19/08/2017 Controle de constitucionalidade e os sistemas de controle

Controle de constitucionalidade e os
MAI sistemas de controle
09 Admin Nenhum comentrio Controle de constitucionalidade
O controle
de constitucionalidade pode ser definido
como o mecanismo criado pelo
legislador constituinte originrio com o
objetivo de controlar os atos normativos
quanto a sua adequao ao preceitos da
Constituio. Esse controle pressupe a
existncia de uma Constituio rgida,
cujo processo de alterao mais difcil
e solene, como no caso da Constituio
de 1988. A alterao de qualquer de
seus dispositivos deve obedecer s
regras estabelecidas no art. 60.

O controle de constitucionalidade pressupe tambm a existncia de um

escalonamento normativo, em que a Constituio est no nvel hierrquico mais alto,
conferindo validade a todos os demais atos normativos abaixo dela. Esse sistema
obedece ao princpio da supremacia da Constituio, por meio do qual, para serem
vlidas, as demais normas devem guardar compatibilidade vertical com ela. Ou seja,
eventuais incompatibilidades so resolvidas em favor da norma suprema.

Outro requisito para o controle de constitucionalidade a atribuio da competncia

para decidir sobre a constitucionalidade apenas um rgo, que varia conforme o
sistema adotado.

Sistema americano de controle de constitucionalidade

O sistema americano de controle de constitucionalidade adota a teoria da nulidade.
Conforme essa teoria, a inconstitucionalidade de um ato legislativo um vcio
congnito, do nascimento do ato. Dessa forma, absolutamente nulo e ineficaz, no
produzindo qualquer efeito. ato rrito, sem qualquer fora normativa.

A deciso que declara a norma como inconstitucional, por esse motivo, de

carter declaratrio, pois apenas reconhece a situao passada de uma lei que surgiu
invlida, em desconformidade com o paradigma de controle
constitucional (invalidao ab initio). O juiz no anula, apenas declara a
inconstitucionalidade, que preexistente. A deciso, portanto, opera efeitos ex tunc, ou
seja, retroativos ao surgimento do ato inconstitucional, vez que afeta o plano da
validade da norma.

Essa teoria, no controle de constitucionalidade, vem sendo flexibilizada diante da

insubsistncia do princpio da nulidade absoluta em determinados casos. Observa-se
uma inadequao desse princpio em relao a vrios atos praticados por anos durante
a vigncia da leis inconstitucionais e que no podem ser desfeitos. o que ocorre, por
exemplo, com a coisa julgada e com as penas j cumpridas sob o fundamento de leis
inconstitucionais.

http://direitoconstitucional.blog.br/controle-de-constitucionalidade-e-os-sistemas-de-controle/ 1/4
19/08/2017 Controle de constitucionalidade e os sistemas de controle

A necessidade da flexibilizao surgiu primeiramente em caso julgado pela Suprema

Corte americana, acerca dos efeitos da deciso que declarou inconstitucional lei penal
que admitia provas obtidas ilegalmente (Linkletter v. Walker). A Corte, para evitar srios
problemas na administrao da justia, decidiu modular os efeitos da declarao de
inconstitucionalidade para que no retroagisse de forma a invalidar
condenaes passadas, institudas com base em provas ilegais.

Sistema austraco de controle de constitucionalidade

O sistema austraco de controle de
constitucionalidade, ao contrrio do americano,
adota a teoria da anulabilidade da norma
inconstitucional. Conforme essa teoria,
defendida por juristas como o austraco Hans
Kelsen, a deciso que declara a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
de natureza constitutiva, afetando o plano da
eficcia da norma.

Dessa forma, at o pronunciamento de

inconstitucionalidade, a lei vlida e eficaz. A
deciso da Corte Constitucional, portanto, no
declara a nulidade, mas anula a lei, que
considerada ato anulvel, no nulo. Assim,
todos os efeitos j produzidos por ela so Hans Kelsen

preservados, e os efeitos da deciso, em regra,

so ex-nunc, para o futuro, no retroativos. No caso da Corte austraca,
especificamente, ela tem ainda o poder discricionrio de determinar que a anulao
opere efeitos apenas em data posterior ao pronunciamento, limitada ao mximo de um
ano.

Assim como nos sistemas que adotam a teoria da nulidade, viu-se tambm a
necessidade de se flexibilizar o controle de constitucionalidade baseado na teoria da
anulabilidade. Logo, mesmo em sistemas que seguem essa teoria, h a possibilidade
de se atribuir, a depender do caso, efeitos retroativos deciso anulatria da lei julgada
inconstitucional.

Outros sistemas internacionais de controle de

constitucionalidade
Outros sistemas internacionais de controle tambm admitem mitigaes teoria
adotada, que se fazem necessrias a depender do caso concreto.

Na Alemanha, por exemplo, a regra geral de que a lei inconstitucional nula. Porm,
os problemas decorrentes da rigidez do princpio da nulidade so resolvidos por meio
de tcnicas como a declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, e
as leis inconstitucionais ainda constitucionais, que ainda permanecem vlidas e
produzindo efeitos por um determinado perodo de tempo.

Da mesma forma, a Espanha admite a declarao de inconstitucionalidade sem

pronncia de nulidade, ou ainda com efeitos apenas futuros.

Por fim, em Portugal o sistema de controle adota a teoria da nulidade, admitindo at

mesmo, em matrias especficas, a desconstituio da coisa julgada. Porm, a teoria

http://direitoconstitucional.blog.br/controle-de-constitucionalidade-e-os-sistemas-de-controle/ 2/4
19/08/2017 Controle de constitucionalidade e os sistemas de controle

tambm mitigada pela possibilidade de modulao dos efeitos da declarao de

inconstitucionalidade.

Sistema brasileiro de controle de constitucionalidade

No Brasil, o sistema de controle de constitucionalidade, baseado no sistema
americano, segue a teoria da nulidade. A regra geral da nulidade absoluta. No
entanto, ela casuisticamente afastada pela jurisprudncia e aceita pela doutrina.

Isso porque, alm da supremacia da Constituio, outros princpios constitucionais so

considerados, como a segurana jurdica, a boa-f e o interesse social.

Logo, a ineficcia ab initio da lei inconstitucional, no sistema brasileiro, no entendida

em termos absolutos. Muitos dos efeitos dos fatos produzidos pela norma
inconstitucional no podem ser sumariamente suprimidos por deciso judicial.

A modulao de efeitos da declarao de inconstitucionalidade regulada pela Lei

9.868/99, que autoriza o Supremo Tribunal Federal, por deliberao de dois teros de
seus membros, a restringir os efeitos dessa declarao.

Exemplo dessa modulao foi deciso da Corte que determinou a reduo do nmero
de vereadores do municpio de Mira Estrela, no estado de So Paulo. Porm, por
segurana jurdica, manteve a legitimidade dos atos praticados pelos vereadores
excedentes, bem como determinou que a deciso pela inconstitucionalidade s
operasse efeitos nas prximas legislaturas.

Questo (CESPE MPU Analista): No direito brasileiro, em se tratando

de controle de constitucionalidade, em regra, aplica-se a teoria da nulidade
de forma absoluta no controle concentrado.
Resposta: Errado.
Comentrio: A teoria da nulidade, no sistema brasileiro de controle de
constitucionalidade, no aplicada de forma absoluta, mas em sua forma
mitigada, em que os efeitos da lei julgada inconstitucional, a depender do
caso, podem ser mantidos pelo Supremo Tribunal Federal.

Questo adaptada (MPE/GO Promotor de Justia): O teor do art. 27 da

Lei Federal n. 9.688/99, segundo o qual o Supremo Tribunal Federal pode
restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade, no significa
que o Legislador optou pelo abandono da teoria da nulidade da norma
inconstitucional.
Resposta: Certo.
Comentrio: A Lei no abandona o princpio da nulidade da norma
inconstitucional, apenas o mitiga. Regra geral, toda lei ou ato normativo em
desconformidade com a Constituio ainda so considerados nulos.

Questo adaptada (FUNIVERSA PC/DF Delegado de Polcia): O

sistema de controle difuso brasileiro adotou a teoria da nulidade, isto , a
declarao de inconstitucionalidade ter eficcia ex tunc, no se permitindo
a modulao dos efeitos.
Resposta: Errado.

http://direitoconstitucional.blog.br/controle-de-constitucionalidade-e-os-sistemas-de-controle/ 3/4
19/08/2017 Controle de constitucionalidade e os sistemas de controle

Comentrio: O sistema de controle de constitucionalidade brasileiro, tanto

no controle concentrado como no difuso, segue a teoria da nulidade. Ambos
tambm admitem a modulao de efeitos da deciso que declara a
inconstitucionalidade, ao contrrio do que afirma a questo.

Questo (MS CONCURSOS PC/PA Delegado de Polcia): Assinale a

alternativa correta, considerando-se os sistemas de controle de
constitucionalidade:
a) No Brasil, o controle de constitucionalidade se realiza na forma do
sistema poltico, sendo este exercido pelo Supremo Tribunal Federal.
b) Segundo o sistema norte-americano de controle de constitucionalidade, a
lei declarada inconstitucional anulvel, uma vez que a Suprema Corte se
mostra adepta da Teoria da Anulabilidade.
c) Inadmite-se no ordenamento jurdico brasileiro a modulao dos efeitos
da declarao de inconstitucionalidade, uma vez que o controle de
constitucionalidade ptrio observa a Teoria da Nulidade.
d) Somente por unanimidade de seus membros ou dos membros do
respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
e) As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes
declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e
efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal.
Resposta: Letra E.
Comentrio: Conforme o que determinada o art. 102, 2, da Constituio
de 1988. A letra A est errada pois o controle de constitucionalidade
jurdico, no poltico. A letra B est incorreta porque o sistema de controle
de constitucionalidade americano adota a teoria da nulidade, sendo nula a
lei inconstitucional. A letra C est incorreta pois a modulao de efeitos
admitida no sistema brasileiro. Finalmente, a letra D est errada porque a
pronncia de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo prescinde de
deciso unnime (ver art. 23 da Lei 9.868/99).

http://direitoconstitucional.blog.br/controle-de-constitucionalidade-e-os-sistemas-de-controle/ 4/4