secretaria de Estado da Fazenda do Rio de Janeiro
em 1/6/2004 que no foram objeto de impugnao, mas que ainda no foram inscritos em
dvida ativa. No primeiro auto de infrao, exige-se de uma das filiais o recolhimento de
diferena do ICMS e acrscimos legais em razo de norma estadual que autoriza a
reduo da base de clculo do imposto apenas em operaes internas com caf torrado
e modo que tenha sido objeto de industrializao por estabelecimento localizado no
estado do Rio de Janeiro. Prevalecendo a norma estadual que d fundamentao ao
lanamento, a empresa deixar de fazer jus reduo da base de clculo do imposto
prevista em Convnio ICMS devidamente incorporado legislao estadual. J no
segundo auto de infrao, h exigncia do ICMS e de acrscimos legais sobre as
operaes de sadas de caf torrado e modo promovidas pela filial localizada em
Botafogo e destinadas filial localizada no Flamengo. O relatrio final da auditoria interna
conclui pela impertinncia dessas exaes e recomenda a adoo de medida judicial
para solucionar o problema. inteno da empresa regularizar sua situao fiscal,
sobretudo em razo da grande possibilidade de passar a fornecer caf torrado e modo
ao Corpo de Bombeiros Militar do Estado do Rio de Janeiro, tendo em vista a recente
publicao de instrumento convocatrio que fixou o dia 5/10/2007, s 10:00 horas, para
apresentao de documentos e propostas. Diante dessa situao, elabore a medida
judicial adequada para defender os interesses da empresa. Advogado: Caf Filho,
OAB/RJ n 01.001; escritrio na Av. das Amricas n 500, bloco X, sala 1, Barra da Tijuca,
Rio de Janeiro, RJ.

Resposta: Indicao da AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL em que conste pedido de


desconstituio dos crditos tributrios objetos dos lanamentos de ofcio, como a pea processual
adequada. Considerar que no procede a impetrao de mandado de segurana, visto j ter
transcorrido o prazo legal de 120 (cento e vinte) dias, do ato da autoridade pblica.
Indicao da infrao ao art. 152, do CR, que veda a distino de tratamento tributrio entre unidades
da federao.
Identificao da a ausncia de operao tributvel pelo ICMS, em virtude de no existir circulao de
mercadoria.
Indicao de posies doutrinrias e referncia s ADIs 3389 e 3673, do STF, alm da Smula 166,
do STJ.

8. A fazenda pblica municipal da cidade de So Paulo promoveu o lanamento do imposto


sobre servios de qualquer natureza (ISS) em razo dos servios prestados pelos scios-
gerentes de Amina Farmacutica S.A. a esta pessoa jurdica. Foi aplicada a alquota de
5% sobre o valor dos servios, o que resultou no dbito de R$ 4.500,00. Os dirigentes de
Amina Farmacutica S.A. entendem indevido o lanamento tributrio e anseiam por
medida que suspenda a exigibilidade do crdito tributrio. Considerando a situao
hipottica acima apresentada, na qualidade de procurador(a) dos dirigentes de Amina
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Farmacutica S.A., elabore a medida judicial cabvel em defesa de seus clientes, com
fundamento na matria de direito aplicvel ao caso, apresentando todos os requisitos
legais pertinentes.

Resposta: Propor uma AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL e requeira depsito integral e


liminar que suspenda a exigibilidade do crdito tributrio. A ao anulatria de dbito fiscal pode ser
promovida pelo contribuinte contra a Fazenda Pblica, tendo, como pressuposto, a preexistncia de
um lanamento fiscal, cuja anulao se pretende pela procedncia da ao, com a sentena de
resoluo do mrito que o declare inexigvel (Cleide Previtalli Cais. O processo tributrio. 2007, p.
517-18). Deve alegar a no-incidncia do ISS sobre os servios dos scios-gerentes (LC 116/2008,
art. 2.o: O imposto no incide sobre: [...] II a prestao de servios em relao de emprego, dos
trabalhadores avulsos, dos diretores e membros de conselho consultivo ou de conselho fiscal de
sociedades e fundaes, bem como dos scios-gerentes e dos gerentes-delegados;). Deve ser
requerido o depsito do montante em dinheiro, a fim de garantir a suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio (Smula 112, STJ: O depsito somente suspende a exigibilidade do crdito tributrio ser for
integral e em dinheiro. Segundo Cleide Previtalli Cais, em O processo tributrio, p. 518, sua
propositura, nos limites do art. 585, 1., do CPC e do art. 38 da Lei 6.830/80, no inibe a Fazenda
Pblica de promover a execuo fiscal de sua dvida regularmente inscrita, salvo se a ao anulatria
estiver precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido
dos juros, multa de mora e demais encargos, consoante o disposto pelo inc. II do art. 151 do CTN).
possvel, tambm, Mandado de Segurana contra ato da autoridade fiscal de lanamento tributrio,
com pedido de liminar de suspenso de exigibilidade do crdito objeto do lanamento guerreado.
Na ao anulatria, o depsito no depende de autorizao do juiz e alternativo, pois, no caso,
tambm poder opinar por pedido de liminar de tutela antecipada para a suspenso da exigibilidade
do tributo, objeto do lanamento em testilha.

9. Durante o exerccio de 2005, 30% do total das vendas de papel efetuadas pela Fbrica de
Papel Paulista S.A. foram destinados impresso de livros e jornais, com sadas
cobertas pela imunidade tributria do ICMS, nos termos do art. 150, VI, d, da
Constituio Federal. Em fiscalizao, o agente fiscal estadual de So Paulo autuou a
empresa, exigindo valores de imposto, multa e juros, por considerar que ela deveria ter
feito o estorno proporcional de 30% dos crditos de ICMS pelas compras de matrias-
primas e componentes, utilizados na fabricao dos papis vendidos. Entendeu o agente
fiscal tratar-se de hiptese de no-incidncia ou iseno do tributo, que, nesse caso, se
confundiria com a imunidade. O processo administrativo teve trnsito em julgado, tendo
o rgo administrativo de julgamento de segunda instncia Tribunal de Impostos e
Taxas do Estado de So Paulo , em deciso no unnime, mantido a cobrana do ICMS
e acrscimos. O dbito foi inscrito em dvida ativa, mas ainda no foi ajuizada a execuo
fiscal. Em face da situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado da Fbrica
de Papel Paulista S.A., considerando que a empresa necessita, com urgncia, de certido
negativa ou positiva com efeitos de negativa para a participao em licitaes pblicas,
e considerando, ainda, que a empresa possui recursos financeiros para efetuar o
depsito judicial do dbito, redija a medida judicial cabvel, com a devida fundamentao
legal, para fins de se pleitearem, em juzo, a certido citada e o cancelamento da cobrana
fiscal.

Resposta: Dever ingressar com AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL, com depsito no valor
do crdito tributrio, e pedido de antecipao de tutela. No mrito, dever apresentar alegaes no
sentido de que, por se tratar de imunidade tributria, no h falar-se em estorno de crditos de ICMS
pelas compras de matrias primas e componentes, o que apenas ocorreria se se tratasse de iseno
ou no-incidncia, nos termos do art. 155, pargrafo 2., II, da CF.
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10. No ano de 2006, Augusto, residente em Porto Alegre RS, firmou com a imobiliria Delta,
domiciliada em So Paulo SP, contrato de promessa de compra e venda de imvel
localizado em loteamento situado em Salvador BA. Conforme o contrato, Augusto
deveria pagar o imvel em 30 parcelas mensais. Aps ter pago algumas parcelas,
Augusto descobriu que o loteamento estava localizado em terra pblica estadual e que,
portanto, a empresa estava praticando crime de grilagem. Em vista disso, suspendeu o
pagamento das prestaes, antes mesmo de receber a posse do imvel. Por
determinao do fisco, a empresa enviou respectiva secretaria municipal de finanas a
listagem dos adquirentes. Em 2008, ao requerer certido negativa de dbito, Augusto foi
informado de que devia ao municpio valor de IPTU e taxa de iluminao pblica, relativos
ao lote objeto do citado contrato, nos montantes de, respectivamente, R$ 1.000,00 e R$
200,00. Inconformado, Augusto decidiu procurar escritrio de advocacia para a
proposio de ao judicial com a finalidade de obter o cancelamento da dvida e a
expedio imediata da certido. Em face da situao hipottica apresentada, na
qualidade de advogado(a) contratado(a) por Augusto, elabore a pea processual que
entender cabvel para a defesa dos interesses de seu cliente, abordando, em seu texto,
todos os aspectos pertinentes, com base na lei, doutrina e jurisprudncia.

Resposta: AO ANULATRIA DE CRDITO TRIBUTRIO. Inexistncia de relao jurdica quanto


ao IPTU e sumula 670 para a TIP.

11. A sociedade empresria RN Ltda., inscrita no CNPJ com o nmero 000.000.000-0 e com
sede na rua Santo Antnio, n. 1.001, no Municpio de Tai SC, foi notificada, em
1./3/2008, pelo municpio de Rio do Sul SC, para recolher o ISS relativo aos servios
de transporte escolar realizados entre os municpios citados, no perodo de 1./1/2003 a
31/12/2007. O tributo no foi pago nem foi oferecida impugnao administrativa. Em
10/11/2008, o responsvel legal da referida empresa procurou escritrio de advocacia
com o objetivo de propor uma nica ao judicial visando ao cancelamento da
notificao fiscal e obteno, urgente, de certido de regularidade fiscal para participar
de procedimento licitatrio no municpio de Rio do Sul SC. A execuo fiscal foi
proposta em 10/8/2008, com base na certido de dvida ativa lavrada em 10/5/2008. Em
face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pela empresa
RN Ltda., proponha a ao judicial cabvel, considerando que a sociedade empresria
no foi citada e no quer pagar o tributo nem sofrer qualquer constrio de bens.

Resposta: AO ANULATRIA DO CRDITO TRIBUTRIO, com pedido liminar para obteno de


certido positiva com efeito de negativa, pois transporte intermunicipal fato gerador do ICMS, nos
termos do artigo 155, II da CF e artigo 1 da Lei Complementar 87/96.

12. A empresa Oliveira e Santos S.A., citada em ao de execuo fiscal, no ops os


embargos execuo tempestivamente. Entretanto, por entender que o lanamento
tributrio fora eivado de ilegalidade, ajuizou ao anulatria de lanamento fiscal para
desconstitu-lo. Em face dessa situao hipottica, disserte, com base na legislao de
regncia, a respeito do ajuizamento da referida ao anulatria, considerando o fato de
ter ocorrido o transcurso do prazo para a oposio dos embargos execuo.

Resposta: E possvel ajuizar a AO ANULATRIA DE LANAMENTO FISCAL, pois o objetivo da


ao e anular um lanamento eivado de ilegalidade, e no, suspender a exigibilidade de um credito.
Ao ajuizar a ao, o devedor exerce seu direito subjetivo da ao.

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AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO TRIBUTRIA

Conceito de Ao Declaratria de Inexistncia de Relao Jurdica Tributria

A Ao Declaratria de Inexistncia de Relao Jurdica Tributria uma ao antiexacional


imprpria de rito comum (Existem excees: Juizados Federais possibilidade (art. art. 3, 1, III da
Lei 10.259/01), desde que no ultrapassem o valor de 60 salrio mnimos: Ao Declaratrio,
Anulatria e Repetio de Indbito e Juizados Especiais da Fazenda Pblica previsto na Lei n.
12.153/09 - Art. 2o o valor de 60 (sessenta) salrios mnimos, mas no se incluem na competncia do
Juizado Especial da Fazenda Pblica: as aes de mandado de segurana e execues fiscais), que
pode ser proposta pelo sujeito passivo tributrio (contribuinte ou responsvel) em face da Fazenda
Pblica ou em face de quem exera a capacidade tributria (Autarquia, Sindicato, Entidade Profissional
etc), com o desiderato de obter uma sentena que declare a existncia, a forma ou a inexistncia de
determinado vinculo jurdico obrigacional tributrio.

Neste sentido, essa demanda deve ser ajuizada antes do lanamento tributrio.

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PEA (art. 319 CPC) AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RJT
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou
1. Endereamento
Municipal)
Autor e Ru (Unio, Estado ou Municpio) (os
nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia
de unio estvel, a profisso, o nmero de
2. Qualificao das partes inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, o
endereo eletrnico, o domiclio e a residncia do
autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou
5. Tutela Provisria
cautelar) so: i) probabilidade do direito (fumus
boni iuris); e ii) perigo de dano ou risco ao
resultado til do processo (periculum in mora)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a
V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
b) julgamento procedente, declarando-se a
6. Pedido
inexistncia de relao jurdica tributria,
confirmando-se a tutela provisria;
c) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar
7. Provas
o alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do
CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
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13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB
Questes do Exame da OAB

1. O Distrito Federal, tendo em vista o alto custo para manuteno e conservao dos
parques e praas pblicas, resolveu instituir uma Taxa de Manuteno e Conservao de
Logradouros Pblicos, a fim de fazer frente a estes gastos. A taxa em tela foi instituda
pela lei 1234, publicada em dirio oficial no dia 04 de junho de 2004. A lei em questo
possui a seguinte redao:
LEI 1234 DE 04 DE JUNHO DE 2004
Art. 1 Fica instituda a Taxa de Manuteno e Conservao de Logradouros Pblicos, a qual
dever ser integralmente utilizada para manuteno de praas e parques de acesso livre e
gratuito populao do Distrito Federal.
Art. 2 A taxa instituda por esta lei ser devida por toda pessoa fsica ou jurdica proprietria
de imveis no Distrito Federal.

Art. 3 O fato gerador da taxa acontecer todo dia 1 de janeiro de cada exerccio, e ser lanada
de ofcio, com vencimento at o ltimo dia til do ms de abril em cada exerccio.
Art. 4 A taxa ser devida nos valores anuais a seguir:

CONTRIBUINTE VALOR DA TAXA (em R$)


Micro Empresa 100,00
Pequena Empresa 200,00
Demais pessoas jurdicas 350,00
Pessoas fsicas 80,00

Pargrafo nico: os valores constantes desta tabela sero anualmente reajustados com base
na variao da Selic.
Art. 5 O no pagamento do tributo no prazo legal ensejar a aplicao de multa de 150% sobre
o valor devido.
Art. 6 Aplicam-se as disposies desta lei ao exerccio de 2005.

No dia 05 de dezembro de 2005, V. Senhoria Dr. SIMO BACAMARTE OAB-DF 55555 - foi
procurado pelo SINDIATACADISTA Sindicato do Comrcio Atacadista do Distrito Federal
que lhe contratou para ajuizar a demanda cabvel, em favor de seus associados, questionando
o tributo institudo na lei em tela, uma vez que estes se recusam a pagar a referida taxa e todos
eles j receberam em suas empresas a intimao para pagamento, sendo que o prazo para tal
expirou no dia 29 de abril de 2005. Requer o SINDIATACADISTA que V. Senhoria entre com a
medida judicial cabvel para impedir a cobrana do tributo, lembrando a necessidade que todos
associados tm de ter acesso a certido negativa para o regular andamento de suas empresas.
O SINDIATACADISTA estabelecido no QNA 100, lote 111, Taguatinga-DF e foi constitudo em
2001.

Resposta: Dever ser elaborada e ajuizada uma AO DECLARATRIO DE INEXISTNCIA DE


RELAO JURDICA TRIBUTRIA, com pedido liminar de antecipao parcial da tutela jurisdicional
pleiteada, mediante depsito integral prvio, nos termos do artigo 151, II do CTN. Vale lembrar que
pacfico na jurisprudncia que os sindicatos possuem legitimidade para representar seus filiados nos
seus interesses individuais. No exemplo no caber o mandado de segurana, pois foi ultrapassado
o prazo de 120 dias para ajuizamento do mesmo.

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2. A empresa ENTRE MORTOS E FERIDOS SEGURADORA S/A vem pagando ICMS/RJ sobre
os valores decorrentes de atos de alienao dos salvados de sinistros, com fundamento
no inciso XI, do pargrafo 1, do artigo 15, da Lei n. 2.657/96, do Estado do Rio de
Janeiro. Os diretores da empresa procuram voc e solicitam a elaborao de medida
judicial cabvel para afastar a cobrana do ICMS/RJ incidente sobre os atos de alienao
dos salvados de sinistros. Os scios solicitaram que os riscos da sucumbncia sejam
minorados.

Resposta: AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO OBRIGACIONAL


TRIBUTRIA, COM PEDIDO DE DEPSITO INTEGRAL DO CRDITO TRIBUTRIO.
Fundamentao: O dispositivo impugnado inclui as seguradoras entre os contribuintes do ICMS. Isso
viola o disposto nos artigos 5, inciso LIV; 22, inciso VII; 153, inciso V; 145, pargrafo 1; e 155, inciso
II, da Constituio Federal. O Estado do Rio de Janeiro, portanto, no pode fazer incidir o ICMS sobre
ato de alienao dos salvados de sinistros pelo segurador, pois os salvados no tm natureza de
mercadoria. No h carter comercial nessa operao, no constituindo fato gerador de ICMS.
Ademais, vedada sociedade seguradora a explorao de qualquer outro ramo de comrcio ou
indstria, conforme prevem os artigos 73 e 78 do Decreto-lei n 73/66, que dispe sobre o Sistema
Nacional de Seguros Privados e regula as operaes de seguros e resseguros. O legislador estadual
usurpou a competncia assegurada Unio para legislar acerca da poltica de seguros e instituir
impostos sobre operaes de seguro, em flagrante afronta ao disposto nos artigos 22, inciso VII, e
153, inciso V, da Carta Federal.

No caso, tambm possvel a impetrao de Mandado de Segurana Preventivo (para deixar


de pagar as prximas cobranas), pois no final do enunciado indicado que a empresa deseja reduzir
os riscos de sucumbncia, embora, no sejam indicados prazos, provas e autoridade.

3. A empresa Comex Exportadora S.A. tem por objeto social a exportao de produtos na
rea de tecnologia avanada e a comercializao de produtos de informtica no mercado
domstico. O diretor financeiro da referida empresa consulta-o a respeito da
constitucionalidade da incidncia da CSLL sobre o lucro obtido com as operaes de
exportao. Segundo informao do aludido diretor financeiro, inmeros concorrentes
da Comex Exportadora S.A. deixaram de tributar os lucros auferidos com a exportao
de produtos, tendo em vista a edio da Emenda Constitucional n. 33/01. Ele, porm,
tem receio de deixar de recolher tal tributo e sofrer sanes do Fisco Federal, uma vez
que participa de vrias concorrncias para venda de seus produtos no mercado nacional,
inclusive para empresas pblicas QUESTO: Na qualidade de advogado da empresa,
ingresse com a medida judicial mais apropriada para afastar a exigncia da CSLL. O
cliente, contudo, no pretende deixar de recolher a referida exao tributria, desde j,
pois teme pelo insucesso da tese tributria que envolve o caso. Assim, solicita-lhe que
ingresse com medida judicial apenas para resguardar os seus direitos.

Resposta: AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA.


Mrito: A Emenda Constitucional n 33/01 prev uma imunidade para as contribuies incidentes sobre
as receitas decorrentes de exportao. Sendo assim, tendo em vista que o lucro das exportaes est
englobado dentro do valor das receitas, este tambm estaria albergado pela imunidade antes referida.

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4. A instituio financeira A. A., sediada no municpio de So Paulo, foi surpreendida com
o aumento de 9% para 15% da alquota da contribuio social sobre o lucro (CSLL),
previsto no artigo 17 da Medida Provisria n.o 413/2008, a qual, por determinao de seu
artigo 18, entraria em vigor na data de sua publicao, produzindo efeitos, com relao
ao aumento da referida alquota, a partir do primeiro dia do quarto ms subseqente ao
da respectiva publicao. Inconformados com o referido aumento, por entend-lo
inconstitucional, os diretores da A. A. resolveram contratar advogado para ajuizar a
medida judicial competente para evitar o pagamento da mencionada majorao de CSLL
e para, desde o primeiro momento, discutir toda a questo de mrito. Por cautela, a
diretoria achou por bem solicitar que seja oferecido ao juzo competente o depsito do
montante integral, com o fim de suspender a exigibilidade do crdito tributrio, nos
termos do disposto no artigo 151 do Cdigo Tributrio Nacional. Considerando a
situao hipottica descrita, redija, na condio de advogado contratado pela instituio
financeira A. A., a medida judicial que entender cabvel, com fundamentao na matria
de direito pertinente, apresentando todos os requisitos legais que a pea exigir.

Resposta: AO ORDINRIA (DECLARATRIA) COM PEDIDO DE DEPSITO DO MONTANTE


INTEGRAL. Mrito: princpio da isonomia e/ou da referibilidade (ou equidade no custeio) das
contribuies sociais.

5. Em razo de deciso tomada no CONFAZ, firmada pelos secretrios da Fazenda das 27


unidades da Federao, foi aprovada no Congresso Nacional uma lei complementar com
as seguintes disposies relativas ao ICMS:
o art. 1.o iguala em mbito nacional a alquota do ICMS incidente sobre a produo e
comercializao do arroz, passando do que era, em mdia, 10%, para 30% em todas as unidades
da Federao;
o art. 2.o determina que, nas operaes que destinem quaisquer mercadorias para o exterior,
seja mantido e aproveitado o montante do crdito do imposto cobrado nas operaes e
prestaes anteriores;
o art. 3.o determina que, nas operaes de vendas isentas, os contribuintes vendedores tenham
igualmente o direito manuteno e ao aproveitamento do montante do crdito do imposto
cobrado nas operaes e prestaes anteriores.
A clusula de vigncia dessa lei, publicada em 31 de maio de 2008, reza, apenas, que a lei entra
em vigor na data de sua publicao.
Em 30 de junho de 2008, o secretrio da Fazenda do estado de So Paulo editou decreto de
regulamentao de tal lei, no qual se estabelece a exigncia das novas alquotas a partir de 1.
de janeiro de 2009.
Considerando a situao hipottica acima apresentada e supondo que voc tenha sido
contratado(a) por uma empresa agropecuria produtora e exportadora de arroz, situada e
domiciliada em So Paulo, para ajuizar uma ao judicial com vistas a evitar prejuzos
tributrios decorrentes da lei mencionada, elabore a pea judicial adequada a atender s
pretenses de sua cliente.
A pea no deve conter pedido ou causa de pedir que fira o texto constitucional ou que, de
alguma forma, prejudique o cliente.

Resposta: AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA ou


MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO.

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AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO DO CRDITO TRIBUTRIO

Conceito de Ao de Consignao em Pagamento do Crdito Tributrio

A Ao de Consignao em Pagamento do Crdito Tributrio uma ao antiexacional


imprpria de rito especial, nos termos dos artigos 156, VIII c/c 164 do CTN e artigos 539 a 549 do
CPC, que pode ser proposta pelo sujeito passivo tributrio (contribuinte ou responsvel) em face da
Fazenda Pblica ou em face de quem exera a capacidade tributria (Autarquia, Sindicato, Entidade
Profissional etc), com o desiderato de obter uma sentena que resolva: a) recusa de recebimento, ou
subordinao deste ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao
acessria; b) subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias administrativas sem
fundamento legal e c) exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de Direito Pblico, de tributo idntico
sobre um mesmo fato gerador.

Neste caso, a Ao de Consignao Tributria deve ser manejada aps o lanamento do crdito
tributrio.

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PEA (art. 319, 539 a 549 CPC c/c 156, VIII e 164 do CTN ) AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO DO CRDITO TRIBUTRIO
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Autor e Ru (Unio, Estado ou Municpio) (os nomes,
os prenomes, o estado civil, a existncia de unio
estvel, a profisso, o nmero de inscrio no
2. Qualificao das partes
Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional
da Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio
e a residncia do autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou cautelar)
5. Tutela Provisria
so: i) probabilidade do direito (fumus boni iuris); e ii)
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo
(periculum in mora)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
b) julgamento procedente, convertendo-se o valor
6. Pedido consignado em renda, confirmando-se a tutela
provisria;
c) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar o
7. Provas
alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito
tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. A Construtora Paris Ltda., estabelecida no Municpio de So Paulo, foi contratada,


atravs de contrato de empreitada, pelo Banco ABC S.A., para construir o prdio de sua
filial, no Municpio do Rio de Janeiro. No contrato, ficou estabelecido que o prazo para
execuo da obra seria de 24 meses e que o preo seria pago pelo contratante
mensalmente, levando-se em conta os servios realizados. Tendo dvida em relao a
qual seria o Municpio competente para cobrar o Imposto sobre Servios ISS, bem como
a respeito da alquota aplicvel, a construtora apresentou consulta a respeito aos
Municpios de So Paulo e do Rio de Janeiro. O Municpio de So Paulo, na resposta
consulta, concluiu que, por ser a prestadora do servio estabelecida no seu territrio,
ele o titular da competncia territorial para cobrar o ISS, que devido, de acordo com a
lei local, com base na alquota de 2%, incidente sobre o valor dos servios prestados no
ms, devendo ser recolhido at o dia 10 do ms subseqente. O Municpio do Rio de
Janeiro, por sua vez, respondeu consulta informando que sua a competncia
territorial para cobrar o ISS, porque a obra de construo civil ser executada dentro dos
seus limites territoriais, e ainda que, de acordo com a lei local, o ISS deve ser recolhido
mensalmente, com base na alquota de 3%, incidente sobre o valor dos servios
prestados no ms. A Construtora Paris Ltda. iniciou a execuo da obra no ms de abril
de 1999, encontrando-se em um dilema, pois o ISS relativo aos servios prestados no
primeiro ms do contrato, no valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais), ter que ser
recolhido at o dia 10 de maio. Pergunta-se:

a) Que ao judicial voc recomendaria, como advogado, fosse proposta pela Construtora
Paris, com que fundamento legal e em que foro? Justifique.
b) Qual deveria ser o valor da causa?

Resposta: a) Recomendaria uma AO DE CONSIGNAO, nos termos do artigo 890 do CPC. c/c
artigo 164 do CTN. A competncia no caso em lume dever ser no Rio de janeiro (Vara de Fazenda
Pblica da Capital), em decorrncia da interpretao do artigo 100, IV, d do CPC. b) em ateno ao
que determina o 2 do artigo 164, o contribuinte deve consignar o valor correspondente maior
alquota. Neste caso, caso seja procedente a consignao para o municpio do Rio de Janeiro, a
obrigao tributria ser extinta sem qualquer acrscimo.

2. A&D Consultoria Ltda. firmou contrato de prestao de servios de consultoria com o


Banco Claro S.A., para desenvolver e propor a implementao de estratgias
mercadolgicas para Internet e intranet. O servio foi prestado na sede do Banco Claro
S.A., em certo municpio goiano, e o estabelecimento da A&D Consultoria Ltda.
localizado em municpio paulista. Aps consulta s legislaes locais, os dirigentes da
A&D Consultoria Ltda. concluram que tanto o municpio goiano quanto o paulista se
reputam credores do imposto sobre servios (ISS), o que ensejou dvida sobre quem
seria o sujeito ativo competente para receber o referido imposto, no valor de R$ 5.500,00.
Considerando a situao hipottica apresentada, proponha, na qualidade de procurador
da A&D Consultoria Ltda., a medida judicial que entender cabvel, com fundamento na
matria de direito aplicvel ao caso, apresentando todos os requisitos legais pertinentes.

Resposta: Proponha uma AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO, perante a Vara das


Fazendas Pblicas do municpio goiano, onde foram prestados servios, com fulcro no art. 164, III, do
CTN: "Art. 164. A importncia de crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito
passivo, nos casos: [...] III - de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo
idntico sobre um mesmo fato gerador. 1. A consignao s pode versar sobre o crdito que o
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consignante se prope pagar. 2. Julgada procedente a consignao, o pagamento se reputa
efetuado e a importncia consignada convertida em renda; julgada improcedente a consignao no
todo ou em parte, cobra-se o crdito acrescido de juros de mora, sem prejuzo das penalidades
cabveis". O Superior Tribunal de Justia, tambm, em diversos julgados, tem-se posicionado no
sentido de que o ISS devido no local em que foi efetivamente prestado o servio. Destaque-se um
desses julgados, que menciona, inclusive, a revogao do artigo 12 do Decreto-Lei 406/98, que
indicava o local da prestao dos servios como sendo o do estabelecimento prestador, in verbis:
"RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. TRIBUTRIO. ISS. LOCAL DA
PRESTAO DO SERVIO. 1. As duas Turmas que compem a Primeira Seo desta Corte, mesmo
na vigncia do art. 12 do Dec-lei n. 406/68, revogado pela Lei Complementar n. 116/2003,
pacificaram entendimento no sentido de que a Municipalidade competente para realizar a cobrana do
ISS a do local da prestao dos servios, onde efetivamente ocorre o fato gerador do imposto.(...)"
(ROMS 17.156/SE, Relator: Ministro Castro Meira, DJU 20/09/2004, p. 215).

3. MRIO ROBERTO possui terreno limtrofe entre as zonas urbana e rural do municpio de
Pedra Grande. No ano de 2009, ele recebeu o carn do IPTU, emiti do pela Secretaria de
Fazenda de Pedra Grande, e tambm foi surpreendido com a cobrana do ITR sobre a
mesma parcela do imvel. Como advogado de MRIO ROBERTO discorra sobre a ao
judicial mais adequada para a defesa de seu interesse. Aponte quem deve figurar no polo
passivo da ao e de quem a competncia para o julgamento.

Resposta: AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO DE CRDITO TRIBUTRIO, nos termos


do artigo 164, III do CTN. A Competncia para julgar da Justia Federal, nos termos do artigo 109, I
da CF.

4. Xisto da Silva, brasileiro, administrador, solteiro, portador da carteira de identidade no.


xxxx e CPF no. xxx, residente e domiciliado na Rua X, no. xxx, bairro Z, Municpio Y,
Estado F, recebeu cobrana simultnea, por meio de uma mesma guia de documento
fiscal, de dois tributos: IPTU e Taxa de Conservao das Vias e Logradouros Pblicos
(TCVLP). No caso da referida taxa, certo que o contribuinte no concorda com sua
cobrana, o que o levou, por meio de seu advogado, a ajuizar ao judicial a fim de
declarar sua inconstitucionalidade, havendo pedido liminar, ainda no apreciado, para
afastar a obrigatoriedade do recolhimento da referida exao fiscal. Por outro lado, em
relao cobrana do IPTU, pretende o contribuinte efetuar o seu pagamento. No
entanto, a guia de pagamento nica e contm o valor global dos referidos tributos,
tendo o banco rejeitado o pagamento parcial relativo somente ao IPTU. Nesse caso,
considerando que o IPTU ainda no est vencido, bem como o contribuinte no obteve
xito para solucionar seu problema na esfera administrativa, elabore a pea adequada
para efetuar o pagamento do imposto municipal, com base no direito material e
processual pertinente. Utilize todos os argumentos e fundamentos pertinentes melhor
resposta. (Valor: 5,0)

Resposta: Trata-se de AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO, com previso no art. 164, I,


do CTN, tendo em vista que a Fazenda Municipal se recusa a receber a prestao tributria apenas
quanto ao valor do imposto devido.
O Fisco condicionou o recebimento do pagamento do imposto ao pagamento da taxa de conservao
de vias e logradouros pblicos, o que torna a ao de consignao o meio hbil para a liberao da
dvida fiscal relativa ao IPTU, pretendendo o contribuinte eximir-se de pagar a taxa, que reputa
inconstitucional.

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Estrutura da Pea:
Fato A Fazenda Municipal subordina o pagamento do IPTU ao pagamento da taxa, reputando o
contribuinte inconstitucional a segunda exao.
Direito O Fisco no pode subordinar o pagamento de um tributo a outro, eis que so obrigaes
autnomas, oriundas de fatos geradores distintos. Caso assim proceda, dever o contribuinte
consignar em Juzo o valor devido.
Soluo- O contribuinte dever recolher apenas o valor do IPTU, mediante a propositura da ao de
consignao em pagamento, de acordo com o artigo 164, I do CTN, liberando-se da obrigao
tributria existente.
Pedido a) citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta (b) seja deferido o depsito do
valor do IPTU devido, tornando inexigvel o crdito tributrio corespectivo; c) seja julgado procedente
o pedido, declarando-se extinta a obrigao tributria d) seja o ru condenado em custas e honorrios
advocatcios;
e) Protesta pela produo de todas as provas em direito admitidas.
f) Valor da Causa R$... (valor total do IPTU a ser consignado).

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AO DE REPETIO DE INDBITO DE CRDITO TRIBUTRIO

Conceito de Ao de Repetio de Indbito de Crdito Tributrio

A Ao de Repetio de Indbito de Crdito Tributrio uma ao antiexacional imprpria de


rito comum e de natureza condenatria, que pode ser proposta pelo sujeito passivo tributrio
(contribuinte ou responsvel) em face da Fazenda Pblica ou em face de quem exera a capacidade
tributria (Autarquia, Sindicato, Entidade Profissional etc), que tenha recebido tributo de forma
indevida, com o desiderato de obter uma sentena de contedo condenatrio que determine a
devoluo dos ingressos indevidos, nos termos do artigo 165 a 169 do CTN.

Neste sentido, a ao de repetio de indbito s pode ser manejada aps a constituio e


pagamento (extino) do crdito tributrio.

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PEA (art. 319 do CPC c/c 165 a 169 do CTN) AO DE REPETIO DE INDBITO RIBUTRIO
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Autor e Ru (Unio, Estado ou Municpio) (os nomes,
os prenomes, o estado civil, a existncia de unio
estvel, a profisso, o nmero de inscrio no
2. Qualificao das partes
Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional
da Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio
e a residncia do autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos
c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Concluso
Em regra no h interesse e/ou necessidade na
5. Tutela Provisria
obteno de tutela provisria.
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) julgamento procedente, declarando-se o pagamento
a maior e/ou indevido do valor atualizado,
6. Pedido confirmando-se a tutela provisria;
b) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
c) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar o
7. Provas
alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito
tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. Antes de ser editada a Lei paulista no 10.992, de 21 de dezembro de 2001, que instituiu o
Imposto sobre Transmisso Causa Mortis e Doaes de Quaisquer Bens ou Direitos
ITCMD, Jos doa para seu primeiro filho, Antonio, aes de uma empresa situada no
Estado de So Paulo. Jos falece em 15 de janeiro de 2003, portanto, depois da edio
do novo Cdigo Civil Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002. As aes que foram
doadas para Antonio so levadas colao no processo de inventrio, e foi recolhido o
ITCMD sobre todos os bens arrolados no inventrio, inclusive os que haviam sido objeto
da antecipao de legtima. Em janeiro de 2004, Antonio l uma entrevista de um
advogado no jornal, que defende a no-incidncia do ITCMD nesta hiptese especfica,
de modo que os valores j recolhidos poderiam ser restitudos ou compensados com
outros dbitos de tributos estaduais. Desta forma, Antonio consulta-o/a como
advogado/a, para obter sua opinio legal sobre o caso. Elabore a medida judicial
adequada para defender os interesses de Antonio, redigindo a fundamentao e o pedido
nos termos que entender aplicveis.

RESPOSTA: elaborar AO DE REPETIO DE INDBITO, dirigida ao juzo competente (na


Capital, uma das Varas da Fazenda Pblica; no interior, Vara Cvel ou Vara nica, dependendo da
Comarca), requerendo a repetio do indbito do tributo (tendo em vista que no h possibilidade legal
de compensao).
ii) No mrito, no h incidncia do ITCMD nesta hiptese, porque a doao ocorreu antes da edio
da lei que instituiu o referido imposto no Estado de So Paulo.
A colao, nos termos do art. 2002 e seguintes do Cdigo Civil de 2002, constitui simples indicao
nos autos do processo de inventrio, do valor dos bens doados pelo de cujus ainda em vida, com o
intuito de igualar a legtima dos descendentes e do cnjuge. Neste sentido, confira-se o seguinte
julgado:
Inventrio Herdeiros que informam as doaes que o pai fez em vida (adiantamentos de legtima)
para, a partir de seus efeitos, apresentarem plano de partilha proporcional sobre os bens que
remanescem Hiptese de partilha justa ou eqnime que se fez em vida (art. 1776 do CC),
inviabilizando a tese de que caber recolher imposto causa mortis tambm sobre o valor dos bens
doados Bitributao inadmissvel Provimento (TJSP, 3 Cmara de Direito Privado, Agravo de
instrumento n 272.495/2, rel. Des. nio Santarelli Zuliani, j. 03.12.2002, DJ SP I 28.01.2003, p. 36
Repertrio IOB de Jurisprudncia, vol. I tributrio, constitucional e administrativo, n. 1/18809, p. 675).

2. A empresa B tem por objeto social atividade de arrendamento mercantil, equiparada


atividade das instituies financeiras para fins de tributao de vrios tributos (IR, CSLL, PIS,
COFINS etc.). Contudo, enquanto vigia a legislao da CPMF, as empresas de arrendamento
mercantil estavam obrigadas a pagar a CPMF sobre as operaes previstas no seu objeto social
(operaes prprias arrendamento), o que j no ocorria com as instituies financeiras, que
estavam desobrigadas do pagamento da referida exao tributria. A empresa B, durante
todos os anos de vigncia da CPMF, pagou o referido tributo, que incidia sobre as operaes
de arrendamento mercantil. Alertada da eventual inconstitucionalidade da cobrana, B
pretende reaver os valores pagos indevidamente. Considerando a situao hipottica acima,
redija, na condio de advogado contratado pela empresa B, a medida judicial que entender
cabvel, com fundamentao na matria de direito pertinente, apresentando todos os requisitos
legais que a pea exigir.

Resposta: AO DE REPETIO DO INDBITO ou AO ORDINRIA COM PEDIDO DE


RECONHECIMENTO DA EXISTNCIA DOS CRDITOS TRIBUTRIOS, decorrentes de pagamento
indevido.
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3. Joo e Maria, casados entre si sob o regime da comunho universal de bens,
promoveram o pagamento do imposto sobre transmisso intervivos de bens imveis
(ITBI) no ato em que firmaram instrumento particular de cesso de direitos, vantagens,
obrigaes e responsabilidades relativas a bem imvel localizado em rea no-
residencial do municpio de Caxip. A entidade municipal competente cobrou o imposto
relativo a mais quatro transferncias realizadas por cesses de direitos efetivadas
anteriormente ao negcio por eles entabulado. O valor do imposto resulta da aplicao
da alquota de 2% sobre o valor do imvel e, nesse caso, Joo e Maria foram obrigados
a recolher cerca de 10% do valor do bem a ttulo de ITBI. Considerando a situao
hipottica acima apresentada, na qualidade de procurador(a) de Joo e Maria, elabore a
medida judicial cabvel em defesa de seus clientes, com fundamento na matria de direito
aplicvel ao caso, apresentando todos os requisitos legais pertinentes.

Resposta: Propor uma AO DE REPETIO DO INDBITO TRIBUTRIO (Art. 165 do CTN: O


sujeito passivo tem direito, independentemente de prvio protesto, restituio total ou parcial do
tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no 4. do artigo 162,
nos seguintes casos: I cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o devido
em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza ou circunstncias materiais do fato gerador
efetivamente ocorrido;). Deve, ainda, destacar: a) a competncia do juzo, no caso, o municpio de
Caxip; b) o fato de que o ITBI tem como fato gerador a transmisso da propriedade ou do domnio
til de bens imveis, consoante dispe o art. 35 do Cdigo Tributrio Nacional. A propriedade imvel
adquirida somente pelo registro imobilirio, que o momento no qual se consuma a transmisso do
bem imvel (art. 530, inciso I, do Cdigo Civil de 1916 e art. 1245 do novo Cdigo). A celebrao de
um contrato de compra e venda ou de uma cesso de direito no so meios hbeis para
transferncia da propriedade, constituem apenas pr-contratos que geram obrigao de fazer.
Nessa linha de raciocnio tem decidido tambm a Eg. Corte Superior de Justia, conforme se observa
do V. Acrdo proferido no REsp. 12.546-RJ, 1. Turma, relator min. Humberto Gomes de Barros: A
propriedade imobiliria apenas se transfere com registro do respectivo ttulo (C. Civil, art. 530). O
registro imobilirio o fato gerador do Imposto de Transmisso de Bens Imveis. Assim, a pretenso
de cobrar o ITBI antes do registro imobilirio contraria o ordenamento jurdico.

4. A igreja So Francisco, sediada no municpio de Natal RN, possui um extenso imvel,


dividido em vrios prdios. Um desses prdios destinado aos cultos e os demais esto
alugados, sendo o valor dos aluguis revertido para a manuteno das finalidades
essenciais da igreja. Por entender que o aluguel do imvel a afastava da imunidade
constitucional, o administrador da igreja realizou o pagamento do IPTU referente a todos
os imveis alugados. Certo dia, tendo tomado conhecimento de que outro templo no
pagava tal imposto, nem mesmo com relao aos imveis alugados, o administrador,
entendendo indevido o pagamento que vinha efetuando, resolveu consultar profissional
da advocacia. Em face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado(a)
contratado(a) pela referida igreja, proponha a medida judicial que entender cabvel para
a defesa de seus interesses, abordando os aspectos de direito material e processual
pertinentes, com fulcro na doutrina e(ou) jurisprudncia.

Resposta: Ao de Repetio de indbito, com fundamento na smula 724 do STF

5. Lei Municipal, publicada em 1/6/2010, estabeleceu, entre outras providncias


relacionadas ao Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS), a majorao da
alquota para os servios de hospedagem, turismo, viagens e congneres de 3% para 5%,
com vigncia a partir de 1/7/2010. vista disso, o Hotel Boa Hospedagem Ltda., que, em
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junho de 2010, recolhia, a ttulo de ISS, o valor de R$ 30.000,00, com base na contratao
dos seus servios por empresas locais para hospedagem de funcionrios, com a
majorao da alquota acima mencionada, incidente sobre a sua atividade econmica,
passou a recolher, mensalmente, o valor de R$ 50.000,00. Todavia, as referidas
empresas-cliente exigiram e obtiveram desconto do valor do aumento do tributo,
alegando que seria indevido. Assim sendo, o contribuinte do ISS se submeteu ao
aumento desse imposto durante o perodo relativo ao ms de agosto a dezembro/2010.
Ocorre que, em janeiro de 2011, mediante notcia publicada em jornal de grande
circulao, o representante legal dessa empresa teve conhecimento da propositura de
aes deflagradas por empresas hoteleiras e de turismo questionando a legalidade do
aludido aumento do ISS. Dessa forma, na qualidade de advogado(a) do Hotel Boa
Hospedagem Ltda., formule a pea adequada para a defesa dos seus interesses, de forma
completa e fundamentada, com base no direito material e processual tributrio.

Resposta: O Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) imposto de competncia


municipal, cabendo lei complementar estabelecer as alquotas mximas e mnimas para fins de
incidncia. Nessa linha, a Lei Complementar no. 116/2003 somente disciplinou, em seu art. 8., a
alquota mxima de 5% para o ISS, estando a alquota mnima de 2% prevista no art. 88, inciso I, do
ADCT.
Houve obedincia pela Lei Municipal, ora analisada, quanto aos limites mnimos e mximos da alquota
do imposto. Todavia, restou violado o princpio da anterioridade previsto no art. 150, III, letras b e c,
da CFRB/88, o qual determina a vedao quanto cobrana de tributos no mesmo exerccio financeiro
em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou, bem como dever ser observado o
prazo da noventena, o qual probe a cobrana de tributos, antes de decorridos noventa dias da data
em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.
Desse modo, tendo sido a lei publicada em 01/06/2010 e vigorado em 01/07/2010, flagrante a
violao ao princpio da anterioridade tributria, o que resulta na possibilidade de o contribuinte
requerer a REPETIO DOS VALORES RECOLHIDOS A MAIOR pelo contribuinte decorrente do
aumento indevido de tal cobrana.
Estrutura da Pea:
Fato Lei Municipal, publicada em 01/06/2010, ao estabelecer a majorao da alquota para os
servios de hospedagem, turismo, viagens e congneres de 3% para 5%, para vigorar a partir de
01/07/2010 alcanou a atividade econmica do Hotel Boa Hospedagem Ltda. que se submeteu ao
aumento deste imposto durante o perodo relativo ao ms de agosto a dezembro/2010, passando a
recolher indevidamente por ms o valor a maior de R$20.000,00.
Direito Aplica-se o art. 165 do CTN. O Fisco, apesar de estar em conformidade com a legislao
tributria ao fixar a alquota mnima e mxima para os servios de vigilncia e segurana, violou o
princpio da anterioridade tributria, previsto no art. 150, III, letras b e c, da CFRB/88, vez que no
poderia aumentar no mesmo exerccio financeiro a alquota do ISS.
Desfecho- O contribuinte poder ingressar com pedido de repetio do indbito tributrio, com base
na cobrana indevida acima apontada.
Pedido
a) citao do ru para querendo, contestar a demanda, no prazo legal sob pena de revelia
b) seja o ru condenado a restituir o valor a maior de ISS no total de R$ 100.000,00, pago pelo
contribuinte, com juros e correo monetria na forma do art. 167 do CTN,
c) seja o ru condenado em custas e honorrios advocatcios (art. 20 do CPC);
d) Protesta pela produo de todas as provas em direito admitidas.
Valor da Causa R$ 100.000,00.

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6. A Unio, por no ter recursos suficientes para cobrir despesas referentes a investimento
pblico urgente e de relevante interesse nacional, instituiu, por meio da Lei Ordinria n
1.234, publicada em 01 de janeiro de 2014, emprstimo compulsrio. O fato gerador do
citado emprstimo compulsrio a propriedade de imveis rurais e o tributo somente
ser devido de maio a dezembro de 2014. Caio, proprietrio de imvel rural situado no
Estado X, aps receber a notificao do lanamento do crdito tributrio referente ao
emprstimo compulsrio dos meses de maio a dezembro de 2014, realiza o pagamento
do tributo cobrado. Posteriormente, tendo em vista notcias veiculadas a respeito da
possibilidade desse pagamento ter sido indevido, Caio decide procur-lo(a) com o
objetivo de obter a restituio dos valores pagos indevidamente. Na qualidade de
advogado(a) de Caio, redija a medida judicial adequada para reaver em pecnia (e no
por meio de compensao) os pagamentos efetuados.

Resposta: O examinando dever elaborar a petio inicial de uma Ao objetivando a Repetio de


Indbito, uma vez que se pretende a restituio do emprstimo compulsrio pago indevidamente. A
ao declaratria no satisfaz o interesse do cliente, visto que o objetivo no evitar o lanamento do
crdito tributrio. Na hiptese, no h mais lanamento a ser realizado, visto que o tributo s seria
devido pelo perodo de maio a dezembro de 2014. Tampouco cabvel a ao anulatria, visto que
no h lanamento a ser anulado. A ao de repetio de indbito dever ser endereada Vara
Federal da Seo Judiciria do Estado X. O autor da ao Caio e a r, a Unio. No mrito, o
examinando dever demonstrar que o emprstimo compulsrio inconstitucional, uma vez que este
tributo deve ser institudo por lei complementar, conforme o Art. 148, caput, da CRFB/88, e no por lei
ordinria como na hiptese do enunciado. Ademais, o examinando dever indicar a violao ao
princpio da anterioridade, uma vez que o emprstimo compulsrio referente a investimento pblico de
carter urgente e de relevante interesse nacional somente pode ser cobrado no exerccio financeiro
seguinte ao da publicao da lei, no caso somente em 2015, conforme o Art. 148, inciso II c/c o Art.
150, inciso III, alnea b, ambos da CRFB/88. Por fim, deve o examinando requerer a procedncia do
pedido para que os valores pagos indevidamente lhe sejam restitudos.

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CONTESTAO

Conceito de Contestao

O Ru poder oferecer contestao, por petio, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo inicial
ser a data: I - da audincia de conciliao ou de mediao, ou da ltima sesso de conciliao,
quando qualquer parte no comparecer ou, comparecendo, no houver autocomposio; II - do
protocolo do pedido de cancelamento da audincia de conciliao ou de mediao apresentado pelo
ru, quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4o, inciso I; III - prevista no art. 231, de acordo com o
modo como foi feita a citao, nos demais casos.

Incumbe ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e


de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

Cabe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II -


incompetncia absoluta e relativa; III - incorreo do valor da causa; IV - inpcia da petio inicial; V -
perempo; VI - litispendncia; VII - coisa julgada; VIII - conexo; IX - incapacidade da parte, defeito
de representao ou falta de autorizao; X - conveno de arbitragem; XI - ausncia de legitimidade
ou de interesse processual; XII - falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII - indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia. (artigos 335 e seguintes do CPC)

A contestao em ao tributria geralmente cabe ao sujeito ativo da relao tributria (Unio,


Estados e Municpios), ocorre, contudo, que o sujeito passivo da relao tributria pode ter que
contestar uma Medida Cautelar Fiscal.

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PEA (art. 335 do CPC) CONTESTAO
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Autor e Ru (Unio, Estado ou Municpio) (os nomes,
os prenomes, o estado civil, a existncia de unio
estvel, a profisso, o nmero de inscrio no
2. Qualificao das partes
Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional
da Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio
e a residncia do autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos
c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Concluso
5. Tutela Provisria No h interesse
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
6. Pedido b) julgamento improcedente,
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar o
7. Provas
alegado por todos os meios de prova admitidos)
No h interesse e necessidade de depsito do crdito
8. Depsito
tributrio.
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
10. Valor da Causa No h
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. Em determinado municpio, foi publicada, em julho de 2006, uma lei que isentava de IPTU
os portadores de dificuldade de locomoo decorrente de deficincia nos membros
inferiores (in verbis). Aps ser notificado, em janeiro de 2007, para pagar o IPTU de 2007,
Aderaldo, portador de cegueira congnita, ajuizou ao contra o municpio, na qual pedia
que fosse declarada a inexistncia da relao jurdico-tributria referente ao IPTU, com a
desconstituio daquele lanamento tributrio. Na ao, Aderaldo alegou que, por
analogia, enquadrava-se na mesma categoria dos portadores de dificuldade de
locomoo citados na mencionada lei, uma vez que, segundo ele, os cegos tambm tm
dificuldade de se locomover, muitas vezes, maior do que o dos deficientes motores.
Aderaldo aproveitou a ao, tambm, para pedir o direito de no pagar a contribuio de
iluminao pblica, que cobrada juntamente com as contas de energia eltrica.
Apresentou como razes para tal pedido: a) que as notificaes de pagamento que tem
recebido no foram expedidas pela prefeitura, como exigiria o Cdigo Tributrio
Nacional; b) que, no seu caso, no ocorreria o fato gerador da obrigao tributria, visto
que, sendo ele cego e sendo o fato gerador de tal tributo uma situao de fato, aplicar-
se-ia, no caso, a regra do caput e a do inciso I do art. 116 do CTN, que rezam: Salvo
disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus
efeitos: I tratando-se de situao de fato, desde o momento em que se verifiquem as
circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so
prprios;. Conforme argumentao apresentada por Aderaldo, a definio do fato
gerador da iluminao pblica exige que o contribuinte se enquadre no conceito de
receptor dessa iluminao, o que no ocorreria com ele. Na qualidade de advogado da
prefeitura e considerando a situao hipottica acima, redija uma contestao ao
proposta por Aderaldo.

Resposta: CONTESTAO com fundamento nos artigos 108, 2 do CTN e art. 149-A, pargrafo
nico da CF.

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EMBARGOS EXECUO FISCAL

Conceito de Embargos Execuo Fiscal

A Ao de Embargos Execuo Fiscal uma ao antiexacional prpria de rito comum e de


natureza desconstitutiva do crdito tributrio, que pode ser proposta pelo sujeito passivo tributrio
(contribuinte ou responsvel) em face da Fazenda Pblica ou em face de quem exera a capacidade
tributria (Autarquia, Sindicato, Entidade Profissional etc), que esteja patrocinando a Ao de
Execuo Fiscal em face do Sujeito Passivo. Os Embargos Execuo Fiscal esto previstos no artigo
16 da Lei 6.830/80 e a petio inicial deve obedecer aos comandos do artigo 319 do CPC.

Neste sentido, os Embargos Execuo Fiscal s podem ser manejados aps a constituio
do crdito tributrio e o consequente ajuizamento da execuo fiscal. Em regra, os Embargos
Execuo Fiscal s so admitidos aps a garantia total ou parcial do Juzo.

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PEA (art. 319 do CPC c/c 16 da LEF) EMBARGOS EXECUO FISCAL
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Embargante e Embargado (Unio, Estado ou
Municpio) (os nomes, os prenomes, o estado civil, a
existncia de unio estvel, a profisso, o nmero de
2. Qualificao das partes inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, o endereo
eletrnico, o domiclio e a residncia do autor e do
ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou cautelar)
5. Tutela Provisria
so: i) probabilidade do direito (fumus boni iuris); e ii)
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo
(periculum in mora)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
b) julgamento procedente, extinguindo-se a execuo
fiscal, corporificada na CDA, desconstituindo-se o
6. Pedido
Crdito Tributrio, com o consequente levantamento
da garantia e/ou penhora
c) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar o
7. Provas
alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito
tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. A empresa de engenharia de informao TI EXPERT S.A., sucessora de outra empresa


do mesmo grupo, porm atuante no ramo tecnolgico em mecnica de mquinas,
MACPORT Ltda., vem sofrendo problemas financeiros, agravada sua situao em virtude
da falta de investimento por parte dos scios estrangeiros. Como resultado dessa
circunstncia, a TI EXPERT se viu obrigada a atrasar o pagamento de tributos federais
de modo deliberado, com o intuito de poupar caixa para fazer frente s despesas com
empregados e fornecedores. No obstante impontual no cumprimento das obrigaes
principais, a empresa manteve as obrigaes acessrias em dia, efetuando os
lanamentos fiscais e prestando as informaes sobre os tributos impagos. Os dbitos
fiscais da TI EXPERT foram inscritos na Dvida Ativa da Unio, dando-se incio s
execues fiscais correspondentes. A TI EXPERT foi citada nas mencionadas execues
fiscais. Inerte no prazo legal, teve bens penhorados para garantia do dbito e intimado o
representante legal da penhora realizada, na qualidade de depositrio legal. Seu
departamento contbil, porm, verificou que determinados tributos federais lanados h
mais de seis anos foram inscritos na dvida ativa extemporaneamente. Na qualidade de
advogado da empresa, elabore a medida judicial solicitada por seu cliente.

RESPOSTA: EMBARGOS EXECUO com fulcro no artigo 736 e seguintes, do Cdigo de


Processo Civil, e no artigo 16 da Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1.980. - Mrito: A empresa
deve alegar que se aplica a regra da prescrio do direito do Fisco com constituio do crdito
pelo contribuinte, cuja hiptese supe o fluxo de cinco anos, contados da data da entrega do
documento de formalizao do crdito ao Fisco (DCTF, GIA, etc.), sem pagamento antecipado,
ex vi dos arts. 150 e 174 do CTN. Conseqentemente, houve a extino do direito de ao do
Fisco cobrar judicialmente o crdito tributrio.

2. O Sr. URUBU, executivo consagrado no mercado, foi contratado para o cargo de diretor
da SKY Ltda., empresa do segmento de helicpteros e que passa por graves dificuldades
financeiras, para promover o seu saneamento e torn-la novamente lucrativa. Para o
exerccio da sua delicada funo, iniciada em janeiro de 2000, o Sr. URUBU recebeu
amplos poderes dos scios. Em vista do delicado quadro financeiro da empresa e para
que fossem adimplidos os compromissos com empregados e fornecedores, acabou-se
por no pagar a contribuio previdenciria, parte patronal, nos exerccios de 2000 e
2001. A empresa sofreu autuao fiscal em setembro de 2005, sem ter, contudo,
ingressado com recurso administrativo que pudesse suspender a exigibilidade do dbito
envolvido. Seguiu-se a execuo fiscal com a penhora dos bens pessoais do Sr. URUBU,
em janeiro de 2006, uma vez que ele figurava no plo passivo da execuo fiscal. Na
qualidade de advogado do Sr. URUBU, tome as medidas cabveis.

RESPOSTA: EMBARGOS EXECUO artigo 135, III, do Cdigo Tributrio Nacional. Sustentar que
mero no pagamento de tributo no configura excesso de poder ou infrao de lei suficiente para
responsabilizar pessoalmente o diretor

3. A empresa CAJAZEIRAS ENGENHARIA S/C, sociedade civil constituda de dois scios,


ambos engenheiros devidamente registrados no CREA/DF e residentes em Braslia/DF,
CNPJ n 2004.2004.2004-012, foi autuada em janeiro de 2004, pelo no recolhimento da
COFINS no perodo de abril de 1997 a dezembro de 2003, constituindo-se um crdito
tributrio no valor total de R$ 500.000,00. O crdito tributrio constitudo no auto de
infrao n 100/2004 foi inscrito em dvida ativa, face ausncia de impugnao
administrativa, sendo ajuizada a execuo fiscal em 20 de outubro de 2004. A referida
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execuo foi devidamente instruda da Certido de Dvida Ativa CDA- n 10.1.0000-10,
tendo sido distribuda 11 Vara Federal, com o n 2004.34.0001-1. Citada, a empresa
CAJAZEIRAS ENGENHARIA S/C no ofereceu bens penhora, tendo sido requerido pela
exeqente Unio Federal, a penhora da sede da empresa, um prdio sito no SIA Trecho
01, lote 4000. O auto de penhora do referido prdio, avaliado em R$ 600.000,00, bem
como a intimao da referida penhora foram assinados pelos scios da empresa no dia
06/12/2004, data em que V.S foi procurado(a) para promover a defesa da executada.
Diante do caso acima tome as medidas cabveis para a promoo da defesa da executada,
redigindo a pea adequada ao feito, onde fale da tempestividade, e quais documentos
esto em anexo.

RESPOSTA: O procurador dever elaborar os EMBARGOS EXECUO FISCAL, com


aduzimentos sobre a tempestividade da defesa do contribuinte, pois, o mesmo teria 30 (trinta) dias a
contar da intimao do auto de penhora (06.12.2004) para protocolar sua defesa. A pea deve conter
uma preliminar de excesso de penhora, com oferta de outros bens suficientes a garantia da exao e
desonerao do imvel de propriedade da empresa. No mrito, a tese que deve ser utilizada a de
que as sociedades uniprofissionais (engenheiros, advogados, mdicos etc) no eram contribuintes da
COFINS no perodo em questo.

4. Em Agosto de 2008, o municpio de So Paulo promoveu, contra o Partido do Triunfo


Nacional (PTN), regularmente registrado no Tribunal Superior Eleitoral, execuo fiscal
na qual era cobrado o imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana (IPTU)
referente aos exerccios de 2004 a 2007, relativo a imvel de propriedade do referido
partido poltico, localizado na Avenida Paulista e alugado a terceiro. Os recursos
advindos da locao do imvel so aplicados nas principais atividades desenvolvidas
pelo PTN. O executado foi devidamente citado e intimado da penhora levada a efeito
sobre um de seus automveis. Considerando a situao hipottica acima apresentada,
elabore a medida judicial cabvel para a defesa dos interesses do Partido do Triunfo
Nacional (PTN), abordando todos os aspectos de direito material e processual
pertinentes, com fulcro na doutrina e na jurisprudncia.

Resposta: EMBARGOS EXECUO FISCAL promovida pelo municpio de So Paulo, abordando:


a) imunidade tributria do partido poltico, com fulcro no art. 150, VI, c, da Constituio Federal; b)
Smula 724 do STF: Ainda que alugado a terceiros, permanece imune ao IPTU o imvel pertencente
a qualquer das entidades referidas pelo art. 150, VI, c, da Constituio, desde que o valor dos aluguis
seja aplicado nas atividades essenciais de tais entidades.
Deve justificar, nos termos do CPC (art. 739-A, 1o,CPC), a necessidade de que os embargos
execuo fiscal deve ser recebido no efeito suspensivo.

5. Em 10/05/2005 LIVINA MARIA ANDRADE arrematou judicialmente um imvel por R$


350.000,00 localizado no Municpio de Rancho Queimado. Recolheu o ITBI, com base no
valor arrematado em juzo. A Sra. LIVINA MARIA ANDRADE agricultora e utiliza o imvel
para a produo agrcola e pecuria. O imvel est dentro da zona urbana definida por
lei pelo Municpio, j que a rua onde se encontra o imvel asfaltada e o Municpio
fornece gua e sistema de esgoto sanitrio. Em 10/05/2008 recebeu notificao fiscal
exigindo diferenas no valor do ITBI pago por ocasio da aquisio judicial do imvel. O
Fisco Municipal entendeu que o tributo deveria ser calculado com base no valor da
avaliao judicial realizada no processo de execuo no qual ocorreu a arrematao (R$
380.000,00). A Sra. LIVINA permaneceu inerte e inscrita em dvida ativa em 10/8/2008.
Em 10/06/2010 foi citada em execuo fiscal proposta pelo Municpio de Rancho
Queimado para a cobrana do ITBI e do IPTU dos anos de 2007, 2008 e 2009, os quais
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nunca foram pagos. A Sra. LIVINA tem bens penhorados em 10/07/2010 e lhe procura, em
20/07/2010, para a defesa de seus direitos. Na qualidade de advogado da Sra. LIVINA,
elabore a pea processual que melhor atenda o seu direito, especificando seus
fundamentos.

Resposta: EMBARGOS EXECUO, nos termos do artigo 16 da Lei n. 6.830/80. No mrito, no


incidncia do IPTU, por se tratar de imvel destinado a atividade agrcula e pecuria. Art. 15 do DL
57/66. ilegal a exigncia do ITBI sobre o valor avaliado judicialmente, conforme art. 38 do CTN. O
imposto deve ser calculado sobre o valor do bem transmitido.

6. A empresa Mercantil Ltda. possui como atividade a incorporao e loteamento de


empreendimentos imobilirios na cidade do Rio de Janeiro. Em maro de 2001, Jos dos
Santos, aps exercer a gerncia da empresa Mercantil Ltda. por mais de cinco anos,
decide se retirar da sociedade em decorrncia de divergncias com os planos de
expanso da Mercantil Ltda., desejada pelos demais scios quotistas. Jos dos Santos
aliena as suas quotas para os demais scios quotistas, os quais assumem a gerncia da
sociedade e prosseguem nas atividades comerciais da empresa. A Mercantil Ltda., aps
dois anos de aquisio de novos terrenos, alcana a terceira posio no ranking das
maiores empresas imobilirias na cidade do Rio de Janeiro, cujo critrio o faturamento
advindo de lanamentos imobilirios em cada ano. Em julho de 2003, contudo, a
Secretaria da Receita Federal, em fiscalizao realizada na empresa, acaba por realizar
uma autuao sobre a Mercantil Ltda. objetivando a cobrana de IRPJ/CSLL devidos e
no pagos, referentes aos perodos de apurao de janeiro de 1999 a dezembro de 2000,
sob a alegao de que determinadas despesas no poderiam ter sido excludas da base
de clculo dos referidos tributos por no serem despesas diretamente necessrias s
atividades da Mercantil Ltda., entre as quais, as despesas de corretagem incorridas na
aquisio dos terrenos. Ao trmino do processo administrativo, a autuao mantida, e
o crdito tributrio exigido posteriormente inscrito em dvida ativa. ajuizada, em
decorrncia, execuo fiscal, distribuda para o Juzo da 2 Vara de Execues Fiscais
da Seo Judiciria da Justia Federal do Rio de Janeiro, com base em Certido de Dvida
Ativa expedida em face de Mercantil Ltda. e de Jos dos Santos, este na qualidade de
corresponsvel. Ambos so citados e ofereceram, h dez dias, bens penhora. Na
qualidade de advogado de Jos dos Santos, elabore a medida judicial competente para
a defesa dos interesses de Jos dos Santos.

Resposta: EMBARGOS EXECUO FISCAL, aduzindo que o ex-scio s responde durantes dois
anos a contar da sua sada da sociedade, pelas dvidas tributrias contradas durante a sua gesto,
nos termos do artigo 1.032 do Cdigo Civil. Ademais, aplicvel a Smula 430: O inadimplemento da
obrigao tributria pela sociedade no gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio-gerente.

7. Em 1 de janeiro de 2014, a Unio publicou lei ordinria instituindo Contribuio de


Interveno do Domnio Econmico (CIDE) incidente sobre as receitas decorrentes de
exportaes de caf. As alquotas da CIDE em questo so diferenciadas conforme o
Estado em que o contribuinte for domiciliado. De acordo com a lei, a nova contribuio
servir como instrumento de atuao na rea da educao, sendo os recursos
arrecadados destinados manuteno e desenvolvimento do ensino fundamental. A
pessoa jurdica ABC, exportadora de caf, inconformada com a nova cobrana, no
realiza o pagamento do tributo. Por tal razo, em 2015, a Unio ajuizou execuo fiscal
para a cobrana do valor inadimplido, atualmente em trmite na 1 Vara Federal de
Execuo Fiscal da Seo Judiciria do Estado X. Diante destes fatos, apresente a
medida judicial adequada para impugnao da cobrana da nova contribuio, expondo,
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justificadamente, todos os argumentos aplicveis. Para a escolha da medida judicial
adequada, considere que esta no poder ser admitida antes de garantida a execuo e
que o executado foi intimado de penhora realizada h 15 dias. (Valor: 5,00) Obs.: A pea
deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar
respaldo pretenso. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

Resposta: A pea a ser elaborada so os EMBARGOS EXECUO, que consubstanciam defesa


a ser apresentada em face de execuo fiscal, prevista na Lei n 6.830/80 (LEF) que, em seu Art. 16,
pargrafo 1, determina que os embargos do executado no sero admissveis antes de garantida a
execuo. Por tal razo, no se admite a exceo de pr-executividade como pea processual. Como
argumento de defesa, o examinando deve alegar que a cobrana inconstitucional, uma vez que as
contribuies de interveno no domnio econmico no incidiro sobre as receitas decorrentes de
exportao, na forma do Art. 149, 2, inciso I, da CRFB/88. O examinando deve alegar, tambm, que
o novo tributo viola a Constituio da Repblica ao no observar a proibio contida em seu Art. 151,
inciso I, que veda Unio instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio nacional ou que
implique distino ou preferncia em relao a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio, em
detrimento de outro. Como ltimo fundamento, o examinando deve alegar que a cobrana
inconstitucional porque, de acordo com o Art. 149 da CRFB/88, compete exclusivamente Unio
instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias
profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, o que no se
verifica no presente caso. A destinao dos recursos arrecadados com a contribuio para a rea de
educao no atende referibilidade inerente s contribuies de interveno no domnio econmico,
pois a atividade a ser custeada, qual seja o desenvolvimento do ensino fundamental, no guarda
referncia com a exportao do caf.

8. Caio era empregado da pessoa jurdica X h mais de 10 anos. No entanto, seu chefe o
demitiu de forma vexatria, diante de outros empregados, sem o devido pagamento das
verbas trabalhistas. Inconformado, Caio ajuizou medida judicial visando cobrana de
verbas trabalhistas e, ainda, danos morais. A deciso transitada em julgado deu
provimento aos pedidos de Caio, condenando a pessoa jurdica X ao pagamento de
valores a ttulo de (i) frias proporcionais no gozadas e respectivo tero constitucional
e, ainda, (ii) danos morais. Os valores foram efetivamente pagos a Caio em 2015. Em
junho de 2016, a Fazenda Nacional ajuizou execuo fiscal visando cobrana de
Imposto sobre a Renda da Pessoa Fsica IRPF incidente sobre as frias proporcionais
no gozadas, o respectivo tero constitucional e os danos morais. No entanto, a Certido
de Dvida Ativa que ampara a execuo fiscal deixou de indicar a quantia a ser executada.
A ao executiva foi distribuda 3 Vara de Execues Fiscais da Seo Judiciria de
M, do Estado E.Caio foi citado na execuo e h 10 (dez) dias foi intimado da penhora de
seu nico imvel, local onde reside com sua famlia. Diante do exposto, redija, como
advogado(a) de Caio, a pea prtico-profissional pertinente para a defesa dos interesses
de seu cliente, indicando o prazo, seus requisitos e os seus fundamentos, nos termos da
legislao vigente. (Valor: 5,00)
Considere que a pea processual a ser elaborada tem a garantia do juzo como requisito
indispensvel para sua admissibilidade.
Obs.: a pea deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados
para dar respaldo pretenso. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no
confere pontuao.

Resposta: O examinando dever opor embargos execuo, que consubstanciam defesa a ser
apresentada em face de execuo fiscal, prevista na Lei n 6.830/80 (LEF). Em seu Art. 16, 1, a Lei
determina que os embargos no sero admissveis antes de garantida a execuo. Considerando que
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o enunciado menciona que a pea a ser elaborada tem a garantia do juzo como requisito indispensvel
para sua admissibilidade, esto afastadas as hipteses de exceo de pr-executividade, mandado
de segurana e aes de rito ordinrio (anulatria/declaratria).
Os embargos devem ser endereados ao Juzo da causa (3 Vara de Execues Fiscais da Seo
Judiciria de M, do Estado E).
O embargante Caio e a embargada a Fazenda Nacional/Unio.
No mrito, o examinando dever demonstrar que no incide imposto sobre a renda sobre os valores
recebidos ttulo de frias proporcionais no gozadas e respectivo tero constitucional, uma vez que
tm carter indenizatrio, conforme Smula 386 do Superior Tribunal de Justia.
Ademais, deve o examinando afirmar que sobre os danos morais no h incidncia de IRPF, pois eles
tambm tm natureza jurdica de indenizao, que tm como objetivo reparar a vtima do sofrimento
causado pela leso, conforme a Smula 498 do STJ.
O examinando deve tambm indicar que h nulidade de inscrio do crdito tributrio, conforme Art.
203, do CTN, uma vez que na certido de dvida ativa no consta a quantia devida, na forma do Art.
202, inciso II, do CTN, e/ou Art. 2, 5, inciso II, da Lei n 6.830/80.
Por fim, deve o examinando indicar que o nico imvel de Caio, utilizado para a sua residncia e de
sua famlia, impenhorvel, nos termos do Art. 1 da Lei n 8.009/90.

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EMBARGOS DE TERCEIROS EXECUO FISCAL

Conceito de Embargos de Terceiros Execuo Fiscal

O STJ o REsp 1.091.710 (no regime dos recursos repetitivos) fixou o cabimento de embargos
de terceiro, quando o prejuzo advm de uma execuo fiscal.

A Ao de Embargos de Terceiros Execuo Fiscal uma ao antiexacional imprpria de


rito comum e de natureza desconstitutiva do crdito tributrio, que pode ser proposta por terceiro
prejudicado em razo da execuo fiscal (por exemplo, ver seus bens penhorados por dvida fiscal de
outrem) em face da Fazenda Pblica ou em face de quem exera a capacidade tributria (Autarquia,
Sindicato, Entidade Profissional etc), que esteja patrocinando a Ao de Execuo Fiscal em face do
Sujeito Passivo. Os Embargos de Terceiros Execuo Fiscal esto previstos nos artigos 674 e
seguintes do CPC e a petio inicial deve obedecer aos comandos do artigo 319 do CPC.

Neste sentido, os Embargos Execuo Fiscal s podem ser manejados aps a constituio
do crdito tributrio e o consequente ajuizamento da execuo fiscal. Em regra, os Embargos
Execuo Fiscal s so admitidos aps a garantia total ou parcial do Juzo.

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PEA (art. 319 do CPC c/c 16 da LEF) EMBARGOS DE TERCEIROS EXECUO FISCAL
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Embargante e Embargado (Unio, Estado ou
Municpio) (os nomes, os prenomes, o estado civil, a
existncia de unio estvel, a profisso, o nmero de
2. Qualificao das partes inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, o endereo
eletrnico, o domiclio e a residncia do autor e do
ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou cautelar)
5. Tutela Provisria
so: i) probabilidade do direito (fumus boni iuris); e ii)
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo
(periculum in mora)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
b) julgamento procedente, extinguindo-se a execuo
fiscal, corporificada na CDA, desconstituindo-se o
6. Pedido
Crdito Tributrio, com o consequente levantamento
da garantia e/ou penhora
c) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar o
7. Provas
alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito
tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. A Fazenda Nacional promoveu Execuo Fiscal n 2004.00000000-1 em face de ABCD


Consultoria Ltda., visando a satisfao de dvida tributria que, em valores consolidados,
monta em R$ 195.000,00 (cento e noventa e cinco mil reais). A dvida refere-se a dbitos
de imposto de renda da pessoa jurdica (IRPJ), contribuio social sobre o lucro lquido
(CSLL) e contribuio para o financiamento da seguridade social (COFINS), e apesar
deles, a empresa permanece em atividade. Ocorre que o dbito registrado superava, em
muito, os bens da empresa, que se restringem a um simplrio mobilirio e poucos reais
em conta bancria. Diante dessa constatao a Fazenda requereu e obteve o
redirecionamento do processo executivo, com o fito de incluir no plo passivo os scios
da empresa, os irmos James e Jalson Barros, nicos scios e ambos com poderes de
gerncia. Tendo sido citados, os irmos acreditaram tratar-se de coisa de menor
importncia, uma vez que jamais praticaram qualquer ato ilcito ou excederam os poderes
conferidos pelo contrato social, e no apresentaram qualquer petio, nem tampouco
promoveram a quitao do dbito ou a garantia do Juzo. Somente aps a visita do Oficial
de Justia, em 29 de setembro de 2006, para intim-los da penhora de um dos terrenos
que os dois possuam em condomnio no municpio de Rio das Ostras e que est avaliado
no mesmo valor da dvida, os irmos atentaram para a gravidade da situao e o
procuram em seu escritrio. Redija a pea adequada medida judicial cabvel para a
defesa dos interesses de seus clientes, de modo a livr-los da Execuo Fiscal.
Advogado: EDMAR FALCO, OAB/RJ 1.100, com escritrio na Av. Marechal Cmara, n
10, 5 andar, Centro, Rio de Janeiro.

Resposta: EMBARGOS DE TERCEIRO, com fulcro no artigo 1.046 e seguintes do CPC. No mrito,
importante destacar a jurisprudncia pacfica no sentido de que os scios-administradores s podem
ser responsabilizados em caso de prtica de atos ilegais, com excesso de poderes, contra a lei ou
contrato social. Ademais, o no recolhimento de tributos configura simples mora da sociedade
devedora contribuinte, no ensejando o redirecionamento da execuo fiscal contra os scios-
gerentes.

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EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE TRIBUTRIA

Conceito de Exceo de Pr-Executividade Tributria

A Exceo de Pr-Executividade Tributria o meio de defesa prvia do executado na Ao de


Execuo Fiscal. um procedimento antiexacional imprprio. A Exceo de Pr-Executividade
Tributria cabvel sempre que o executado desejar arguir a legitimidade do ttulo executivo ou dos
requisitos da execuo fiscal, antes de garantido o Juzo. O STJ editou a smula 393, com o seguinte
teor: A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias
conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria.

Neste sentido, a exceo de pr-executividade tributria deve ser manejada entre a citao e a
realizao da penhora e/ou garantia do juzo na execuo fiscal.

Elaborado por Leonardo Pessoa 43


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PEA (art. 319 do CPC c/c 16 da LEF) EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE TRIBUTRIA
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Excepiente e Excepto (Unio, Estado ou Municpio) (os
nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia de
unio estvel, a profisso, o nmero de inscrio no
2. Qualificao das partes
Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional
da Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio
e a residncia do autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
4. Fundamentos
c) Doutrina
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Concluso
5. Tutela Provisria No cabvel
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) Declarando-se a ilegalidade da execuo fiscal,
6. Pedido extinguindo-se a execuo fiscal, corporificada na
CDA, desconstituindo-se o Crdito Tributrio
b) honorrios
7. Provas No cabe dilao probatria
8. Depsito No cabvel
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
10. Valor da Causa No cabvel
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. Um ex-procurador de empresa estrangeira foi citado por edital para pagar dvida fiscal
de empresa sediada no Brasil, controlada pela empresa estrangeira da qual foi
procurador, decorrente de falta de recolhimento de ICMS. Ao apreciar os autos da
execuo fiscal, constata-se a revelia da empresa brasileira que, citada, teve seus bens
penhorados e silenciou. A sentena nos autos da execuo transitou em julgado. Diante
da insuficincia de bens da executada, porm, o juiz acatou petio da Procuradoria do
Estado e determinou fosse citado, tambm, o ex-procurador de empresa estrangeira.
Como advogado, adote as medidas judiciais cabveis, visando assegurar o patrimnio do
ex-procurador da empresa.

RESPOSTA: Interposio de EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE com pedido de excluso do


nome do ex-procurador do plo passivo da execuo fiscal, com fulcro nos artigos 5, II da CF c/c
artigos 134 e 135 e 137 do CTN.

2. A Fazenda Nacional promoveu Execuo Fiscal n 2004.00000000-1 em face de ABCD


Consultoria Ltda., visando a satisfao de dvida tributria que, em valores consolidados,
monta em R$ 195.000,00 (cento e noventa e cinco mil reais). A dvida refere-se a dbitos
de imposto de renda da pessoa jurdica (IRPJ), contribuio social sobre o lucro lquido
(CSLL) e contribuio para o financiamento da seguridade social (COFINS), e apesar
deles, a empresa permanece em atividade. Ocorre que o dbito registrado superava, em
muito, os bens da empresa, que se restringem a um simplrio mobilirio e poucos reais
em conta bancria. Diante dessa constatao a Fazenda requereu e obteve o
redirecionamento do processo executivo, com o fito de incluir no plo passivo os scios
da empresa, os irmos James e Jalson Barros, nicos scios e ambos com poderes de
gerncia. Tendo sido citados, os irmos acreditara tratar-se de coisa de menor
importncia, uma vez que jamais praticaram qualquer ato ilcito ou excederam os poderes
conferidos pelo contrato social, e no apresentaram qualquer petio, nem tampouco
promoveram a quitao do dbito ou a garantia do Juzo. Somente aps a visita do Oficial
de Justia, em 29 de setembro de 2006, para intim-los da penhora de um dos terrenos
que os dois possuam em condomnio no municpio de Rio das Ostras e que est avaliado
no mesmo valor da dvida, os irmos atentaram para a gravidade da situao e o
procuram em seu escritrio. Redija a pea adequada medida judicial cabvel para a
defesa dos interesses de seus clientes, de modo a livr-los da Execuo Fiscal.

RESPOSTA: EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE ou EMBARGOS EXECUO.


Fundamentao: artigos 134 e 135 do CTN e jurisprudncia do STJ.

3. A Fazenda Pblica apresentou execuo fiscal em face de certo contribuinte. Aps a


citao e penhora, o executado constatou que a dvida estava prescrita e o bem
penhorado era o nico imvel do casal. Voc o advogado contratado para defender os
interesses do contribuinte. Elabore pea processual defensiva. Fundamente,
mencionando inclusive o direito positivo.

Resposta: ELABORAR EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, alegando a ocorrncia da prescrio


da ao executiva, com a conseqente extino do feito com julgamento do mrito e, subsidiariamente,
a suspenso do processo, nos termos do artigo 40 da LEF, em decorrncia de inexistncia de bens
penhorveis, nos termos do artigos 648 e 649 do CPC c/c artigo 1 da Lei n. 8.009/90.

Elaborado por Leonardo Pessoa 45


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4. Considere que, em processo de execuo fiscal, o exeqente INSS pretenda
penhorar bens do ex-scio e diretor da empresa executada. Considere, ainda, que esse
diretor tenha se retirado da referida empresa h mais de dois anos e que no haja bens
da empresa para serem penhorados. Nessa situao, que medida judicial deve ser
interposta pelo ex-scio e diretor da empresa? Justifique sua resposta.

Resposta: Dever ingressar com EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, submetendo ao juiz da


execuo, independentemente de penhora ou de embargos, para reconhecimento da ilegitimidade
passiva do ex-scio e diretor na execuo fiscal.

5. Determinada pessoa jurdica declarou, em formulrio prprio estadual, dbito de ICMS.


Apesar de ter apresentado a declarao, no efetuou o recolhimento do crdito tributrio
correspondente, o que motivou sua inscrio em dvida ativa. Em execuo fiscal
promovida pelo Estado da Federao na 9 Vara de Fazenda da Comarca da Capital, o
scio administrador, Fulano de Tal, foi indicado como fiel depositrio de um veculo da
pessoa jurdica executada, que foi penhorado. A pessoa jurdica ofereceu embargos
execuo, ao final julgados improcedentes. A Fazenda do Estado requer, ento, a
reavaliao do veculo para futuro leilo, sendo certificado pelo Oficial de Justia que o
veculo no mais est na posse do scio e no mais encontrado. A Fazenda do Estado
requer e deferida a incluso de Fulano de Tal no polo passivo, em razo do
inadimplemento do tributo e ainda com base em lei do Estado que assim dispe:
Artigo X. So responsveis, de forma solidria, com base no artigo 124, do CTN, pelo
pagamento do imposto:
(...)
X-o scio administrador de empresa que descumpriu seus deveres legais de fiel depositrio em
processo de execuo fiscal;
(...)
O Sr. Fulano de Tal foi citado e intimado a respeito de sua incluso no polo passivo da execuo
fiscal, tendo transcorrido 6 (seis) meses desta sua citao/intimao. Nas tentativas de
penhora, no foram encontrados bens.
Na qualidade de advogado de Fulano de Tal, redija a pea processual adequada para a defesa
nos prprios autos da execuo fiscal, considerando que seu cliente no dispe de nenhum
bem para ofertar ao juzo. A pea deve abranger todos os fundamentos de direito que possam
ser utilizados para dar respaldo pretenso do cliente.
(Valor: 5,00)

Resposta: A pea apropriada uma EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, por no depender de


garantia de juzo. Deve ser alegada a ilegitimidade passiva do scio por no poder ser
responsabilizado pelo tributo, uma vez que o mero no recolhimento no enseja, por si s, a
responsabilidade do scio gerente (Smula n 430 do STJ). Deve ser alegada a inconstitucionalidade
do dispositivo da lei estadual. Ao vincular a conduta processual do scio administrador obrigao
de responder solidariamente pelos dbitos da pessoa jurdica perante o Estado, a lei estadual disps
sobre a mesma situao genrica regulada pelo artigo 135, III, do CTN, mas de modo diverso,
incorrendo em inconstitucionalidade por violao ao artigo 146, III, da CF. A previso da
responsabilidade tributria para esse caso deveria ser veiculada por lei complementar. Por fim, deve
ser alegado que o descumprimento do encargo legal de depositrio tem como nica consequncia a
entrega do bem no estado em que foi recebido ou seu equivalente em dinheiro.

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6. Em 2003, Joo ingressou como scio da sociedade D Ltda. Como j trabalhava em outro
local, Joo preferiu no participar da administrao da sociedade. Em janeiro de 2012, o
Municpio X, ao verificar que a D Ltda. deixou de pagar o IPTU lanado no ano de 2004,
referente ao imvel prprio em que tem sede, inscreveu a sociedade em dvida ativa e
ajuizou execuo fiscal em face desta, visando cobrana do IPTU e dos acrscimos
legais cabveis. Aps a citao da pessoa jurdica, que no apresentou defesa e no
garantiu a execuo, a Fazenda Municipal solicitou a incluso de Joo no polo passivo
da execuo fiscal, em razo de sua participao societria na executada, o que foi
deferido pelo Juiz. Joo, citado em fevereiro de 2012, procura um advogado e explica que
passa por grave situao financeira e que no poder garantir a execuo, alm de no
possuir qualquer bem passvel de penhora. Ao analisar a documentao trazida por Joo,
o advogado verifica que h prova documental inequvoca de seu direito. Assim, como
advogado de Joo, elabore a pea adequada defesa de seu cliente nos prprios autos
da execuo fiscal. (Valor: 5.00) A pea deve abranger todos os fundamentos de Direito
que possam ser utilizados para dar respaldo pretenso.

Resposta: Joo dever oferecer EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, pea que no exige a


garantia do juzo e que cabvel nos casos em que:
(i) no preciso dilao probatria, ou seja, todos os seus argumentos podem ser demonstrados de
plano; e (ii) alega-se matria relativa s condies da ao e aos pressupostos processuais,
conhecveis de ofcio, como na hiptese (prescrio e ilegitimidade passiva).
A pea envolver conhecimentos sobre responsabilidade tributria, especificamente no que se refere
ao disposto no Art. 135, do CTN, e de prescrio tributria.
O Art. 135 do CTN dispe que so pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a
obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao a lei,
contratos e estatutos. Do caput do dispositivo, possvel concluir que o mero inadimplemento
tributrio no gera responsabilidade tributria. Nesse sentido a Smula 430 do STJ. Alm disso, os
incisos do artigo no elencam o scio como responsvel tributrio. Sendo assim, para que o scio seja
responsabilizado, necessrio que ele pratique atos de direo ou gerncia (inciso III do dispositivo),
o que no o caso, pois se trata de mero scio cotista, sem poderes de administrao/gesto da
sociedade, o que afastaria a incidncia do Art. 135, do CTN.
No que tange responsabilidade tributria, deve o candidato ressaltar ainda que, como o nome de
Joo no consta da Certido de Dvida Ativa (CDA), cabe Fazenda demonstrar que o responsvel
agiu com excesso de poderes ou cometeu infrao lei, contratos e estatutos, o que no aconteceu
na hiptese narrada.
Ademais, deve o candidato destacar que o crdito tributrio est prescrito, tendo em vista que o
ajuizamento da execuo fiscal e o despacho que determinou a citao ocorreram em 2012, ou seja,
mais de cinco anos contados da constituio definitiva do crdito tributrio que, por sua vez, ocorreu
em 2004. Sendo assim, conforme previsto no Art. 174 do CTN, ocorreu a prescrio.

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MANDADO DE SEGURANA TRIBUTRIO

Conceito de Mandado de Segurana Tributrio

O Mandado de Segurana Tributrio instituto processual com fundamento constitucional, com


natureza jurdica de garantia individual, destinado proteo das prerrogativas do indivduo ou de
coletividade em face do Estado, de atuao necessariamente clere e eficaz, que deve ser manejado
com o objetivo de obter a correo jurdica de abusos do Poder Pblico ou iminentes (MS Preventivo)
ou j perpetrados (MS Repressivo), por agente coator ou autoridade coatora, cometidos diretamente
ou por interposta pessoa fsica ou jurdica, no afastveis por Habeas Corpus ou Habeas Data.

O Mandado de Segurana Tributrio uma medida antiexacional imprpria e est disciplinado


na Lei 12.016/09. Dentre outros requisitos, os mais importantes so: a) direito lquido e certo e b) prazo
de 120 dias para o MS repressivo.

Duas caractersticas so relevantes, a saber: a) inexistncia de sucumbncia e inexistncia de


dilao probatria.

Para deslinde das questes prticas importante notar que o Mandado de Segurana
(Preventivo ou Repressivo) quase sempre poder substituir as medidas antiexacionais imprporias.
Ocorre, contudo, que devem ser observados os requisitos para a interposio do Mandado de
Segurana, como, por exemplo, o prazo de 120 dias, a existncia do direito lquido e certo e autoridade
coatora.

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PEA (art. 319 do CPC c/c Lei 12.016/09) MANDADO DE SEGURANA TRIBUTRIO
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Impetrante e Impetrado (Unio, Estado ou Municpio)
(os nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia
de unio estvel, a profisso, o nmero de inscrio
2. Qualificao das partes
no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro
Nacional da Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o
domiclio e a residncia do autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
c) Doutrina
4. Fundamentos
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC c/c 7 da
LMS)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou cautelar)
5. Tutela Provisria
so: i) probabilidade do direito (fumus boni iuris); e ii)
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo
(periculum in mora) (ver art. 7 LMS)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
6. Pedido b) Concesso da segurana para afastar o ato coator,
c) Intimao da Autoridade Coatora, para querendo
apresentar suas informaes;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Todas as provas j
esto em anexo e/ou requer que a Autoridade Coatora
7. Provas
seja intimada para apresentar cpia integral do
processo administrativo em lume)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito
tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. A imprensa publicou recentemente diversas notcias acerca do julgamento, pelo


Supremo Tribunal Federal STF, de um recurso extraordinrio que trata da
inconstitucionalidade da incluso do ICMS na base de clculo da COFINS. At o
momento, h seis votos favorveis empresa recorrente e um voto negando provimento
ao recurso extraordinrio em questo. Embora a questo no esteja definitivamente
julgada, visto que os ministros ainda podem alterar seus votos, sua cliente, Marte
Industrial e Comercial Ltda., interessou-se por essa discusso jurdica e solicitou a
elaborao de uma medida judicial que lhe assegure a no incluso do ICMS na base de
clculo da COFINS daqui pra frente, bem assim o reconhecimento do direito ao crdito
dos valores pagos a maior no passado. Na qualidade de advogado da empresa, tome as
medidas judiciais cabveis, levando-se em conta que sua cliente solicitou uma medida
judicial que no implique na sua condenao em honorrios de sucumbncia.
(Observao: a Marte Industrial e Comercial Ltda. apura a COFINS pelo regime da
cumulatividade, previsto na Lei n. 9.718, de 27 de novembro de 1998).

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA (Cf. Smula 105 do STJ: Na ao de mandado de


segurana no se admite condenao em honorrios advocatcios e Smula 512 do STF: No cabe
condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de segurana).

2. Sua cliente, Carroa Automotiva Ltda., uma subsidiria de um grupo italiano do setor
automotivo recm constituda no Brasil. Um dos primeiros contratos celebrados entre a
Carroa Automotiva Ltda. e sua controladora refere-se licena para uso da marca da
empresa. Ao analisar as incidncias tributrias aplicveis sobre esse contrato, o
departamento jurdico da Carroa Automotiva Ltda. deparou-se com a previso da Lei
Complementar n. 116, de 2003, de que o Imposto sobre Servios ISS tem como fato
gerador a prestao de servios constantes de sua lista anexa, sendo que este imposto
incide tambm sobre o servio proveniente do exterior do Pas ou cuja prestao se
tenha iniciado no exterior do Pas. Entre os servios constantes na lista anexa Lei
Complementar n. 116, de 2003, encontra-se o seguinte item 3.02 Cesso de direito de
uso de marcas e de sinais de propaganda. Por no concordar com a exigncia do ISS
sobre a cesso de direito de uso da marca em questo, sua cliente o contrata para propor
uma medida judicial que afaste tal exigncia. Na qualidade de advogado da empresa,
elabore a medida judicial solicitada por seu cliente.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA ou AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE


RELAO JURDICO-TRIBUTRIA. - Mrito: Da anlise dos elementos caractersticos do contrato
de licena para uso da marca decorre a concluso lgica de que este consubstancia uma obrigao
de dar e no uma obrigao de fazer, evidenciando a impropriedade de se querer tributar, via ISS,
este negcio jurdico.

3. O municpio em que est estabelecida a empresa MENDEIRA Ltda editou lei instituindo
taxa de limpeza pblica para o custeio do servio pblico municipal de limpeza de
logradouros pblicos. Sua base de clculo o faturamento das empresas estabelecidas
no municpio e sua alquota de 0,5%. Referida taxa passar a ser exigida no dia 1. de
janeiro do prximo ano. Na qualidade de advogado da empresa X, tome as medidas
judiciais cabveis para questionar a exigncia dessa taxa.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO ou AO DECLARATRIA DE


INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA.
Elaborado por Leonardo Pessoa 50
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Os servios pblicos em questo so executados em benefcio da populao em geral, sem
possibilidade de individualizao dos respectivos usurios e, conseqentemente, da referibilidade a
contribuintes determinados, no se prestando para custeio mediante taxa, conforme entendimento
jurisprudencial.
A base de clculo eleita pela lei em questo no prpria de taxa, que deve ser o valor suficiente para
ressarcir o Estado pelo exerccio do poder de polcia ou pela prestao de servios pblicos
especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio, jamais o faturamento
das empresas estabelecidas no municpio, como determina a Constituio Federal no 2 do artigo
145 e confirma a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. Igualmente cabvel o argumento de
que a taxa em questo implica na utilizao de tributo com efeito de confisco, tambm vedada pelo
artigo 150, IV, da Constituio Federal.

4. Recentemente, a legislao do Municpio de So Paulo referente ao Imposto sobre a


Transmisso de Bens Imveis (Lei 11.154/91) foi substancialmente alterada pelo Decreto
Municipal no 46.228/05, bem como pela Portaria no 81/05, da Secretaria de Finanas do
Municpio de So Paulo, dispositivos estes que promoveram a alterao da base de
clculo do tributo mencionado, que passou a ser fixada pelo Municpio com base na
Planta Genrica de Valores.
O referido decreto estabelece:
Artigo 7 o : A base de clculo do imposto o valor venal dos bens ou direitos transmitidos.
Pargrafo 1o : Considera-se valor venal, para efeitos deste imposto, o valor pelo qual o bem ou
direito seria negociado vista, em condies normais de mercado. Artigo 8o: A Secretaria
Municipal de Finanas tornar pblicos os valores venais atualizados dos imveis inscritos no
Cadastro Imobilirio Fiscal do Municpio de So Paulo. Pargrafo 1o: Os valores venais dos
imveis sero atualizados periodicamente, de forma a assegurar sua compatibilizao com os
valores praticados no Municpio, mediante pesquisa e coleta permanente, por amostragem, dos
preos correntes das transaes e das ofertas venda no mercado imobilirio, inclusive com
a participao da sociedade representada no Conselho de Valores Imobilirios. Pargrafo 3o:
O valor venal divulgado, em nenhuma hiptese, ser inferior base de clculo do Imposto sobre
a Propriedade Predial e Territorial Urbana IPTU, utilizada no exerccio da transao.
O Sr. PAULO acabou de negociar a venda, mediante contrato formal e regular, com valor fixado
em R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), de um imvel seu para o Sr. MARCELO, e cujo valor
venal no carn de IPTU de R$ 600.000,00 (seiscentos mil reais). Todavia, segundo a Planta
Genrica de Valores, este imvel valeria R$ 700.000,00 (setecentos mil reais). As partes tm
interesse em fazer o registro da transmisso da propriedade no cartrio de registro de imveis
o mais rpido possvel, mas sabem que este ato no ser consumado na hiptese de o ITBI no
ser recolhido consoante o Decreto Municipal no 46.228/05. Como advogado, tome as medidas
judiciais cabveis visando assegurar o pagamento do tributo da forma menos onerosa possvel.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO o artigo 8 do Decreto, no fixou apenas


critrios genricos e abstratos para apurao do valor venal, o que s seria possvel por lei, mas
acabou prescrevendo a publicao do valor venal de cada imvel em concreto. O pargrafo 1 deste
artigo determinou a atualizao peridica do valor venal, mas no se trata de mera atualizao
monetria da base de clculo - esta atualizao implica verdadeira majorao da base de clculo,
ferindo o princpio da legalidade princpio da legalidade - artigo 150, inciso I, da Constituio Federal -
artigo 9, inciso I, artigo 97, inciso II e pargrafo 1 impossibilidade de fixao da base de clculo por
decreto.

Elaborado por Leonardo Pessoa 51


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5. A Lei no 11.051, de 29 de dezembro de 2004, buscou, por meio de seu artigo 17,
reaproveitar uma antiga regra contida no artigo 32 da Lei 4.357/64, segundo a qual fica a
pessoa jurdica que possui dbitos no garantidos junto Unio e/ou INSS impedida de
efetuar a distribuio de lucros aos scios ou quotistas, sob pena de multa.
Assim, segundo a nova redao do artigo 32, da Lei 4.357/64, alterado pelo artigo 17 da Lei no
11.051/04, estabeleceu-se que:
Art. 32. As pessoas jurdicas, enquanto estiverem em dbito, no garantido, para com a Unio
e suas autarquias de Previdncia e Assistncia Social, por falta de recolhimento de imposto,
taxa ou contribuio, no prazo legal, no podero:
(...)
b) dar ou distribuir participao de lucros a seus scios ou quotistas, bem como a seus
diretores e demais membros de rgos dirigentes, fiscais ou consultivos;
(...)
1o A inobservncia do disposto neste artigo importa em multa que ser imposta:
I s pessoas jurdicas que distriburem ou pagarem bonificaes ou remuneraes, em
montante igual a 50% (cinqenta por cento) das quantias distribudas ou pagas indevidamente;
II aos diretores e demais membros da administrao superior que receberem as importncias
indevidas, em montante igual a 50% (cinqenta por cento) dessas importncias.
2o A multa referida nos incisos I e II do 1o deste artigo fica limitada, respectivamente, a 50%
(cinqenta por cento) do valor total do dbito no garantido da pessoa jurdica.
Considerando que a empresa GRANDE FURADA S/A, que possui dbitos no garantidos
perante a Unio, pretende distribuir dividendos a seus scios, mas teme que este procedimento
venha a lhe acarretar algum tipo de autuao fiscal, como advogado tome as providncias
cabveis defendendo os interesses da empresa.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO. Sanes indiretas - restries ou


proibies impostas ao contribuinte, como forma indireta de obrig-lo - h cerceamento dos direitos
fundamentais dos contribuintes, como o devido processo legal.
devido processo legal (CF, art. 5, LIV) suprimido pode-se tambm alegar violao ao princpio da
proporcionalidade desobedecem a adequao dos meios, desrespeita o princpio de menor ingerncia
possvel nos direitos do cidado a CF, artigo 195, pargrafo 3, prev, apenas excepcionalmente a
sano indireta tributria.

6. Empresa X tem um dbito tributrio com a Unio. A Procuradoria da Fazenda Nacional


ajuizou Execuo Fiscal, penhorando bens da empresa. A empresa quer participar de
licitao pblica, para a qual necessria a Certido Conjunta de Tributos Federais e
Dvida Ativa da Unio; no entanto, o rgo local da Receita Federal, apesar da informao
da Procuradoria de que a dvida est garantida, recusa-se a emitir a certido, alegando
que a empresa tem aquele dbito tributrio. Redija petio de medida judicial urgente,
para obrigar a Receita Federal emitir a pertinente certido.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR. Ofensa ao artigo 206 CTN.

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7. Em setembro de 2004, o Governador do Estado X envia projeto de lei Assemblia
Legislativa, aumentando a alquota do ICMS incidente sobre carros de passeio. A
iniciativa visa a inibir o comrcio desses bens, sob a alegao de que a medida legislativa
ter por efeito diminuir a poluio atmosfrica, descongestionar o trnsito das cidades,
diminuir os acidentes automobilsticos e as mortes no trnsito, mediante o aumento da
carga tributria sobre aqueles veculos. Aprovada a lei, esta foi encaminhada ao Chefe
do Poder Executivo que a sancionou no dia 1 de dezembro de 2004. A lei foi finalmente
publicada no dia 10 de dezembro de 2004, mudando, assim, para o exerccio de 2005, o
tratamento tributrio dispensado a carros de passeio, no mbito do ICMS, que at ento
incidia sobre tais bens alquota de 25%. Sendo sabido que esse imposto integra a sua
prpria base de clculo, a antiga alquota real j chegava a 33,33% do valor de cada
unidade produzida, ou seja, 1/3 (um tero do valor do bem), sem prejuzo da incidncia
dos impostos e contribuies federais. O novel diploma legal elevou a alquota interna
do ICMS, a partir de 1 de janeiro de 2005, para 55%, sobre o valor das operaes de
circulao de mercadorias a envolver veculos de passeio. Publicada a lei que aumentou
a alquota do ICMS, houve cancelamento de ordens de compra de automveis,
prejudicando as vendas de final de ano. que os consumidores, ao saberem do aumento
da alquota de ICMS, desistiram de fazer suas compras, havendo, portanto, inibio do
consumo. Os consumidores justificaram-se, sustentando que o sbito e inesperado
aumento na carga tributria, cuja alquota real do ICMS atingiu a 122,22% do valor dos
produtos encomendados, importava na impossibilidade de arcar com a repercusso de
tributo to pesado. O Sindicato das Distribuidoras de Veculos Automotores com base
geogrfica no Estado X, existente h 30 anos, consultou ento seus advogados. Estes
recomendaram-lhe a imediata impetrao de mandado de segurana coletivo perante a
competente Vara de Fazenda Pblica da Comarca da Capital, preventivamente contra ato
do Chefe da Inspetoria Especializada do Setor Automotivo do Estado e Substituio
Tributria, encontrado Rua da Independncia, 8. Essa autoridade tributria, a que se
encontram circunscritos todos os filiados do Sindicato no Estado X, competente para
lanar e fiscalizar o imposto devido pelas distribuidoras de veculos automotores. Redigir
mandado de segurana coletivo preventivo contra ato de cobrana do imposto com a
nova alquota de 55%.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA - ART. 150, IV CF

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8. A empresa Gomes Carneiro Alimentao Ltda., com sede na Cidade do Rio de Janeiro,
Capital pretende participar de licitao para o fornecimento de alimentao para os
funcionrios de certo rgo da Administrao Pblica Federal. Para tanto, o Edital de
Concorrncia estabeleceu que os interessados, para habilitarem-se a participar, devem
apresentar prova de quitao de dbitos de Tributos Federais. A empresa, ao requerer
em 08/10/2004 a certido negativa de dbitos perante o Centro de Atendimento ao
Contribuinte da Delegacia da Receita Federal do Rio de Janeiro, teve indeferido o seu
pedido, pois a repartio apurou, segundo relatrio emitido, a existncia de dbito
referente ao Imposto de Renda-Pessoa Jurdica (IRPJ), relativo ao exerccio de 1998 - ano
base de 1997. Verificando os dados em sua contabilidade, a empresa constatou que o
dbito apontado pela repartio havia sido objeto da declarao de IRPJ por ela
apresentada em 30/04/1998 Secretaria da Receita Federal, mas que, por equvoco, no
recolhera o imposto apurado no prazo legal de vencimento. No perodo entre o
vencimento do tributo e a data em que dirigiu-se repartio fiscal para requerer a
certido negativa, a empresa no foi submetida a qualquer procedimento administrativo
ou medida de fiscalizao para apurao da falta do recolhimento do tributo e que o fosse
exigido mediante lanamento de ofcio. Tendo em vista a extrema urgncia da empresa
em obter a certido negativa de dbitos, sem a qual no poder participar da licitao,
cujo prazo de habilitao est fixado para o dia 20/10/2004, pede-se ao candidato que
redija a pea correspondente medida judicial necessria para a defesa dos direitos da
empresa, de modo a assegurar-lhe concorrer ao certame licitatrio nas condies
exigidas pelo respectivo Edital.

RESPOSTA: MANDADO DE SEGURANA, com pedido de medida liminar, contra Chefe do Centro
de Atendimento ao Contribuinte da Delegacia da Receita Federal do Rio de Janeiro. O direito que a
Fazenda Pblica tem de realizar o procedimento administrativo de lanamento potestativo , sob pena
de no exercendo esse direito ver extinto o crdito tributrio pela decadncia (art. 156, V, CTN).
Aplica-se no caso o artigo 150, 4, do CTN.

9. A Indstria de Artefatos de Madeira Ltda., entendendo que um determinado produto por


ela fabricado encontrava-se abrangido pela iseno do IPI, antes de qualquer
manifestao do Fisco, formulou, em 1.2.1999, consulta Secretaria da Receita Federal,
porm, enquanto aguardava a resposta, continuou comercializando o referido produto
ao abrigo da iseno. Em 22.11.1999, a Receita Federal, em resposta consulta
formulada, posicionou-se oficialmente, fixando o entendimento de que aquele produto
era tributado pelo IPI alquota de 5%. Nesta mesma data, o contribuinte recebeu o DARF
(Documento de Arrecadao de Receitas Federais), emitido pela Receita Federal, para
recolher, at o dia 15.12.1999, o tributo devido acrescido de correo monetria, juros de
mora e multa moratria de 20%. Como advogado da empresa, esclarea qual(ais) a(s)
medida(s) judicial (ais) adequada(s) defesa dos interesses da constituinte e os
respectivos fundamentos.

Resposta: Poder o contribuinte interpor MANDADO DE SEGURANA, com pedido liminar de


impedimento de autuao e inscrio na Dvida Ativa, com fundamento no artigo 48, do Decreto n.
70.235/72 que determina que nenhum procedimento fiscal ser instaurado contra o sujeito passivo
relativamente espcie consultada, a partir da apresentao da consulta at o trigsimo dia
subseqente data da cincia da deciso.

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10. A RLBO Ltda., empresa situada no Municpio de So Gonalo RJ, dedica-se ao ramo de
prestao de servios tcnicos de engenharia e estaria, nessa qualidade, sujeita ao
recolhimento do ISS. Desde o exerccio de 1999, a empresa no vinha efetuando o
recolhimento desse imposto, tendo em vista iseno especfica concedida s empresas
da regio, por fora de lei municipal publicada em 1998 e vigente na data da publicao.
Todavia, o novo prefeito, que tomou posse no dia 1 de janeiro de 2001, pretende revogar
aquele benefcio fiscal, a fim de angariar receita necessria para financiar projetos
sociais. Para tanto, baixou decreto, publicado no Dirio Oficial do Municpio de 5 de
janeiro de 2001, determinando a todas as empresas beneficirias da iseno que
voltassem a efetuar o recolhimento do ISS j a partir do ms subseqente. Como
advogado da RLBO, indique o instituto judicial hbil a garantir empresa o benefcio da
iseno e os fundamentos do pedido. Considere, para tanto, que o frum local no possui
vara privativa da Fazenda Pblica.

Resposta: O Contribuinte dever ajuizar um MANDADO DE SEGURANA PREVENTIVO, na


comarca do municpio de So Gonalo (Vara Cvel). A tese a ser utilizada conjuga a interpretao do
artigo 178 do CTN, que autoriza a revogao de iseno apenas por lei (art. 97 do CTN). Ademais,
mesmo que se ultrapassasse a primeira ilegalidade, no h como negar que qualquer iseno,
corresponde a uma verdadeira criao de novo tributo para aquele que era isento, logo, jamais poder
vigorar no mesmo exerccio financeiro, conforme se pode entender do disposto nos artigos 104 do
CTN e artigo 150, I e III, b da CF.

11. Empresa X tem um dbito tributrio com a Unio. A Procuradoria da Fazenda Nacional
ajuizou Execuo Fiscal, penhorando bens da empresa. A empresa quer participar de
licitao pblica, para a qual necessria a Certido Conjunta de Tributos Federais e
Dvida Ativa da Unio; no entanto, o rgo local da Receita Federal, apesar da informao
da Procuradoria de que a dvida est garantida, recusa-se a emitir a certido, alegando
que a empresa tem aquele dbito tributrio. Redija petio de medida judicial urgente,
para obrigar a Receita Federal emitir a pertinente certido. ADVOGADO: JUCA
LARANJEIRA OAB N 555

Resposta: Elaborar MANDADO DE SEGURANA, com pedido liminar para obteno de tutela
jurisdicional autorizativa de emiso de Certido Positiva, com efeito negativo, com fulcro no artigo 206
do CTN.

12. A instituio de educao Colgio dos Mares S/C ingressou com consulta perante
determinada municipalidade, com o intuito de ver confirmado o seu entendimento no
sentido de que est imune do IPTU sobre imveis de sua propriedade, locados para
terceiros (um imvel est locado para uma padaria e outro, para um hotel). A resposta do
referido municpio foi negativa. Entendeu a ilustre consultoria do municpio que somente
estariam albergados pela imunidade aludida os imveis utilizados na consecuo dos
fins essenciais da mencionada entidade de educao. Portanto, no entender da
municipalidade, a locao de bens a terceiros no constituiria uma atividade essencial
da aludida instituio. QUESTO: Como advogado do Colgio dos Mares S/C, formule a
medida judicial mais clere e menos custosa possvel, com o objetivo de no se ver
constrangido, de imediato, ao pagamento do referido tributo.

Resposta: Ao: MANDADO DE SEGURANA REPRESSIVO COM PEDIDO DE LIMINAR. Mrito:


A imunidade prevista no artigo 150, inciso VI, alnea c, da CF, no pode ser entendida restritivamente,
desde que os recursos recebidos a ttulo de aluguel sejam utilizados na consecuo do objeto social
da entidade de educao a imunidade a impostos deve ser aplicada.
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13. O Estado de So Paulo decidiu realizar a desapropriao de grande rea urbana e, para
tanto, obedeceu a todos os trmites e requisitos exigidos pela legislao pertinente.
Alguns contribuintes que tiveram seus imveis desapropriados, aps receber todos os
valores indenizatrios, incluram-nos em suas declaraes de rendimentos como ganhos
no tributveis. Ocorre que o Fisco Federal intimou os referidos contribuintes para o
pagamento do IRPF dos valores recebidos a ttulo de indenizao por desapropriao e
realizou o respectivo lanamento do tributo. Alegou que os valores recebidos pelos
referidos contribuintes a ttulo de desapropriao so superiores ao custo de aquisio
original dos respectivos imveis. Os contribuintes consultam-no a respeito da legalidade
dessa cobrana e solicitam medidas urgentes que impeam a cobrana do mencionado
crdito tributrio. QUESTO: Como advogado de todos os contribuintes, ou qualquer
deles, redija a medida judicial adequada.

Resposta: Ao: MANDADO DE SEGURANA REPRESSIVO COM PEDIDO DE LIMINAR ou


AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA (ORDINRIA)
COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA. Mrito: tese j sufragada pelo STF no sentido de
que os valores recebidos a ttulo de indenizao por desapropriao no constituem renda e, sim, uma
mera recomposio de patrimnio. Portanto, a cobrana inconstitucional por desrespeitar o artigo
153, inciso III da CF e ilegal por contrariar o artigo 43 do CTN.

14. A Igreja Evanglica X recebeu intimao da Secretaria do Estado, por intermdio da qual
se solicitam esclarecimentos acerca da utilizao de frota de veculos de propriedade da
instituio. Aps o recebimento de tal consulta, a entidade religiosa respondeu ao Fisco
Estadual que todos os veculos eram utilizados em servios administrativos da entidade.
No satisfeita com a resposta aludida, a Secretaria do Estado realiza o lanamento do
IPVA dos ltimos cinco anos com imposio de multa. A entidade religiosa consulta-o a
respeito da constitucionalidade de tal medida. QUESTO: Como advogado da entidade
religiosa, redija a medida judicial que contemple a no necessidade de desembolso de
caixa imediato para pagamento ou garantia do referido tributo.

Resposta: Ao: MANDADO DE SEGURANA REPRESSIVO COM PEDIDO DE LIMINAR ou


AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA COM PEDIDO
DE TUTELA ANTECIPADA. Mrito: imunidade dos templos de qualquer culto previsto no artigo 150,
VI, alnea b, da CF. Os veculos da entidade religiosa utilizados na sua atividade fim tambm esto ao
abrigo da imunidade, no se podendo restringir a sua aplicao.

15. A empresa estatal A, criada por Lei e prestadora de servios pblicos mediante
delegao da Unio, recebeu, no ms de janeiro de 2007, vrios lanamentos do IPVA
(carns), relativos sua frota de veculos. Os referidos lanamentos referem-se aos
fatos geradores ocorridos de janeiro de 1998 a janeiro de 2007. Cabe ressaltar que a
empresa A nunca havia recebido qualquer cobrana de IPVA sobre a propriedade de
seus veculos. Caso seja obrigada a pagar a mencionada exao, ter um forte impacto
no seu caixa. QUESTO: Por no concordar com a exigncia do IPVA acima mencionado,
a aludida empresa contrata-o, aps processo licitatrio, para propor uma medida judicial
que afaste a cobrana do IPVA de imediato. Pede o cliente que a referida medida judicial
seja a mais clere possvel e que no acarrete maiores nus em caso de perda da ao.
Como advogado, redija a pea adequada.

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Resposta: MANDADO DE SEGURANA REPRESSIVO COM PEDIDO DE LIMINAR.
Mrito: (argumento maior) imunidade recproca prevista no artigo 150, inciso VI, alnea a da
Constituio Federal e (argumento menor) decadncia no perodo de 1988 a 2001, artigo 173, CTN

16. Sua cliente, Aluguel de Mveis e Decorao de Interiores S.A, sediada na cidade de So
Paulo, empresa dedicada : a) locao de mveis para residncias; b) decorao de
interiores. Desde sua fundao, em 1990, por orientao de seu contador, a referida
empresa sempre pagou o ISS devido sobre a locao dos mveis para residncias e
sobre o servio de assessoria na rea de decorao. Basicamente, seu faturamento est
dividido entre as duas atividades antes mencionadas. Contudo, ciente do
posicionamento adotado pelo Supremo Tribunal Federal no sentido da no incidncia do
ISS sobre a operao de locao de bens mveis, sua cliente pretende recuperar todo o
imposto pago nos anos antecedentes, bem como pretende deixar de pagar o tributo a
partir dos meses subseqentes. No tocante aos valores pagos indevidamente, sua cliente
requerer, por intermdio de seu contador, a restituio administrativa. QUESTO: Como
advogado contratado pela empresa, ingresse com a medida judicial tendente a evitar o
pagamento futuro de ISS sobre o valor das locaes de mveis residenciais.

Resposta: MANDADO DE SEGURANA REPRESSIVO COM PEDIDO DE LIMINAR ou AO


DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA (ORDINRIA) COM
PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA. Mrito: tese j sufragada pelo STF no sentido de que a
locao de bens mveis no se constitui numa obrigao de fazer, logo no se caracteriza como
servio. Portanto, inconstitucional a previso do referido servio na lista constante da Lei
Complementar n 116/03.

17. A sociedade de advogados A, estabelecida na capital de So Paulo h mais de 20 anos,


resolveu adquirir um imvel para onde pretende transferir suas atividades. A referida
sociedade, durante todos os anos de sua existncia, auferiu, to-somente, receita
decorrente do exerccio da advocacia. Ao pretender realizar a operao de compra e
venda do referido imvel com a lavratura da competente escritura pblica, A
surpreendeu-se com a notcia de que teria de pagar o imposto previsto no artigo 156,
inciso II, da Constituio Federal. No se conformando com tal exigncia, os scios de
A, por no atuarem na rea tributria, resolveram contratar advogado especializado
nessa rea, para ingressar com medida judicial que vise a inibir essa exigncia da
municipalidade de So Paulo. Segundo solicitao dos scios de A, a medida judicial
no deve causar qualquer contingncia pecuniria futura, no que se refere a honorrios
da parte contrria. Considerando a situao hipottica acima, redija, na condio de
advogado contratado pelos scios de A, a medida judicial que entender cabvel, com
fundamentao na matria de direito pertinente, apresentando todos os requisitos legais
que a pea exigir.

Resposta: MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR. Mrito: imunidade tributria


prevista no artigo 156, 2 , inciso I, pois a sociedade de advogados tem receita preponderantemente
de prestao de servios de advocacia e no imobiliria.

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18. Considere a publicao de portaria ministerial determinando a incidncia do imposto
sobre operaes de crdito, cmbio e seguros ou relativas a ttulos e valores mobilirios
(IOF) sobre as operaes de crdito das instituies de assistncia social sem fins
lucrativos. Considere, ainda, que os dirigentes da Associao Criana Feliz, por
entenderem indevido o referido imposto, alegando que as operaes financeiras da
associao so direcionadas ao atendimento de suas finalidades, requeiram o
ajuizamento de ao que obste imediatamente a cobrana do tributo. Em face dessa
hiptese, na qualidade de procurador da Associao Criana Feliz, proponha a medida
judicial que entender cabvel, com fundamento na matria de direito aplicvel ao caso,
apresentando todos os requisitos legais pertinentes.

Resposta: MANDADO DE SEGURANA ou AO DECLARATRIA perante a Vara da Justia


Federal, com pedido de provimento jurisdicional liminar, com fundamento no art. 150, VI, "c", da CF.
Arestos do TRF 1. Regio: "MANDADO DE SEGURANA. CONSTITUCIONAL. EDUCAO E
ASSISTNCIA SOCIAL. INSTITUIO SEM FINS LUCRATIVOS. IMUNIDADE. APLICAES
FINANCEIRAS. IOF. 1. A Constituio Federal prev a imunidade de impostos em relao a rendas,
bens e servios de instituies de educao e assistncia social, sem fins lucrativos, enquadrando-se
como renda o resultado de aplicaes financeiras, sobre o qual no deve incidir imposto como o de
operaes financeiras, chamado de IOF. 2. Remessa oficial improvida".(REO 95.01.08816-2/GO, rel.
Juiz LINDOVAL MARQUES DE BRITO). "CONSTITUCIONAL E TRIBUTRIO. IMPOSTO DE RENDA.
IMUNIDADE TRIBUTRIA. INSTITUIES DE EDUCAO E ASSISTNCIA SOCIAL.
CONSTITUIO FEDERAL, ART. 150, VI, C. RESERVA DE LEI COMPLEMENTAR DAS NORMAS
QUE ESTABELEAM CONDIES PARA O EXERCCIO DA IMUNIDADE DAS INSTITUIES.
CONSTITUIO FEDERAL, ART. 150, VI, C. I. A concepo formal das imunidades cedeu lugar, no
c. STF, exegese material, introduzindo o IOF no campo das imunidades genricas. II.Impe-se
distinguir as normas que estabeleam regras de definio das instituies daquelas que
consubstanciem condies. As primeiras no esto reservadas a lei complementar, enquanto que as
outras devem obedincia ao disposto no art. 146, II, da Constituio Federal. III. Na ADIn 1.802, relator
Min. Seplveda Pertence, foi suspensa a vigncia do 1. e a alnea f do 2., ambos do art. 12, do
art. 13, caput, e do art. 14, todos da Lei 9.532/97. IV. Diante dessas premissas, decorre a
inexigibilidade da limitao constante do 1. do art. 12 da Lei 9.532/97. V. Apelao e remessa
improvidas". (MAS 1999.01.00.105254-5/BA, rel. Juza VERA CARLA NELSON DE OLIVEIRA CRUZ).

19. A sociedade empresria Mveis Ltda., com um nico estabelecimento comercial na


cidade de Belo Horizonte MG, celebrou contrato comercial com sociedade de pas
estrangeiro, ficando acertado que tal pas exportaria para o Brasil determinada
mercadoria, cujo recebimento ocorreria no estado de So Paulo. Como h incidncia de
ICMS sobre a importao da mercadoria, o preposto de Mveis Ltda., por ocasio do
despacho aduaneiro, no estado de So Paulo, apresentou a correspondente guia de
recolhimento do ICMS, indicando como beneficirio o estado de Minas Gerais, e o
inspetor da Receita Federal do Brasil liberou a referida mercadoria. Entretanto, o agente
fiscal estadual de So Paulo abordou o preposto, solicitando-lhe que apresentasse a guia
de recolhimento do ICMS e, ao constatar que o estado beneficirio era o de Minas Gerais,
apreendeu a mercadoria e informou que s a liberaria mediante a apresentao do
comprovante de pagamento do ICMS em favor do estado de So Paulo. Inconformados
com a apreenso da mercadoria, os diretores da sociedade constituram advogado. Em
face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado(a) de Mveis Ltda., redija a
medida judicial mais clere para a defesa dos interesses da referida sociedade
empresria, abordando todos os aspectos de direito material e processual pertinentes.

Resposta: Ha possibilidade de redao de duas pecas processuais:


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Opo 1: MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DO AGENTE FISCAL ESTADUAL, perante
a Vara da Fazenda Publica do Estado de So Paulo.
Opo 2: AO ORDINRIA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA, ajuizada perante a
Vara da Fazenda Publica do Estado de So Paulo.
Na peca deve constar:
Opo 1: notificao da autoridade coatora (agente fiscal estadual de So Paulo 0,50), e do ente
que ele representa (estado de So Paulo 0,50);
Opo 2: plo passivo citao do estado de So Paulo (atribuir pontuao integral)
ICMS devido ao estado de Minas Gerais, e no, ao de So Paulo, visto que a alnea a do inciso IX
do 2. do art. 155 da CF estabelece que: sobre a entrada de mercadoria importada do exterior de
pessoa jurdica, cabe o imposto ao estado onde estiver situado o domicilio ou o estabelecimento do
destinatrio da mercadoria, bem ou servio; solicitao, no mrito, da expedio de ordem para a
liberao do material:
Opo 1: alegao do fumus boni iuris e periculum e mora;
Opo 2: alegao da verossimilhana da alegao e do fundado receio de dano irreparvel ou difcil
reparao (fumus boni iuris e periculum e mora).

20. Equipamentos (partes e peas) que estavam sendo transportados para a empresa Micro
Informtica Ltda. e que seriam utilizados em sua produo foram apreendidos, sob a
alegao da Secretaria de Arrecadao Estadual de que a nota fiscal que os
acompanhava no registrava uma diferena de alquota devida ao Fisco e no teria
havido, portanto, o recolhimento do imposto. Na ocasio, houve o auto de infrao e foi
realizado o respectivo lanamento. A empresa, que tem uma encomenda para entregar,
procura voc, na condio de advogado, para a defesa de seus interesses. Na qualidade
de advogado da empresa Micro Informtica, apresente a pea processual cabvel para a
defesa dos interesses da empresa, empregando todos os argumentos e fundamentos
jurdicos cabveis. (Valor: 5,0)

Resposta:

Cabvel o MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR, ante o abuso de poder da


autoridade coatora. Lei 12016/09. A mercadoria s pode ficar detida at a lavratura do auto de infrao.
Aps, deve ser liberada. Mesmo que a mercadoria estivesse desacompanhada por nota fiscal, no
seria possvel apreend-la. ilegal e abusiva a apreenso de mercadoria aps a lavratura do auto de
infrao e correspondente lanamento. Incidncia das Smulas 70, 323 e 547 do STF.
Ofensa ao princpio da livre iniciativa. Ofensa ao direito de propriedade (artigo 5, XXII e artigo 170 da
CF).
defeso Administrao impedir ou cercear a atividade profissional do contribuinte, para compeli-lo
ao pagamento de dbito, uma vez que tal procedimento redundaria no bloqueio de atividades lcitas,
merc de representar hiptese de autotutela, medida excepcional ante o monoplio da jurisdio nas
mos do Estado-Juiz.

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21. A Administrao Fazendria de determinado Estado, por entender que a Empresa
Brasileira de Correios e Telgrafos ECT enquadra-se como contribuinte do IPVA
incidente sobre os novos veculos de sua frota, adquiridos e emplacados em seu
territrio, efetuou lanamento tributrio direto relativo ao respectivo imposto de sua
competncia. Todavia, a aludida empresa, que se encontra no prazo regular para
pagamento do IPVA, no quitou o imposto por discordar de sua cobrana, entendendo
no ser seu contribuinte, ante a relevncia dos servios de natureza postal para a
populao. Sabendo-se que a referida Empresa pretende viabilizar demanda judicial para
a defesa dos seus interesses, uma vez que no houve oferecimento de defesa
administrativa em tempo hbil, bem como, contados da data da notificao do
lanamento tributrio at o presente momento consumaram-se 90 (noventa) dias, nessa
situao hipottica, redija, na qualidade de advogado contratado pela ECT, a petio
pertinente que traga o rito mais clere, com base no direito material e processual
tributrio, ciente da desnecessidade de outras provas, que no sejam documentais.

Resposta: O STF j apreciou a possibilidade de extenso da imunidade recproca Empresa de


Correios e Telgrafos ECT, entendendo que por prestar servio pblico, postal (art. 21, X, da
CFRB/88), de natureza obrigatria e exclusiva do Estado, goza de imunidade por extenso do
pargrafo 2. art. 150 c/c art. 150, VI, letra a, da CFRB/88.
ECT no se aplicaria o art. 150, pargrafo 3, da CFRB/88, mas sim o pargrafo 2. do art. 150 da
CFRB/88. (Nesse sentido, RE 407.099/RS, rel. Ministro Carlos Velloso, DJ 06/08/2004).
Tambm, no caso do IPVA, o STF decidiu no mesmo sentido entendendo que a imunidade prevista
no art. 150, VI, a, da CF alcana as empresas pblicas prestadoras de servio pblico, julgando
procedente a ao proposta pela ECT para afastar a cobrana do IPVA, bem como as sanes
decorrentes da inadimplncia do tributo. (ACO 765/RJ, rel. Ministro Marco Aurlio Mello/Informativo.
STF 546).

Estrutura da Pea: MANDADO DE SEGURANA


Fato Apesar da ECT cobrar tarifas ou preos por seus servios, a empresa estaria abrangida pela
regra imunizante, no se enquadrando, portanto, na condio de contribuinte do IPVA ora analisado.
Direito A regra da imunidade tributria recproca prevista no art. 150, VI, a, da CFRB/88 aplicvel
ECT, pois presta servio pblico postal, de natureza obrigatria e exclusiva do Estado, no
ingressando em regime concorrencial com outras empresas, o que tambm afastaria a aplicao do
art. 173, pargrafo 2, da CFRB/88, o que resulta na configurao de direito lquido e certo a ser
viabilizado mediante impetrao de MANDADO DE SEGURANA, visto que a ECT no contribuinte
do IPVA.
Medida liminar Caso no seja deferida liminar pleiteada, o impetrante ser compelido a pagar os
valores exigidos ilegalmente ou sofrer inscrio em dvida ativa e posterior execuo. Com isso,
dever ser apreciado pedido liminar antes mesmo da manifestao da autoridade coatora, nos termos
do art. 7, III, da Lei n. 12.016/2009, para que seja suspensa a exigibilidade do credito tributrio.
Concluso A ECT tm direito lquido e certo, sendo invlida a cobrana do imposto em questo, com
base nos fundamentos de fato e de direito acima expendidos.
Pedido
a) Deferimento da medida liminar, para que seja suspensa a exigibilidade do crdito, art. 7, III, da Lei
n. 12.016/2009;
b) Notificao da autoridade coatora, enviando-lhe todas as cpias dos documentos que instruem a
inicial, para que preste todas as informaes necessrias, no prazo de 10 (dez) dias (art. 7, I, da Lei
n.12.016/2009);
c) Dado cincia ao Estado ou ao rgo de representao judicial ou ainda Procuradoria Geral do
Estado, enviando-lhe cpia da inicial para que, querendo, ingresse no feito (art. 7, II, da Lei n.
12.016/2009);
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c) Ouvido o representante do Ministrio Pblico, para que opine no prazo de 10 (dez) dias (art. 12 da
Lei n. 12.016/2009);
d) Ao final, conceder definitivamente a segurana pleiteada para a anulao do lanamento.
Condenao em custas. No h condenao em honorrios advocatcios, conforme Smulas 512/STF
e 105/STJ.
Valor da causa: R$ valor do dbito do IPVA.

22. Uma instituio de ensino superior, sem fins lucrativos, explora, em terreno de sua
propriedade, servio de estacionamento para veculos, cuja renda revertida
integralmente para manter suas finalidades essenciais. Ocorre que tal instituio foi
autuada pela Fiscalizao Municipal, sob o fundamento de ausncia de recolhimento do
Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza ISSQN relativo aos exerccios fiscais de
2008, 2009, 2010 e 2011, visto que a atividade econmica, servios de estacionamento,
consta da lista de servios anexa lei municipal tributria aplicvel espcie. A referida
instituio pretende viabilizar demanda judicial para a defesa dos seus interesses, uma
vez que no houve oferecimento de defesa administrativa em tempo hbil, bem como,
contados da data do recebimento do auto de infrao pelo Administrador responsvel
pela instituio at o presente momento, tem-se o total de 100(cem) dias. Nesta situao
hipottica, considerando que tudo est comprovado documentalmente e que o
pagamento do tributo inviabilizaria os investimentos necessrios para manter e ampliar
os servios educacionais que a instituio presta, apresente a frmula jurdica
processual mais rpida e eficaz para solucionar a situao descrita, esgotando os
fundamentos de direito processual e material, ciente de que, entre a data da autuao e
a sua constituio como patrono da referida instituio, transcorreram menos de dois
dias.

Resposta: As instituies de ensino sem fins lucrativos esto abrangidas pela imunidade tributria, de
acordo com o Art. 150, inciso VI, letra c, e 4 do mesmo artigo da CRFB/88. A Smula n. 724, editada
pelo STF, j pacificou entendimento no sentido de que desde que a receita auferida por tais entidades
se destine s suas finalidades essenciais, no haver incidncia de impostos, incluindo-se neste caso
o ISS.
Assim sendo, assiste direito lquido e certo em relao instituio em questo, ao efeito, mediante a
impetrao do MANDADO DE SEGURANA de afastar a cobrana indevida do ISS objeto do aludido
auto de infrao.
Eis a estrutura da pea:
Fato A receita obtida com a explorao dos servios de estacionamento revertida para as
finalidades essenciais da instituio de ensino.
Direito A instituio de ensino no contribuinte do ISS relativo prestao dos servios de
estacionamento, pois imune incidncia de impostos, com base no Art. 150, VI letra c, e 4 do
mesmo artigo da CRFB/88.
Medida liminar Caso no seja deferida a liminar pleiteada, a impetrante ser compelida a pagar os
valores exigidos ilegalmente ou sofrer inscrio em dvida ativa e posterior execuo, com a
constrio dos seus bens.
Com isso, dever ser apreciado o pedido de liminar antes mesmo da manifestao da autoridade
coatora, nos termos do Art. 7, III, da Lei n. 12.016/09, para que seja suspensa a exigibilidade do
crdito tributrio.
Concluso A instituio de ensino tem direito lquido e certo, sendo invlida a cobrana do imposto
em questo, com base nos fundamentos de fato e de direito acima expendidos.
Pedido
a) Deferimento da medida liminar, para que seja suspensa a exigibilidade do crdito tributrio, Art. 7,
III, da Lei n. 12.016/2009;
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b) Notificao da autoridade coatora, enviando-lhe todas as cpias dos documentos que instruem a
inicial, para que preste todas as informaes necessrias, no prazo de 10 (dez) dias (Art. 7, I, da Lei
n. 12.016/09);
c) dar cincia ao Municpio, enviando-lhe cpia da inicial para que, querendo, ingresse no feito (Art.
7, II, da Lei n. 12.016/09);
c) ouvir o representante do Ministrio Pblico, para que opine no prazo de 10 (dez) dias (Art. 12, da
Lei n.12.016/09);
d) ao final, confirmada a liminar deferida, conceder, definitivamente, a segurana pleiteada para a
anulao do lanamento. No h condenao em custas e honorrios advocatcios, conforme Smulas
n. 512/STF e n. 105/STJ.
Valor da causa: R$ valor do dbito do ISS.

23. O estabelecimento da sociedade WYZ Ltda., cujo objeto a venda de gneros


alimentcios, foi interditado pela autoridade fazendria municipal, Coordenador
Municipal de Tributao, com fundamento na Lei Municipal que por sua vez prev a
interdio por falta de pagamento de taxa de inspeo sanitria j devidamente
constituda pelo lanamento. Diante disso, o administrador da sociedade procura um
advogado, imediatamente aps o ato de interdio, munido dos documentos necessrios
para a comprovao do seu direito, solicitando a reverso do ato de interdio do seu
estabelecimento o mais breve possvel, pois a continuidade de seu negcio est
comprometida. Pede o administrador, ainda, que seu advogado ajuize medida judicial
que, na hiptese de eventual insucesso, no acarrete o risco de condenao da
sociedade WYZ Ltda. em verba honorria em favor da parte contrria. Na qualidade de
advogado da sociedade WYZ Ltda., redija a petio inicial mais adequada necessidade
do seu cliente, com o objetivo de reverter judicialmente o ato administrativo de interdio
do estabelecimento, ciente de que a prova necessria puramente documental. A pea
deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar
respaldo pretenso. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
(Valor: 5,0)

Resposta:
A sociedade WYZ Ltda. dever impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR
para suspender de imediato a interdio do estabelecimento, ante o risco continuidade do negcio.
Dever, alm de indicar o correto endereamento da pea processual, promover a escorreita
identificao das partes. Aps indicar a razo de cabimento do Mandado de Segurana (prova pr-
constituda e existncia de ilegalidade por parte da Autoridade Coatora), dever expor os fundamentos
em que se escora seu alegado direito, quais sejam:
a) a impossibilidade de interdio do estabelecimento como meio coercitivo de cobrana de tributo, o
que inclusive objeto da Smula n. 70 do STF;
b) a inconstitucionalidade da lei municipal por violao ao princpio da razoabilidade, consubstanciado
no aspecto substantivo do devido processo legal, que inclui a proporcionalidade em sentido estrito. E,
sendo irrazovel e desproporcional a interdio, da resulta a violao do direito constitucional de
exerccio da atividade econmica. Ainda nessa parte, dever tambm mencionar, a afronta ao devido
processo legal, no seu aspecto formal, pois a lei cria um mecanismo coercitivo para se realizar o
pagamento de uma espcie tributria, de forma a enfraquecer o direito de se questionar o cabimento
ou no, da referida verba em sede judicial. Ou seja, cria um mecanismo para conferir, via indireta, o
pagamento em foco sem a necessidade do processo de execuo fiscal.
A petio dever, ainda, indicar a presena dos requisitos essenciais para a concesso da liminar
pleiteada: o fumus boni iuris (plausibilidade do direito alegado) e o periculum in mora (risco na demora
da prestao jurisdicional). A pea, quanto ao pedido, dever conter a postulao de liminar e a
pretenso final, consistente, esta ltima, na declarao, ou reconhecimento da nulidade do ato
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decisrio que determinou o fechamento do estabelecimento, pois sob o fundamento de lei
inconstitucional. Nesta parte da pea, coloca-se importante observar a ideia de reverso da situao
de fechamento do estabelecimento, principalmente no plano da pretenso liminar. Deve, ainda, na
parte final da petio, o candidato fazer meno notificao da autoridade coatora, a manifestao
do ente pblico a que pertena a autoridade coatora, bem como o pronunciamento do MP, a denotar,
quanto ao ltimo, que este tem participao obrigatria no procedimento. Deve, tambm, neste
momento fazer aluso ao valor da causa, esclarecer que est apresentando a segunda via da inicial e
documentos juntos, alm de indicar o endereo da empresa impetrante.

24. Em maro de 2014, o Estado A instituiu, por meio de decreto, taxa de servio de
segurana devida pelas pessoas jurdicas com sede naquele Estado, com base de
clculo correspondente a 3% (trs por cento) do seu faturamento lquido mensal. A taxa,
devida trimestralmente por seus sujeitos passivos, foi criada com o objetivo de
remunerar o servio de segurana pblica prestado na regio. A taxa passou a ser
exigvel a partir da data da publicao do decreto que a instituiu. Dez dias aps a
publicao do decreto (antes, portanto, da data de recolhimento da taxa), a pessoa
jurdica PJ Ltda. decide impugnar o novo tributo, desde que sem o risco de suportar os
custos de honorrios advocatcios na eventualidade de insucesso na demanda, tendo
em vista que pretende participar de processo licitatrio em data prxima, para o qual
indispensvel a apresentao de certido de regularidade fiscal, a qual ser obstada caso
a pessoa jurdica deixe de pagar o tributo sem o amparo de uma medida judicial.
Considerando a situao econmica do contribuinte, elabore a medida judicial adequada
para a impugnao do novo tributo e a garantia da certido de regularidade fiscal
necessria sua participao na licitao, considerando a desnecessidade de dilao
probatria e indicando todos os fundamentos jurdicos aplicveis ao caso. (Valor: 5,0)

Resposta: A pea apropriada o MANDADO DE SEGURANA, uma vez que se trata de direito
lquido e certo e a medida no comporta condenao em honorrios advocatcios (Smula 512 do
STF, Smula 105, do STJ, e Art. 25, de Lei n 12.016/2009). Deve ser apresentado pedido de liminar
para assegurar que o novo tributo no poder impedir o impetrante de obter a certido de regularidade
fiscal da pessoa jurdica. Para tanto devem ser demonstradas a presena dos requisitos essenciais
liminar, quais sejam o fumus boni iuris (plausibilidade do direito alegado) e o periculum in mora (risco
na demora da prestao jurisdicional, em decorrncia da proximidade da licitao). Quanto ao mrito,
deve ser alegada a inconstitucionalidade da taxa em razo da violao do princpio da legalidade (Art.
150, I, da Constituio) e ao princpio da anterioridade (tanto a anterioridade do exerccio financeiro
quanto a anterioridade nonagesimal Art. 150, III, b e c, da CF). Tambm deve ser apontada a
inconstitucionalidade do fato gerador da taxa no corresponder a servio pblico especfico e divisvel,
uma vez que o servio de segurana pblica possui carter geral e indivisvel (Art. 145, II, da
Constituio). Vale destacar, ainda, que a taxa um tributo contraprestacional/vinculado e a base de
clculo instituda pelo decreto no reflete o custo despendido pelo Estado para a prestao da
atividade.

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25. Zeta uma sociedade empresria cujo objeto social a compra, venda e montagem de
peas metlicas utilizadas em estruturas de shows e demais eventos. Para o regular
exerccio de sua atividade, usualmente necessita transferir tais bens entre seus
estabelecimentos, localizados entre diferentes municpios do Estado de So Paulo.
Apesar de nessas operaes no haver transferncia da propriedade dos bens, mas
apenas seu deslocamento fsico entre diferentes filiais de Zeta, o fisco do Estado de So
Paulo entende que h incidncia de Imposto sobre Circulao de Mercadorias e
Prestao de Servios ICMS nesse remanejamento. Diante da falta de recolhimento do
imposto, o fisco j reteve por mais de uma vez, por seus Auditores Fiscais, algumas
mercadorias que estavam sendo deslocadas entre as filiais, buscando, assim, forar o
pagamento do imposto pela sociedade empresria. Considere que, entre a primeira
reteno e a sua constituio como advogado, passaram-se menos de dois meses.
Considere, ainda, que todas as provas necessrias j esto disponveis e que o efetivo
pagamento do tributo, ou o depsito integral deste, obstaria a continuidade das
operaes da empresa que, ademais, no quer se expor ao risco de eventual condenao
em honorrios, no caso de insucesso na medida judicial a ser proposta. Com receio de
sofrer outras cobranas do ICMS e novas retenes, e tambm pretendendo a rpida
liberao das mercadorias j apreendidas, uma vez que elas so essenciais para a
continuidade de suas atividades, a sociedade empresria Zeta o procura para, na
qualidade de advogado, elaborar a petio cabvel, ciente de que, entre a reteno e a
constituio do advogado, h perodo inferior a 120 (cento e vinte) dias, e que, para a
demonstrao dos fatos, h a necessidade, apenas, de prova documental que lhe foi
entregue. (Valor: 5,00 pontos)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no
confere pontuao.

Resposta: O examinando dever elaborar a petio inicial de um MANDADO DE SEGURANA,


diante da existncia de prova pr-constituda e ausncia do decurso do prazo de 120 dias desde a
primeira apreenso das mercadoris. No seriam cabveis aes como a declaratria ou a anulatria,
diante da informao de que a pessoa jurdica no quer se expor ao risco de condenao em
honorrios de sucumbncia.
No mrito, o examinando dever alegar que, nas transferncias entre estabelecimentos do mesmo
contribuinte, no incide o ICMS, conforme Smula n 166 do STJ.
Dever o examinando argumentar, ainda, que no possvel a apreenso de mercadorias como meio
coercitivo para o pagamento de tributos, conforme Smula n 323 do STF.
Dever ser exposta a presena do fumus boni iuris (plausibilidade do direito alegado pela parte) e do
periculum in mora (risco de demora na concesso do provimento jurisdicional pleiteado), de modo a
justificar o pedido de concesso de medida liminar.
Por fim, deve ser requerida a concesso da segurana, com os pedidos de confirmao da
liminar/ordem de liberao da mercadoria em definitivo, declarao de que no h incidncia de ICMS
no caso e a determinao de absteno de novas retenes e cobranas futuras.

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MEDIDA CAUTELAR

O Novo Cdigo de Processo Civil extinguiu as Medidas Cautelares e dividiu as tutelas


provisrias (art. 294) em dois tipos: (i) as tutelas de urgncia (art. 300), gnero que abrange as tutelas
satisfativas e cautelares e (ii) as tutelas de evidncia.

Entendemos que a Tutela Provisria (arts. 294 a 311) o equivalente no novo CPC antiga
Medida Cautelar de Antecipao de Garantia, que o STJ nos autos do REsp 1.123.669/RS, entendeu
ser aplicvel sempre que o contribuinte desejava garantir o juzo antes do ajuizamento da execuo
fiscal.

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PEA (art. 319 do CPC c/c Lei 12.016/09) TUTELA PROVISRIA
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal)
1. Endereamento Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal)
Autor e Ru (Unio, Estado ou Municpio) (os nomes,
os prenomes, o estado civil, a existncia de unio
estvel, a profisso, o nmero de inscrio no
2. Qualificao das partes
Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional
da Pessoa Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio
e a residncia do autor e do ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
c) Doutrina
4. Fundamentos
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria (arts. 294/311 CPC c/c 7 da
LMS)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou cautelar)
5. Tutela Provisria
so: i) probabilidade do direito (fumus boni iuris); e ii)
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo
(periculum in mora) (ver art. 7 LMS)
(Diante de todo o exposto o Autor requer a V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
b) julgamento procedente, declarando-se e/ou
6. Pedido condenando-se......., confirmando-se a tutela
provisria;
c) citao do Ru, para querendo apresentar sua
contestao;
d) custas e honorrios
Provas que pretende produzir (Pretende-se provar o
7. Provas
alegado por todos os meios de prova admitidos)
(O Autor informa, outrossim, que foi efetuado o
depsito do montante integral do valor do crdito
8. Depsito
tributrio, a fim de suspender a exigibilidade do
crdito tributrio, nos termos do artigo 151, II do CTN)
Atualmente, no admitida a autocomposio em
matria tributria.
9. Manifestao sobre A.C ou A.M.
(O Autor no tem interesse na designao de
audincia de conciliao ou mediao)
Valor do Crdito Tributrio questionado (D-se a
10. Valor da Causa
causa o valor de ......)
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. A Prefeitura Municipal de Candeias BA, objetivando incrementar a recuperao de sua


Dvida Ativa, realiza a emisso de duplicatas relativamente aos dbitos de IPTU inscritos em
nome do contribuinte Imobiliria Irmos Guimares S.A., e desconta os ttulos na agncia local
do Banco do Brasil. Este estabelecimento bancrio, subrogado, vencido o prazo para
pagamento amigvel notificado pela Prefeitura empresa contribuinte, promove o protesto das
duplicatas no cartrio competente da Comarca, que d cincia ao devedor, assinando-lhe prazo
para quitar os ttulos. Pergunta-se:
a) Que medida judicial pode a empresa tomar, nessas circunstncias emergenciais, para defesa
imediata de seus interesses?
b) Se tivesse optado pela emisso de certido de inscrio em Dvida Ativa, poderia a Prefeitura
requerer a falncia da empresa comercial?

Resposta: O Contribuinte poder ajuizar uma MEDIDA CAUTELAR DE SUSTAO DE PROTESTO,


alegando a ilegalidade do ato de inscrio do protesto e b) No, pois, a cobrana judicial do crdito
tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, nos termos do artigo 187 do
CTN.

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RECURSOS

O novo Cdigo de Processo Civil regula os seguintes recursos:

1. Apelao (art. 1.009 e seguintes)


2. Agravo de Instrumento (arts. 1.015 e seguintes)
3. Agravo Interno (arts. 1.021)
4. Embargos de Declarao (arts. 1.022 e seguintes)
5. Recurso Ordinrio (arts. 1.027 e seguintes)
6. Recurso Especial (arts. 1.029 e seguintes)
7. Recurso Extraordinrio (arts. 1.029 e seguintes)
8. Agravo em Recurso Especial ou Extraordinrio (arts. 1.042)
9. Embargos de Divergncia (arts. 1.043 e seguintes)

A LEF (Lei 6.830/80), em seu artigo 34 prescreve o recurso de Embargos Infringentes, com o
seguintes teor: Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual
ou inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro
embargos infringentes e de declarao.

A matria atinente ao recurso cabvel em sede de execues fiscais com valor inferior a 50
ORTNs acabou pacificada pelo Superior Tribunal de Justia quando do julgamento do Recurso
Especial n 1168625/MG, submetido ao rito do art. 543-C do CPC:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DA CONTROVRSIA. ART. 543-


C, DO CPC. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. VALOR DE ALADA. CABIMENTO DE APELAO
NOS CASOS EM QUE O VALOR DA CAUSA EXCEDE 50 ORTNS. ART. 34 DA LEI N. 6.830/80
(LEF). 50 ORTN = 50 OTN = 308,50 BTN = 308,50 UFIR = R$ 328,27, EM DEZ/2000. PRECEDENTES.
CORREO PELO IPCA-E A PARTIR DE JAN/2001.

Utilizando a Tabela de correo monetria da Justia federal em Dezembro/2016, localizamos


o ndice de 2,8307581923. Multiplicando o ndice pelo valor de R$ 328,27 (janeiro/2001) encontra-se
o valor atualizado de R$ 929,25.

Neste sentido, os Embargos Infringentes Tributrios, s poderiam ser oponveis em Execues


Fiscais com valores inferiores a R$ 929,25.

Na esfera federal, por exemplo, os Embargos Infringentes Tributrios, no so observados, haja


vista que a Portaria MF n 75, de 22 de maro de 2012, dispe, entre outras matrias, sobre o no
ajuizamento de execues fiscais de dbitos com a Fazenda Nacional, cujo valor consolidado seja
igual ou inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais), revogando a Portaria MF n 49, de 2004, que
estabelecia o piso em R$ 10.000,00.

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PEA (art. 319 c/c 994 e seguintes do CPC) RECURSOS
Juiz Federal da Seo Judiciria (Federal) Embargos
de Declarao, Apelao e Recurso Ordinrio
Juiz de Direito da Comarca (Estadual ou Municipal) -
Embargos de Declarao, Apelao e Recurso
Ordinrio
Desembargador Presidente ou Vice-Presidente
Agravo de Instrumento, Recurso Especial, Recurso
1. Endereamento
Extraordinrio e Agravo em Recurso Especial ou
Extraordinrio
Desembargador Relator Agravo Interno e Embargos
de Declarao
Ministro Relator Agravo Interno, Embargos de
Declarao e Embargos de Divergncia
Recorrente/Agravante/Embargante e
Recorrido/Agravado/Embargado (Unio, Estado ou
Municpio) (os nomes, os prenomes, o estado civil, a
existncia de unio estvel, a profisso, o nmero de
2. Qualificao das partes
inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no
Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, o endereo
eletrnico, o domiclio e a residncia do autor e do
ru)
3. Fatos Narrao dos Fatos
Fundamentos Jurdicos do Pedido:
a) Legislao
b) Tese jurdica
c) Doutrina
4. Fundamentos
d) Jurisprudncia (smulas)
e) Tutela Provisria Recursal (arts. 294/311 e 932,
II do CPC)
f) Concluso
Nos termos do art. 300, caput, do Novo Cdigo,
os requisitos comuns para a concesso da tutela
provisria de urgncia (seja ela antecipada ou cautelar)
5. Tutela Provisria
so: i) probabilidade do direito (fumus boni iuris); e ii)
perigo de dano ou risco ao resultado til do processo
(periculum in mora)
(Diante de todo o exposto o Recorrente requer a
V.Exa.:)
a) concesso da tutela provisria, a
fim de suspender...;
b) Recebimento, conhecimento e provimento do
6. Pedido
recurso, confirmando a sentena ou reformando a
sentena, confirmando-se a tutela provisria;
c) intimao do Recorrido/Agravado/Embargado, para
querendo apresentar suas Contrarrazes;
d) custas e honorrios
7. Provas No cabvel
8. Depsito No cabvel
9. Manifestao sobre A.C ou A.M. No cabvel
10. Valor da Causa No cabvel
11. Fechamento (Nestes Termos, pede deferimento)
12. Local e Data (Rio de Janeiro, xx/xx/xxxx)
13. Assinatura Nome do Advogado e nmero da OAB

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Questes do Exame da OAB

1. Uma empresa sofre execuo fiscal promovida pela Procuradoria da Fazenda do Estado
do Rio de Janeiro e, nos cinco dias indicados pelo juiz para quitar a dvida ou oferecer
bens penhora, a empresa executada permanece inerte. Todavia, transcorrido o prazo
indicado, a executada oferece penhora bens de sua propriedade, como mquinas
utilizadas em sua linha de produo. Aps tomar cincia da relao de bens indicados
pela executada, a Fazenda Pblica protocola petio rejeitando os bens oferecidos,
argindo a baixa liquidez destes bens no mercado e, paralelamente, solicita a penhora
de 30% do faturamento da executada, pedido que integralmente deferido pelo juiz.
Contra a referida deciso, a executada interpe, perante o Tribunal de Justia do Estado
do Rio de Janeiro, agravo de instrumento contestando a falta de liquidez e pedindo o
levantamento da penhora sobre o faturamento, recurso que, por votao unnime da
turma julgadora, foi declarado improcedente. Considerando a penhora de 30% do
faturamento da executada, o que poderia comprometer as suas atividades e o fato de ter
a executada indicado outros bens que julga terem liquidez, como advogado da empresa,
tomar as medidas cabveis nos autos do agravo de instrumento.

RESPOSTA: RECURSO ESPECIAL perante o Superior Tribunal de Justia. Segundo entendimento


de grande parte da jurisprudncia, especificamente do STJ, a penhora sobre o faturamento somente
tem cabimento na ausncia de oferecimento de bens alternativos, uma vez que o gravame dever
importar o menor nus ao contribuinte executado; a penhora sobre o faturamento poder conduzir a
empresa insolvncia; Trecho do Julgado: Inicialmente, esta Turma entendeu que poderia penhorar
30% do rendimento da empresa, mas, depois, a Turma e a prpria Seo mudaram a orientao e
no permitem mais a penhora do rendimento da empresa, porque isso equivale a penhorar a prpria
empresa (...) Se houver penhora do faturamento ou do rendimento, a empresa pode ficar invivel.

2. Aps o trnsito em julgado de deciso favorvel ao contribuinte em ao de repetio de


indbito, foi expedido precatrio tendo a Unio Federal, em 2003, depositado
integralmente o valor a que havia sido condenada a pagar. Contudo, no momento em que
o contribuinte requereu o levantamento do depsito judicial, o juiz da 100a Vara Federal
do Rio de Janeiro indeferiu o pedido alegando no ter o contribuinte apresentado as
certides negativas de Tributos Federais, Estaduais, Municipais, bem como a certido de
regularidade para com a Seguridade Social, nos termos do artigo 19 da Lei 11.033/2004.
Como advogado do contribuinte, ingresse com a medida cabvel para reformar o
despacho que indeferiu o levantamento do depsito judicial do precatrio, apresentando
a adequada fundamentao.

RESPOSTA: Interposio de AGRAVO DE INSTRUMENTO dirigido ao Tribunal Regional Federal da


3 Regio; a lei no pode retroagir para atingir a coisa julgada a lei no poderia ter efeitos sobre os
precatrios j expedidos ou com pagamento em curso; trata-se de um ato coercitivo para cobrana de
tributos (cobrana indireta) e que fere os princpios da legalidade, igualdade e coisa julgada.

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3. Em sede de Execuo Fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado do Rio de Janeiro perante
o Juzo de Direito da Vara das Execues Fiscais da Comarca do RJ, a Distribuidora Ilha
Bela Ltda. foi surpreendida, na ltima sexta-feira, por o Juiz de Direito haver determinado
a expedio de ofcio ao Banco Central, requisitando informaes sobre a existncia de
ativos financeiros em nome da executada, com o bloqueio e transferncia, em caso
positivo, das quantias ou importncias depositadas at o limite do dbito exeqendo. A
referida ordem foi dada no obstante a existncia de penhora, no prprio processo, de
bens imveis na Capital, acolhendo manifestao da Exeqente. Com efeito, esta
informou nos autos que quando aceitara a primeira penhora, no havia notcia de que os
referidos bens no despertariam o interesse de eventuais arrematantes, inexistindo razo
para procurar outros bens j que notrio que a atividade da Executada implica grande
movimentao financeira, permitindo rpida e eficaz garantia do crdito tributrio.
Ademais, segundo se argumenta na deciso, ao nosso ordenamento no arrepia a
penhora de faturamento, em tudo semelhante ao bloqueio de contas bancrias, exceto
pelos entraves burocrticos que a primeira impe. A referida Distribuidora depende de
recursos financeiros para a sua atividade, j no dispondo de crdito na praa.
Na qualidade de advogado da Distribuidora Ilha Bela Ltda., tome a medida judicial cabvel
para permitir que ela possa movimentar livremente seus recursos.

RESPOSTA: Medida Judicial cabvel: AGRAVO DE INSTRUMENTO, com pedido de efeito


suspensivo, perante o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Alternativamente: Mandado
de Segurana, com pedido de medida liminar, perante o mesmo Tribunal. No primeiro caso, a agravada
a Fazenda Pblica do Estado do Rio de Janeiro; no segundo, apontar ato coator do MM. Juiz de
Direito da Vara das Execues Fiscais da Comarca do RJ.

4. A TelefoniaCelular S/A, sediada na Capital do Estado de So Paulo, onde opera servios


de telefonia mvel, impetrou Mandado de Segurana preventivo, perante o Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, visando a no ser constrangida ao pagamento de ICMS
sobre o valor cobrado de seus assinantes a ttulo de habilitao do aparelho mvel
celular, baseando-se no Convnio ICMS no 69/98, que dispe a esse respeito. O acrdo
recentemente proferido pelo Tribunal denegou a ordem, alegando que o legislador
ordinrio pode definir prestao de servios de comunicao, para efeitos tributrios, e
o Secretrio de Estado da Fazenda, executor da poltica tributria e financeira do Estado,
pode determinar a imposio tributria em relao ao fato gerador estabelecido no
Convnio ICMS no 69/98. Alm disso a definio de servios de telecomunicaes (art.
60, Lei no 9.472/97) no impede a compreenso da habilitao como uma de suas
modalidades, se o respectivo servio justamente o conjunto de atividades que
possibilitam a respectiva oferta. Ademais, no h razo para no se dar habilitao o
tratamento tributrio dos servios de comunicao a ela relacionados. Na qualidade de
advogado da TelefoniaCelular S/A, apresente o recurso cabvel contra a deciso, com os
fundamentos jurdicos para sustentar a no incidncia do ICMS sobre a taxa de
habilitao dos aparelhos mveis celulares.

RESPOSTA: Medida Judicial Cabvel: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE


SEGURANA, endereado ao Superior Tribunal de Justia (art. 105, II, b, da Constituio
Federal). Mrito: (1) inexistncia de prestao de servio no mero ato de habilitao: o ICMS
pressupe a efetiva prestao do servio de comunicaes, o que inocorre quando da mera
disponibilizao do servio ao usurio; (2) proibio de analogia gravosa em matria tributria
(art. 108, 1 do CTN), que impede a extenso do tratamento tributrio dado aos servios de
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comunicao habilitao que os precede; (3) a definio de prestao de servios de
comunicao no pode ser alterada exclusivamente para fins tributrios, j que se trata de
conceito empregado para a demarcao de competncias tributrias (art. 110 do
CTN). Precedente: STJ, Recurso Ordinrio em MS 11.368-MT, Relator Ministro Francisco
Falco (DJU 9.2.2005)

5. A Cooperativa dos Produtores Rurais do Estado do Rio de Janeiro impetrou ao


anulatria de dbito em que contende com a Fazenda Pblica do Estado do Rio de
Janeiro, na qual buscava o cancelamento de crdito tributrio decorrente de auto de
infrao lavrado em seu desfavor, por transportar 12.300 kg. de queijo prata, com o
acobertamento de nota fiscal de valor aqum da pauta mnima estabelecida na regio. O
Juiz de primeiro grau julgou improcedente o pedido. Aviado recurso de apelao, o
Tribunal a quo manteve a sentena, em Acrdo publicado h dez dias, argumentando
que:
a) Ocorrendo o fato gerador na sada da mercadoria, a base imponvel (base de clculo),
a ser considerada, a existente quando da aludida sada. Se tal base de clculo for
inferior da pauta de valores j vigente, possvel sua aplicao; b) O art. 148 do CTN,
bem como os artigos 2o, II, do Decreto-lei no 4061968 e 8o, I , do Convnio ICMS 6688
possibilitam ao Fisco valer-se de arbitramento para estabelecer valores; c) H previso
legal no Estado de So Paulo para a utilizao de pauta de valores, podendo o Fisco
valer-se dela sempre que o preo declarado pelo contribuinte for consideravelmente
inferior ao de mercado; d) No h qualquer incompatibilidade das pautas com a CF88,
pois sua utilizao no importa em aumento de tributo (art. 97, I, do CTN), mas, como j
dito alhures, em adequao da base imponvel sobre a qual incidir a alquota. Na
qualidade de advogado da Cooperativa, apresente o recurso cabvel, visando reforma
do acrdo acima referido.

RESPOSTA: Medida Judicial Cabvel: RECURSO ESPECIAL, dirigido ao Superior Tribunal de


Justia. Mrito: (1) violao do art. 97 do CTN, j que somente a lei pode fixar a base de clculo do
tributo; (2) Violao do art. 148 do CTN, j que o arbitramento pressupe processo regular,
incompatvel com o regime de pauta de valores mnimos; ademais, nos termos do mesmo dispositivo,
a autoridade administrativa pode valer-se do arbitramento somente quando no merecer f ou for
omissa a declarao do contribuinte.

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6. A empresa EMPERRADA ingressou em juzo com o objetivo de afastar a alterao da
base de clculo da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social COFINS,
veiculada pelo art. 3o da Lei no 9.718/98, que equiparou o faturamento receita bruta. A
sentena de 1a instncia foi de procedncia, tendo a Unio Federal interposto o
competente recurso de apelao. O Tribunal Regional Federal da 3a Regio negou
provimento ao recurso de apelao da Unio Federal e remessa oficial, sob o
fundamento de que o art. 110 do Cdigo Tributrio Nacional veda a equiparao do
conceito de faturamento ao de receita bruta, em acrdo assim ementado:
TRIBUTRIO. COFINS. LEI 9718/98. ARTS. 2o E 3o. EQUIPARAO DA ESPCIE
FATURAMENTO AO GNERO RECEITA. ILEGAL ELASTRIO NA BASE DE CLCULO.
VIOLAO DO ART. 110 DO CTN. CONTENO DE COMPETNCIA TRIBUTRIA
CONSTITUCIONALMENTE FIXADA A PARTIR DE CONCEITO J ESTABILIZADO NO DIREITO
PRIVADO. DESNECESSIDADE DE QUESTIONAMENTO EM NVEL CONSTITUCIONAL.

I. Leis complementares que veiculam normas gerais em matria de legislao tributria so


normas sobre normas e tm por finalidade dar consistncia ao sistema tributrio.
II. O art. 110 do CTN garante a preservao de uma tipicidade cerrada em relao a hipteses
de incidncia tributria cuja instituio a Constituio autoriza e cujo contedo, ademais, o
prprio texto constitucional prefigura.
III. Ilegalidade qualificada dos arts. 2o e 3o da Lei no 9.718/98, por afronta a disposio da Lei
no 5.172/66, a que inerente o valor de norma de lei complementar.
IV. Com apoio no princpio iuri novit curia, o colegiado acolheu por fundamento de ilegalidade
ambos os pedidos da apelante, restando afastada a oportunidade de se instaurar o incidente
de argio de inconstitucionalidade, previsto no art. 480 do CPC.
O acrdo do julgamento da apelao foi publicado no Dirio de Justia do dia 27 de setembro
de 2004, uma segunda-feira, sendo a intimao pessoal do procurador da Unio realizada nesta
mesma data. O procurador da Unio Federal interps somente recurso extraordinrio, em 28 de
outubro de 2004, com os seguintes fundamentos: (i) o Tribunal Regional Federal no poderia
afastar a aplicao da lei sem declarar a sua inconstitucionalidade, o que somente poderia ser
feito pela Corte Especial do tribunal regional, nos termos do art. 97 da Constituio Federal; e
(ii) o art. 3o da Lei no 9.718/98 no inconstitucional, porque somente esclareceu o contedo
do conceito de faturamento, equiparando-o ao de receita bruta, inserindo-se, destarte, no art.
195, I, da Constituio Federal, em sua redao original.
Como advogado da empresa EMPERRADA, elabore a pea processual adequada.

RESPOSTA: CONTRA-RAZES. endereamento ao Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal


Regional Federal da 3 Regio; ii) preliminar: intempestividade do recurso; iii) preliminar: ausncia de
prequestionamento do art. 195, I, da Constituio Federal, em sua redao original; iv) preliminar: no-
cabimento do recurso extraordinrio, porque o fundamento do acrdo da apelao para afastar a
aplicao do art. 3 da Lei n 9.718/98 legal, de modo que o recurso cabvel seria o recurso especial;
v) mrito: no h necessidade de submeter o julgamento do Plenrio do Tribunal Regional Federal
quando o fundamento legal; somente quando constitucional; e vi) mrito: impossibilidade de
equiparao dos conceitos de faturamento e receita bruta.

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7. A empresa VOANDO ALTO txi Areo, proprietria de trs aeronaves, recebeu a
notificao de lanamento do Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores
IPVA relativo ao exerccio de 2004, emitida pela Secretaria dos Negcios da Fazenda do
Estado do Rio de Janeiro. A empresa vendeu uma das aeronaves em 2003, tendo
realizado o devido registro junto s autoridades aeroporturias competentes.
Inconformada com a exigncia do imposto, a empresa ajuizou ao anulatria de dbito
fiscal em face do Estado do Rio de Janeiro, o que foi julgada improcedente pelo juiz de
1a instncia. No julgamento da remessa oficial (art. 475 do Cdigo de Processo Civil) e
do recurso de apelao interposto pelo Estado do Rio de Janeiro, a 10 Cmara Cvel do
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro manteve parcialmente a sentena recorrida, por
maioria de votos, pronunciando Acrdo com a seguinte ementa:
TRIBUTRIO. CONSTITUCIONAL. IMPOSTO SOBRE A PROPRIEDADE DE VECULOS
AUTOMOTORES. AERONAVES.
1. O lanamento do imposto deve indicar o sujeito passivo previsto em lei. In casu, o Apelante
vendera uma de suas aeronaves antes da ocorrncia do fato gerador. Exigncia descabida do
imposto, no que tange aeronave vendida.
2. A Constituio define, de forma genrica, o campo de competncia dos impostos. O termo
Veculo Automotor abrange, como a expresso j o indica, qualquer veculo que possua
motor e se locomova. Inteligncia do Art. 155, III da Constituio Federal.
3. O art. 158, II da Constituio Federal norma de Direito Financeiro, irrelevante para a matria
tributria.
4. Recurso parcialmente provido. Vencido o Desembargador Fulano de Tal.

Como advogado da empresa Pricles Txi Areo, interponha o recurso competente.

RESPOSTA: i) endereamento ao presidente ou vice-presidente do Tribunal de Justia do Estado de


So Paulo; ii) recurso cabvel: RECURSO EXTRAORDINRIO; iii) mrito: pleitear que a exigncia do
IPVA sobre a propriedade de aeronaves extrapola o campo de competncia tributria estadual, j que
a expresso veculo automotor refere-se, nos termos constitucionais, quele que licenciado em
determinado Municpio (art. 158, III da CF). Tambm cabvel o argumento de que os Estados so
competentes para o registro de veculos, no para o registro de aeronaves. Neste sentido, confiram-
se os seguintes julgados:
EMENTA: IPVA - Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores (CF, art. 155, III; CF 69, art.
23, III e 13, cf. EC 27/85): campo de incidncia que no inclui embarcaes e aeronaves (STF, Pleno,
Recurso Extraordinrio n 134.509/AM, rel. Min. Marco Aurlio, red. p/ acrdo Min. Seplveda
Pertence, j. 29.05.2002, DJU 13.09.2002, p. 64).
EMENTA: IPVA - Imposto sobre Propriedade de Veculos Automotores (CF, art. 155, III; CF 69, art.
23, III e 13, cf. EC 27/85): campo de incidncia que no inclui embarcaes e aeronaves (STF, Pleno,
Recurso Extraordinrio n 255.111/SP, rel. Min. Marco Aurlio, red. p/ acrdo Min. Seplveda
Pertence, j. 29.05.2002, DJU 13.12.2002, p. 60).
Do voto do Ministro red. p/ acrdo, extramos o seguinte trecho:
Esse campo material de incidncia do imposto sobre propriedade de veculos automotores resulta
ainda de outras normas constitucionais, a comear pela contida no 13 do mesmo art. 23 da
Constituio Federal, tambm acrescentado pela Emenda n 27, de 1985, que, tratando da destinao
do produto da arrecadao do imposto, dispe que cinqenta por cento constituir receita do Municpio
onde estiver licenciado o veculo. Essa locuo adverbial de lugar somente pode ser referida aos
veculos terrestres, porque estes, em face da legislao e pela ordem natural das coisas, esto sujeitos
a licenciamento nos municpios de domiclio ou de residncia dos respectivos proprietrios. Dispe,
com efeito, o art. 57 do Cdigo Nacional de Trnsito:

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Art. 57. Os veculos automotores, de propulso humana ou trao animal, reboques, carretas e
similares, em circulao pelas vias terrestres do Pas, esto sujeitos a licenciamento no municpio de
seu domiclio ou residncia de seus proprietrios.

J as aeronaves e embarcaes devem ser registradas no Registro Aeronutica Brasileiro e no


Tribunal Martimo, respectivamente, nos termos da legislao relativa. No tocante s aeronaves
nacionais, dispe o Cdigo Brasileiro do Ar (Decreto-lei n 32, de 18/11/66) que so bens registrveis
para efeito de sua condio jurdica, s podendo constituir objeto de direito atravs de assentamentos
no Registro Aeronutico Brasileiro do Ministrio da Aeronutica, rgo encarregado de emitir os
certificados de matrcula, que condio para sua utilizao (arts. 10 e 12).
(...)
Os Estados-membros tm competncia para legislar supletivamente sobre trfego e trnsito nas vias
terrestres (Constituio, art. 8, XVII, n, e par. nico), sendo natural, assim, a atribuio constitucional
de competncia impositiva sobre a propriedade de veculos automotores. Mas, em nenhum ponto, a
autonomia estadual se estende ao campo da navegao martima ou area. A competncia para
legislar sobre direito aeronutico e martimo exclusiva da Unio (Constituio, art. 8, XVII, b).
Normas locais que impem o registro e licenciamento de embarcaes e aeronaves em cadastros dos
Estados interessados, para fins de cobrana do IPVA, no tm qualquer validade, porque se
apresentam frontalmente conflitantes com as regras constitucionais que declaram a competncia
legislativa exclusiva da Unio.

8. De acordo com a lei tributria de determinado Municpio do Estado do Rio de Janeiro, a


alienao inter vivos de bem imvel est sujeita incidncia do Imposto de Transmisso
de Bens Imveis ITBI, a ser pago pelo adquirente. A cobrana do imposto feita sob o
regime de alquotas progressivas de 2, 3, 4 e 6%, incidentes sobre as parcelas do preo
divididas em faixas de valores, em tabela especfica. Caio est adquirindo um bem imvel
situado no referido Municpio, cuja escritura dever ser outorgada em 10 dias, ocasio
em que, necessariamente, dever apresentar a competente guia de recolhimento do
imposto devidamente quitado. Ciente de que o valor da operao supera o limite da
menor faixa de valor, atraindo a incidncia das alquotas superiores a 2%, Caio impetrou
mandado de segurana, com pedido de liminar, contra o diretor do departamento
competente da Prefeitura do Municpio, visando calcular e recolher o tributo alquota
de 2% sobre o valor total da operao. A medida liminar foi negada, sob o argumento de
que o Municpio tem competncia para definir a alquota do imposto, inclusive no regime
de alquotas progressivas, tendo em vista o princpio constitucional da capacidade
contributiva (art. 145, 1 da Constituio Federal). Considerando que a deciso
denegatria da medida liminar foi publicada na imprensa oficial h 5 (cinco) dias, indique
a medida adequada para viabilizar a outorga da escritura de compra e venda do imvel
no prazo fixado, mediante o pagamento do ITBI pela menor alquota, e diga quais os seus
fundamentos.

Resposta: Embora exista prazo para interposio de EMBARGOS DE DECLARAO (art. 535 e
seguintes do CPC), no caso em lume, tal medida dificilmente atender aos interesses do contribuinte.
Neste sentido, o contribuinte dever interpor um recurso de Agrado de Instrumento (art. 522 e
seguintes do CPC) com pedido de antecipao da tutela recursal (art. 527, III do CPC), para que o
Desembargador Relator conceda a tutela jurisdicional antecipadamente e autorize o recolhimento de
2% sobre o valor total da operao, haja vista a smula n. 656 do STF ( inconstitucional a lei que
estabelece alquotas progressivas para o imposto de transmisso inter vivos de bens imveis ITBI
com base no valor venal do imvel)

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9. Vossa excelncia, Dr. Jos da Silva OAB/DF 0001, foi procurado pela Jota Limpeza e
Conservao Ltda., estabelecida na SCLN 100, bloco A, loja 01, Braslia/DF, pois a
mesma foi autuada pelo INSS Instituto Nacional da Seguridade Social em 05 de janeiro
de 2006. A NFLD Notificao Fiscal de Lanamento de Dbito - n 10/2006 constituiu um
crdito tributrio relativo a Contribuio Previdenciria sobre a folha de salrio de seus
funcionrios, no perodo de janeiro de 1996 a janeiro de 2000. Foi apresentada
impugnao administrativa alegando a decadncia qinqenal, tendo sido a mesma
julgada improcedente com base no artigo 45 da lei 8.212/91, in verbis: Art. 45. O direito
da Seguridade Social apurar e constituir seus crditos extingue-se aps 10 (dez) anos
contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o crdito poderia ter sido constitudo;

Vossa excelncia impetrou mandado de segurana contra o ato do auditor fiscal responsvel
pela lavratura da NFLD, aps a negativa administrativa. O mandado de segurana em questo
ganhou o nmero 2006.34.0011111-1 e foi processado na 15 Vara Federal da Seo Judiciria
de Braslia/DF, tendo sido denegada a segurana, com o mesmo fundamento acima. Publicada
a deciso h 10 dias, tome a providncia cabvel.

Resposta: O Patrono dever elaborar e interpor no prazo de 15 (quinze) dias o RECURSO DE


APELAO, aduzindo, em sntese, a jurisprudncia pacfica nos Tribunais Superiores que revelam
que, aps a CF/88, o instituto da prescrio e decadncia s pode ser regulado por Lei Complementar,
conforme prescreve o artigo 146, III, b da CF. Neste sentido, o disposto no artigo 173 do CTN foi
recepcionado pela nova ordem constitucional com a natureza transmutada para Lei Complementar.
Assim, o artigo 45 da Lei ordinria n. 8.212/91, embora seja posterior ao CTN, no pode revogar o
artigo 173, pois, este foi recepcionado como um tema reservado Lei Complementar.

10. Vossa excelncia, Dr. Jos da Silva OAB/DF 0001, foi procurado pela Jota Empresa
de Locao de Veculos Ltda., estabelecida na SCLN 200, bloco A, loja 01, Braslia/DF,
pois a mesma foi autuada pelo Distrito Federal em 08 de maro de 2002. O auto de
infrao n 100/2002 constituiu um crdito tributrio de ISS Imposto sobre Servios -
no valor de R$ 11.000.000,00 (onze milhes de reais) referente ao no pagamento do
imposto no perodo entre 01/1995 a 02/2002. A Jota alegou que efetivamente no
realizava o pagamento do imposto, pois entendia que o mesmo no era devido, uma vez
que 100% (cem por cento) de seu faturamento decorre da locao de veculos, o que no
seu entender no implicaria na necessidade de pagar ISS, apesar da previso da LC
56/87. Firmado o contrato de honorrios, vossa excelncia apresentou a competente
impugnao administrativa, a qual foi julgada improcedente. Diante do referido
julgamento foi interposto o competente recurso voluntrio em 06 de maro de 2004, o
qual se encontra at a presente data, pendente de julgamento pelo TARF Tribunal
Administrativo de Recursos Fiscais. Entretanto no dia 01 de dezembro de 2004 a Jota
Empresa de Locao de Veculos Ltda foi citada em face do ajuizamento, por parte do
Distrito Federal, da execuo fiscal do dbito lanado no auto de infrao 100/2002. A
referida execuo est sendo processada perante a 5 vara de fazenda pblica do DF e
ganhou o n 2004.01.1.001000-1 e est assinada pelo procurador do DF, Dr. Mrio Silva
OAB/DF 0022. Diante da referida execuo, vossa excelncia apresentou exceo de
pr-executividade, questionando, todas as irregularidades verificadas na constituio
do crdito e no ajuizamento da execuo fiscal. Processada a exceo de pr-
executividade, a mesma foi julgada improcedente, sob o fundamento de que no era
cabvel sua interposio, sendo vossa excelncia intimado do julgamento no dia
08/04/2005, mediante publicao em dirio de justia. Neste quadro, Dr. Jos da Silva
OAB/DF 0001, promova o competente recurso contra o julgamento de improcedncia da
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exceo de pr-executivade. Destaque em seu recurso os pressupostos de sua
admissibilidade, bem como, reitere a matria apresentada na exceo de pr-
executividade.

Resposta: O recurso cabvel o AGRAVO DE INSTRUMENTO, com pedido liminar de antecipao


da tutela jurisdicional recursal, com o fim de extinguir a execuo fiscal com total ilegalidade. No
mrito, deve ser aduzida a decadncia do direito de lanar o suposto crdito tributrio, principalmente
no que se refere aos fatos geradores ocorridos antes de 31 de dezembro de 1997 (artigo 173 do CTN).
Ademais, no h incidncia de ISS sobre locao de bens mveis, nos termos da jurisprudncia
pacfica dos Tribunais Superiores.

11. Vossa excelncia, Dr. Joo Jos da Silva OAB/DF 1111, advogado do Hotel 5 Estrelas
Ltda e ajuizou uma ao declaratria, sob o rito ordinrio, contra a Unio, a qual foi
distribuda para a 5 vara federal da seo judiciria de Braslia/DF. Na referida demanda
o pedido consistia na declarao de inexistncia de relao jurdica que obrigasse o
Hotel 5 Estrelas a recolher a COFINS sobre o valor arrecadado a ttulo de gorjeta, os
conhecidos 10%, cobrados compulsoriamente dos clientes em favor dos funcionrios
do Hotel. A sentena exarada, julgou procedente o pedido declarando a inexistncia de
relao jurdica que obrigasse o Hotel ao pagamento da Cofins sobre os 10%,
autorizando a retirada do valor arrecadado a este ttulo da base de clculo da referida
contribuio. Inconformada a Unio apelou da r. sentena, sendo julgado o apelo pela 8
turma do Tribunal Regional Federal da 1 Regio. O recurso da Unio, de nmero
2006.34.00.00111-1, foi provido por maioria, sendo vencido o desembargador relator. O
acrdo reformou a sentena julgando improcedente o pedido, sob o fundamento de que
o valor cobrado compulsoriamente do cliente a ttulo de gorjeta (10%) consiste em
faturamento do Hotel e portanto est sujeito a tributao pela Cofins. Publicado o
acrdo h exatos 7 dias, faa o RECURSO cabvel.

Resposta: EMBARGOS INFRINGENTES, nos termos dos artigos 530 e seguintes do CPC.

12. A Construtora Segura Ltda. est sendo executada pela Fazenda Pblica Municipal.
Entretanto, a empresa havia proposto uma ao de consignao em pagamento, com
relao ao mesmo dbito apontado na CDA que d fundamento execuo fiscal, tendo
obtido ganho de causa, sendo certo que a sentena transitou em julgado. Ocorre que a
Fazenda Municipal, ao invs de levantar os valores consignados, permitindo a baixa do
feito, props a execuo, mesmo j tendo ocorrido a baixa da inscrio do dbito na
Dvida Ativa Municipal, determinada pela sentena na consignatria, que deu por
cumprida a obrigao fiscal da empresa. A Construtora Segura Ltda., expert na matria,
ingressou com exceo de pr-executividade, que foi liminarmente rejeitada, entendendo
o Juiz que o tema deveria ser tratado em sede de embargos, aps a segurana do Juzo.
Prepare o recurso cabvel da deciso que rejeitou a exceo de pr-executividade,
fundamentando-o de forma completa, registrando toda a matria de direito processual e
material pertinente.

Resposta: A pea a ser elaborada pelo candidato um AGRAVO DE INSTRUMENTO, com pedido
de efeito suspensivo ativo (artigo 558 do CPC), admitindo-se, ainda a tutela antecipada na forma do
artigo 527, III do mesmo diploma legal. Sendo a deciso de rejeio liminar da exceo de pr-
executividade de natureza interlocutria, incabvel outro recurso, que no o agravo de instrumento.
Incabvel a utilizao do princpio da fungibilidade, por se tratar de equvoco inadmissvel na prtica
forense, a interposio de recurso de apelao, ao invs de agravo de instrumento, para combater a
deciso interlocutria em comento. Na narrativa do enunciado da questo, a exceo de pr-
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executividade fora corretamente proposta, eis que houve o pagamento por consignao, reconhecido
por sentena, transitada em julgado, desnecessria a dilao probatria, conforme referido na Smula
393 do STJ. Tendo havido o pagamento, a execuo fiscal no poderia prosseguir, devendo ser
extinta.

13. Felipe das Neves, 20 anos, portador de grave deficincia mental, vem procur-lo,
juntamente com seu pai e responsvel, eis que pretendeu adquirir um carro, para ser
dirigido por terceiro, a fim de facilitar sua locomoo, inclusive para tratamentos a que
se submete semanalmente. Entretanto, o Delegado da Delegacia Regional Tributria
negou-lhe o benefcio que buscava usufruir, para no pagar ICMS e IPVA. Este benefcio
est previsto na Lei WWW/00, a qual dispe: os portadores de deficincia podero
adquirir veculo automotivo com iseno integral de ICMS e IPVA, sendo os carros de
produo nacional, com adaptao e caractersticas especiais indispensveis ao uso
exclusivo do adquirente portador de paraplegia, impossibilitado de usar os modelos
comuns. Foi impetrado Mandado de Segurana, com pedido de liminar, para que Felipe
obtivesse o benefcio pretendido. Entretanto, o Juzo negou a liminar, referindo que no
se vislumbra a presena de fumaa do bom direito em que se arrime o pleito liminar
referido pelo Impetrante. O fundamento foi o de que a norma isentiva tem carter
excepcional e se aplica apenas aos portadores de deficincia fsica e no aos portadores
de deficincia mental. Alm disso, segundo a deciso, a norma pressupe que o
beneficirio da iseno esteja apto a dirigir, tanto que concedido para contrabalanar
as despesas na adaptao do carro. Trata-se, primeiramente, de opo legislativa que
no cabe ao intrprete superar. Igualmente, no demonstrado qualquer perigo na demora
da soluo do caso - afirmou a deciso. Na qualidade de advogado de Felipe, e ciente de
que j vencido o prazo para a interposio de eventuais Embargos de Declarao, mas
no superado 10 (dez) dias da data da publicao da deciso, elabore o recurso cabvel
da deciso que negou a liminar, apresentando todos os fundamentos necessrios
melhor defesa do interesse de Felipe, tanto no que pertine ao direito a ser aplicado,
quanto sua interpretao.

Resposta: 1) O recurso adequado o AGRAVO DE INSTRUMENTO, haja vista se estar diante de


deciso interlocutria. Para se evitar dvidas o enunciado mostra que no h mais prazo para
embargos de declarao, e evidencia que ainda resta prazo para o recurso prprio mencionado.
2) Direcionamento ao Tribunal de Justia;
3) Qualificar Agravante: Felipe das Neves, portador de grave deficincia mental, representado
por......... Agravado: ente pblico a cujos quadros pertena a Autoridade coatora; a autoridade
impetrada no MS;Juzo da Vara Cvel ou Vara de Fazenda Pblica;
4) Fatos: solicitao do benefcio e recusa do Delegado da Delegacia Regional Tributria.
Indeferimento da Medida Liminar no Mandado de Segurana;
5) A antecipao dos efeitos da tutela recursal: o cabimento da antecipao dos efeitos da tutela
recursal, que teria por efeito prtico o deferimento da liminar pleiteada no Mandado de Segurana, e
que foi indeferida pela deciso agravada, tem amparo no Art. 527, inciso III, do CPC;
6) O fundamento jurdico deve ser o de que o veculo a ser adquirido por deficiente fsico, ainda que
seja para ser dirigido por terceiro, porque a sua deficincia o impede de dirigir, deve receber a benesse
pretendida, qual seja, a de iseno do tributo estadual, sob pena de se dar tratamento manifestamente
desigual a tais deficientes. A negativa de tal benefcio e a aplicao da regra da forma sustentada pela
Fazenda implica tratamento diferenciado (mais gravoso) a pessoa que apresenta deficincia
incapacitante anloga fsica. A iseno deve ser interpretada de acordo com o que preceitua o Art.
111, II, do CTN, desde que tal interpretao no afronte o princpio da isonomia. O candidato dever
defender a prtica da interpretao sistemtica e teleolgica da norma isentiva, de modo a conciliar a
legislao tributria com o texto constitucional, que propugna a integrao social do deficiente e a
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eliminao de todas asformas de discriminao (Art. 227, 1, II, CR/88), bem como a eliminao de
tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente (Art. 150, II, CR/88);
7)Pedido de conhecimento e provimento do recurso para ser deferida a pretenso liminar constante
no mandado de segurana.
8) Deve ainda o recurso fazer meno ao fato de que esto sendo anexadas as peas obrigatrias
para a instruo do Agravo de Instrumento (ou, alternativamente, a cpia integral dos autos judiciais a
partir dos quais foi formado o instrumento).

14. A pessoa jurdica A, fabricante de refrigerantes, recolheu em montante superior ao


devido o Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) incidente nas operaes de venda
pessoa jurdica B (distribuidora de bebidas), nos anos de 2013 e 2014. Ao verificar o
equvoco, a pessoa jurdica A ajuizou ao, em dezembro de 2014, visando
compensao do indbito do IPI, correspondente ao valor pago em excesso, com dbitos
do mesmo tributo, anexando, para tanto, autorizao expressa da pessoa jurdica B para
que ela (pessoa jurdica A) pleiteasse a repetio. A referida ao foi distribuda 4 Vara
Federal da Seo Judiciria do Estado X e foi devidamente contestada pela Unio. Ao
proferir a sentena, o juiz julgou improcedente o pedido, condenado a Autora nos nus
da sucumbncia, por entender que (i) o pedido de compensao deveria ter sido realizado
inicialmente por meio da via administrativa; (ii) apenas a pessoa jurdica B, contribuinte
de fato do imposto, possui legitimidade para pleitear a repetio de indbito do IPI, uma
vez que apenas ela suportou o encargo financeiro do tributo; e (iii) somente possvel a
repetio do indbito, sendo incabvel o pedido de compensao. Diante do exposto,
elabore, como advogado(a) da pessoa jurdica A, a medida judicial cabvel contra a
deciso publicada ontem, para a defesa dos interesses de sua cliente, abordando as
teses e os fundamentos legais que poderiam ser usados em favor do autor, ciente de que
inexiste qualquer omisso, contradio e/ou obscuridade na deciso. (Valor: 5,00 pontos)
Obs.: responda justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso.

Resposta: O examinando dever elaborar APELAO em face da sentena que julgou improcedente
o pedido autoral de compensao dos crditos tributrios. A apelao dever ser endereada ao Juzo
da causa (4 Vara Federal da Seo Judiciria do Estado X), com as razes recursais dirigidas ao
Tribunal Regional Federal, que as apreciar. O Apelante a pessoa jurdica A, que restou sucumbente,
e a Apelada a Unio. No mrito, o examinando dever afastar o argumento utilizado pelo Juzo a
quo, no sentido de que o pedido de compensao deveria ter sido inicialmente feito na via
administrativa. Isso porque a Constituio no exige que o contribuinte requeira administrativamente
a compensao como condio de acesso ao Poder Judicirio. Ao contrrio, a Constituio consagra,
no Art. 5, XXXV, a inafastabilidade do controle jurisdicional. Ademais, o examinando dever apontar
que o Art. 166, do Cdigo Tributrio Nacional, permite a restituio de tributos indiretos quando o
terceiro que suportou o encargo expressamente autorizar o contribuinte de direito a requerer a
repetio, como no caso anunciado.

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15. PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL Enunciado A sociedade empresria XYZ
Ltda., citada em execuo fiscal promovida pelo municpio para a cobrana de crdito
tributrio de ISSQN, realizou depsito integral e ops embargos execuo. Aps a
instruo probatria, sobreveio sentena de improcedncia dos embargos, contra a qual
foi interposto recurso de apelao recebido em seu regular efeito devolutivo (Art. 520, V,
do CPC). A Fazenda Municipal, aps contrarrazoar o recurso, requer o desapensamento
dos autos dos embargos. O Juzo determina o desapensamento e remete os autos dos
embargos para o Tribunal. Um ms aps, aberta vista na execuo fiscal Fazenda
Municipal, que requer a converso em renda do depsito judicial, nos termos do Art. 156,
VI, do CTN, alegando que a execuo fiscal definitiva e no provisria (Art. 587 do CPC
e Smula n 317 do STJ). O Juzo defere o pedido da Fazenda proferindo deciso
interlocutria na qual determina a converso em renda do depsito e determina a
intimao das partes para requererem o que entenderem de direito. No h, na deciso
proferida, qualquer omisso, obscuridade ou contradio. Na qualidade de advogado(a)
de XYZ Ltda., redija a pea recursal adequada a evitar que haja a imediata converso do
depsito em renda. (Valor: 5,00) Obs.: a pea deve abranger todos os fundamentos de
Direito que possam ser utilizados para dar respaldo pretenso do cliente, sendo certo
que a publicao da deciso mencionada se deu nove dias atrs.

Resposta: Deve ser elaborado AGRAVO DE INSTRUMENTO, destinado ao Tribunal de Justia, com
a qualificao da agravante, XYZ Ltda., e do agravado: Municpio (deve-se admitir, tambm, a
indicao como Agravado, do Juzo da Vara Cvel ou Vara de Fazenda Pblica, bem como a Fazenda
Pblica Municipal). O recurso deve destacar o cabimento do Agravo de Instrumento por se tratar de
processo de execuo e pela possibilidade de leso grave e de difcil reparao. Quanto ao mrito da
pretenso do recorrente, deve este destacar que tem prevalncia a regra do Art. 32, 2, da Lei n
6.830/1980 (Lei de Execues Fiscais), que, por sua vez, condiciona o levantamento do depsito
judicial ao trnsito em julgado da deciso. A pea processual ainda deve ainda pleitear a antecipao
dos efeitos da tutela, justificando a urgncia com o risco de iminente converso em renda do depsito
judicial por parte do recorrido. Deve ainda o recurso fazer meno ao fato de que esto sendo
anexadas as peas obrigatrias para a instruo do Agravo de Instrumento (ou, alternativamente, a
cpia integral dos autos judiciais a partir dos quais foi formado o instrumento).

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16. PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL Enunciado O Municpio Beta instituiu
por meio de lei complementar, publicada em 28 de dezembro de 2012, Taxa de Iluminao
Pblica (TIP). A lei complementar previa que os proprietrios de imveis em reas do
Municpio Beta, que contassem com iluminao pblica, seriam os contribuintes do
tributo. O novo tributo incidiria uma nica vez ao ano, em janeiro, alquota de 0,5%, e a
base de clculo seria o valor venal do imvel, utilizado para o clculo do Imposto sobre
a Propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU) lanado no exerccio anterior. Fulano de
Tal, proprietrio de imvel servido por iluminao pblica no Municpio Beta, recebeu em
sua residncia, no incio de janeiro de 2013, o boleto de cobrana da TIP relativo quele
exerccio (2013), no valor de 0,5% do valor venal do imvel, utilizado como base de
clculo do IPTU lanado no exerccio de 2012 tudo em conformidade com o previsto na
lei complementar municipal instituidora da TIP. O tributo no foi recolhido e Fulano de
Tal contratou advogado para ajuizar ao anulatria do dbito fiscal. A despeito dos bons
fundamentos em favor de Fulano de Tal, sua ao anulatria foi julgada improcedente. A
apelao interposta foi admitida na primeira instncia e regularmente processada, sendo
os autos encaminhados ao Tribunal de Justia aps a apresentao da resposta ao apelo
por parte da Procuradoria Municipal. No Tribunal, os autos foram distribudos ao
Desembargador Relator, que negou seguimento apelao sob o equivocado
fundamento de que o recurso era manifestamente improcedente. No h, na deciso
monocrtica do Desembargador Relator, qualquer obscuridade, contradio ou omisso
que justifique a interposio de Embargos de Declarao. Elabore a pea processual
adequada ao reexame da matria no mbito do prprio Tribunal de Justia, indicando o
prazo legal para a interposio do recurso e os fundamentos que revelam a(s)
inconstitucionalidade(s) da TIP. (Valor: 5,00) Obs.: A pea deve abranger todos os
fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo pretenso. A
simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

Resposta: O examinando dever elaborar o Agravo a que se refere o Art. 557, 1, do Cdigo de
Processo Civil (CPC). Quanto aos aspectos procedimentais, o examinando dever: (i) enderear a
petio ao Desembargador Relator da Apelao (que proferiu a deciso agora agravada); (ii) apontar
o fundamento legal que d amparo ao recurso (Agravo); (iii) indicar o prazo legal para a interposio
do Agravo. Depois de promover a descrio dos fatos que levaram necessidade de interposio do
Agravo, o examinando dever expor as razes que revelam o descabimento da exigncia fiscal (pois
isso foi expressamente demandado no enunciado da questo e mesmo necessrio para revelar o
equvoco da deciso monocrtica agravada j que esta, ao negar curso apelao, considerou que
a sentena apelada, ao manter o crdito tributrio, estava correta).
Dever o examinando, ento, alegar que: (a) a inconstitucionalidade da TIP est pacificada no STF
(Smula n 670 e/ou Smula Vinculante n 41); (b) o servio de iluminao pblica no especfico e
divisvel, pois no se pode mensurar o proveito que cada contribuinte isolado extrai do servio,
violando, assim, o Art. 145, II, da CRFB/88; (c) a taxa no pode ter base de clculo prpria de imposto
(e, no caso concreto, a base de clculo da TIP o valor venal utilizado para lanamento do prprio
IPTU), pois isso viola o Art. 145, 2, da CRFB/88; (d) a exigncia da TIP, j em janeiro de 2013, viola
o princpio da anterioridade nonagesimal (ou noventena, tambm chamada de anterioridade mitigada
e espera nonagesimal), prevista no Art. 150, III, c, da CRFB/88. Por fim, dever o examinando pedir:
(I) a retratao da deciso agravada e, com fundamento no Art. 557, 1-A, do CPC, o provimento
(pelo prprio Relator) da apelao, uma vez que a sentena apelada est em confronto com smula
do STF; (II) para a eventualidade de no ser atendido o pedido anterior, o provimento do Agravo, para
que tenha seguimento a Apelao, conforme previsto na parte final do Art. 557, 1, do CPC (sendo
desnecessrio que o examinando pea tambm o provimento da Apelao, pois isso objeto do
prprio apelo que se pretende que venha a ser reexaminado).

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