PRUEBA DE REFERENCIA

Concepto:
La prueba de referencia es toda declaracin realizada por fuera del
juicio oral y es utilizada para probar o excluir uno o varios elementos
del delito, el grado de intervencin en el mismo, las circunstancias de
atenuacin o de agravacin punitivas, la naturaleza y extensin del
dao ocasionado y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate,
cuando no sea posible practicarla en juicio.

Caractersticas:
En el juicio oral nicamente se estimarn los contenidos
probatorios que se hubiesen producido e incorporado en forma
pblica, oral y ante el juez de conocimiento, con excepcin de
los eventos en que se admite la prueba anticipada y la prueba de
referencia.

No siempre es factible que los testigos comparezcan

personalmente al juicio, caso en el cual, acreditada en trminos
razonables la imposibilidad de recaudar el testimonio de la
fuente directa, por razones constitucionales vinculadas a la
realizacin de la justicia material, se confiere cierto grado de
validez al testigo de referencia, que tambin suele llamarse
testigo de odas o testigo indirecto, y es una especie del gnero
de pruebas de referencia admisibles en la legislacin.

Acreditar en modo razonable la imposibilidad de que el testigo

directo comparezca, forma parte de las exigencias legales que
 condicionan la pertinencia, el decreto y la prctica excepcional
del testimonio de referencia. Similar tipo de condicionamientos,
mutatis mutandi, se predica en general de todas las pruebas de
referencia.

El artculo 379 dice que es excepcional la admisibilidad de las

pruebas de referencia, porque la regla general es el acatamiento
del principio de inmediacin.

Las particularidades de la prueba de referencia y la dificultad

prctica de controvertir los contenidos referidos determinan que
a ese gnero de pruebas la legislacin reconozca un poder
suasorio restringido, al estipular en el artculo 381 que la
sentencia condenatoria no podr fundamentarse exclusivamente
en pruebas de referencia, consagrando as una tarifa legal
negativa, cuyo desacatamiento podra configurar un falso juicio
de conviccin.

el aporte del testigo de referencia no es suficiente por s solo

como medio de conocimiento vlido para desvirtuar la
presuncin de inocencia, pues para tal efecto es indispensable la
presencia de otros medios probatorios para verificar o confirmar
el contenido del relato indirecto.

As es que, la entidad suasoria de la prueba de referencia no

depende de s misma, sino del respaldo que le brinden las otras
pruebas, aunque sea a travs de la construccin de inferencias
indiciarias.
 la prueba de referencia tambin es vlida si se aduce para
corroborar la credibilidad de otros medios, o para impugnar esa
credibilidad; y es vlida tambin como elemento de partida de
inferencias indiciarias, segn se desprende de los artculos 437 y
440 de la Ley 906 de 2004.

Superadas las exigencias legales de pertinencia y aduccin de la

prueba de referencia, su contenido se apreciar en conjunto, con
el resto de medios de conocimiento, sin ms limitacin que la
impuesta por los parmetros de la sana crtica.

Las pruebas de referencia -el testimonio de odas o indirecto

entre ellas-, slo son pertinentes por excepcin cuando por
alguna razn acreditada en trminos razonables no se pueda
recaudar la prueba directa; y como tal, la prueba indirecta no es
vlida por s sola, ni en conjunto de pruebas indirectas, para
desvirtuar la presuncin de inocencia ms all de toda duda
razonable, sino que siempre ser necesaria la presencia de otros
medios de conocimiento.

la legislacin procesal penal colombiana otorga a la prueba de

referencia un tratamiento que en trminos generales acompasa
con los parmetros establecidos por el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, cuyas sentencias de alguna manera
informan el estado de la cuestin en el concierto de las naciones.
Jurisprudencia:

1. Artculo 437 de la Ley 906 de 2004

NOCIN. Se considera como prueba de referencia toda
declaracin realizada fuera del juicio oral y que es utilizada para
probar o excluir uno o varios elementos del delito, el grado de
intervencin en el mismo, las circunstancias de atenuacin o de
agravacin punitivas, la naturaleza y extensin del dao
irrogado, y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate,
cuando no sea posible practicarla en el juicio.

2. Artculo 440. Utilizacin de la prueba de referencia para fines

de impugnacin.
Podrn utilizarse, con fines de impugnacin de la credibilidad del
testigo o perito, las declaraciones que no constituyan prueba de
referencia inadmisible, de acuerdo con las causales previstas en el
artculo 438.

3. Artculo 441. Impugnacin de la credibilidad de la prueba de

referencia.
Podr cuestionarse la credibilidad de la prueba de referencia por
cualquier medio probatorio, en los mismos trminos que la prueba
testimonial. Lo anterior no obsta para que la prueba de referencia,
en lo pertinente, se regule en su admisibilidad y apreciacin por las
reglas generales de la prueba y en especial por las relacionadas
con el testimonio y lo documental.
4. Sentencia Fundacional 24323/2005
Magistrado Ponente: Yesid Ramrez
En el sistema penal acusatorio la admisin de la prueba de
referencia es excepcional, limitndose su incorporacin como
prueba en los casos expresamente sealados por la ley

5. Sentencia 24468/2006
Magistrado Ponente: Edgar Lombana

6. Sentencia 19561/2006
Magistrado Ponente: Yesid Ramrez

7. Sentencia 23960/2006
Magistrado Ponente: Sigifredo Espinosa

8. Sentencia 25920/2007
Magistrado Ponente: Javier Zapata

9. Sentencia 28432/2007
Magistrado Ponente: Mara Gonzlez

10. Sentencia 27477/2008

Magistrado Ponente: Augusto Ibez

11. Sentencia 29416/2008

Magistrado Ponente: Yesid Ramrez
12. Sentencia 24920/2008
Magistrado Ponente: Jos Lenidas

13. 29609/2008
Magistrado Ponente: Julio Socha

14. Sentencia 30598/2009

Magistrado Ponente: Mara Gonzlez

15. Sentencia 36023/2011

Magistrado Ponente: Fernando Castro
16. Sentencia 38512/2012
Magistrado Ponente: Gustavo Malo

17. Sentencia 40702/2013

Magistrado Ponente: Mara Gonzlez

18. Sentencia 34131/2014

Magistrado Ponente: Jos Lenidas Bustos

19. Sentencia SP880-2017

Radicacin 42656 30 de Enero de 2017
Delito: homicidio agravado, secuestro simple agravado, acceso
carnal violento y hurto calificado
Magistrado Ponente: Eugenio Fernndez Carlier
Resuelve: Casar la sentencia de 6 de septiembre de 2013 emitida
por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pereira que conden
a Miguel ngel Mrquez Velsquez como coautor del concurso de
delitos de homicidio agravado, secuestro simple agravado, acceso
carnal violento y hurto calificado.

20. SP3332-2016
Radicacin: 43866 16 de Marzo de 2016
Delito: Acceso carnal abusivo con menor de catorce aos
Magistrado Ponente: Patricia Salazar Cuellar

21. CASACIN 38773

Corte suprema de justicia sala de casacin penal
Magistrada Ponente: Mara Del Rosario Gonzlez Muoz
Aprobado acta N 060
RESUELVE:
Primero. CASAR la sentencia impugnada.

Segundo. ABSOLVER a Wlter Enrique Roberto de los delitos de

homicidio agravado y porte ilegal de armas de fuego.

Tercero. ABSTENERSE de ordenar la libertad inmediata del antes

mencionado, como quiera que se encuentra detenido por cuenta de
otro proceso en el centro carcelario La Picota, establecimiento al
cual se informar, por secretara de la Sala, que por razn de la
presente actuacin no registra requerimiento alguno.

Cuarto. COMUNICAR a las autoridades respectivas lo pertinente,

con el fin de cancelar las anotaciones que le gener al procesado la
iniciacin de este proceso.

22. Corte Suprema de Justicia en sentencia 29609 de 2008

La expresin eventos similares, indica que debe tratarse de
situaciones parecidas a las previstas en las excepciones tasadas,
bien por su naturaleza o porque participan de las particularidades
que le son comunes, como lo es, por ejemplo, que se trate de casos
en los que el declarante no se halle disponible como testigo, y que
la indisponibilidad obedezca a situaciones especiales de fuerza
mayor, que no puedan ser racionalmente superadas, como podra
 ser la desaparicin voluntaria del declarante o su imposibilidad de
localizacin, inclusive se ha dicho que a un testigo que se
encuentre amenazado no se le puede exigir su comparecencia en
el proceso.

TESTIGO DE ACREDITACIN

Concepto:

El testigo de acreditacin en rgimen procesal penal no conoce los

hechos, solo ha de cumplir el rol de introducir documentos, objetos u
otros elementos que se pretendan aducir en una actuacin penal. A
esa figura se alude en el Artculo 337 numeral 5 letra d) del CPP de
2004.

Se debe indicar que el legislador estableci la necesidad de incorporar

los documentos a travs de un testigo de acreditacin, cuando seala
como requisito en el contenido del escrito de acusacin los
documentos, objetos u otros elementos que quieran aducirse, junto
con los respectivos testigos de acreditacin. (Ley 906 de 2004, art.
337). Es evidente que el requerimiento del testigo de acreditacin por
parte del legislador, como el medio de introduccin del documento u
elemento en el juicio oral, tiene por objeto garantizar que el elemento
material probatorio que se aduce por cualquiera de las partes sea el
mismo que se recolect o que su contenido sea autntico, de ah que
necesariamente el testigo de acreditacin tiene dos roles diferentes
segn sea la pretensin de la parte que aduce el documento.

En este sentido la Corte Suprema de Justicia ha dicho:

El primero de ellos, cuando se trata de garantizar el principio de
mismidad o de mismidad, necesariamente obedece a la persona que
recaud y embal el documento, pues de lo que se trata es que se
acredite ante el juez de conocimiento que se trata indudablemente del
mismo que fue sometido a cadena de custodia. Y el segundo, un papel
de fedatario sobre la creacin y el contenido del documento en s, que
slo puede ser asumido por quien particip de manera directa en ese
acto creador, pues lo que se discutira en tal caso es la autenticidad
del documento y no la mismidad.

Advirtase que la misma naturaleza del documento pblico, descrita

por la Corte Suprema de Justicia al indicar que un documento pblico
suscrito por funcionario oficial en su alcance probatorio hace fe de su
otorgamiento, fecha y contenido, respecto de la existencia,
modificacin o extincin de intereses jurdicos que con el mismo se
busca acreditar, es la que permite arribar a dicha consideracin..
(Corte Suprema de Justicia de Colombia, Sent. 9785, 1995).

Caractersticas:

A quien le atae aducir documentos, objetos u otros elementos,

a travs de testigos de acreditacin es a los fiscales delegados
porque son ellos a los que les incumbe redactar el escrito de
acusacin y formular la acusacin en la audiencia
correspondiente.

Si la defensa tcnica, pretende introducir documentos, objetos u

otros elementos, igualmente, aunque no exista norma procesal
 que expresa e inequvocamente lo regle, debe hacerlo por
conducto de testigos de acreditacin. Este puede ser cualquier
persona, no necesariamente, alguno de los denominados
investigadores privados, esto es, personas que alcanzaron
alguna formacin tcnica de ese oficio o rol.

En la prctica judicial se pretenda solo permitir la introduccin

de documentos, objetos u otros elementos, por el lado de la
defensa, a travs de los denominados investigadores privados,
es decir, personas que acreditaran un curso o formacin como
investigadores privados. Ese era una posicin de distorsin del
sistema.

El testigo de acreditacin, pues, en tratndose de la defensa

tcnica, ser la persona que concurre al juicio pblico en la
condicin de declarante, con la finalidad de presentar, ingresar,
autenticar o acreditar un elemento material probatorio, un
objeto o documento, labor que en criterio de la Sala tambin
puede ser cumplida por persona diferente al investigador, como
la vctima, el acusado o cualquiera otra que haya obtenido o
recibido el elemento material probatorio. (AP4516-2016, E.
Carlier F.).

En trminos comprensibles, el testigo de acreditacin es testigo

de incorporacin de documentos en el juicio para declarar sobre
dnde y cmo lo obtuvo, quin lo suscribe, si es original o copia
y los datos generales relativos a su contenido, a fin de acreditar
 aspectos que permitan determinar su autenticidad y pertinencia
(AP1644-2014, F. Castro C.).

Jurisprudencia:

1. Ley 906 de 2004, art. 337

2. Corte Suprema de Justicia de Colombia, Sent. 9785, 1995
3. Ley 906 de 2004, art. 277
4. Ley 906 de 2004, art. 425
5. Corte Suprema de Justicia de Colombia, Sent. 5664, 2000
6. CSJ SP, 21 oct. 2009, rad. 31001
La Sala nuevamente consider que la introduccin de los
documentos al juicio oral debe hacerse a travs de un testigo de
acreditacin.

Es as como tras citar el literal d) del numeral 5. Del artculo 337

de la Ley 906 de 2004, conforme al cual con el escrito de
acusacin se presentar un documento anexo que deber
contener, entre otros, los documentos, objetos u otros
elementos que quieran aducirse, junto con los respectivos
testigos de acreditacin, concluy: Salta a la vista, pues, la
obligacin de introducir al juicio los medios de conocimiento
distintos a entrevistas o declaraciones juradas, a travs de
testigos de acreditacin.

De lo contrario, en el literal g) transcrito se habra impuesto igual

condicin a la prevista en el d), donde s resulta necesaria pues
 respecto de los elementos materiales all relacionados es
indispensable la refrendacin de su procedencia.

7. CSJ SP, 19 oct. 2011, rad. 36844

Es que, la introduccin de los documentos, objetos u otros
elementos al juicio moral se cumple a travs de un testigo de
acreditacin, quien se encargar de corroborar que el elemento,
objeto o documento es lo que la parte dijo que era y no otra
cosa

8. CSJ SP, 24 jul. 2012, rad. 38187

El documento podr ser ingresado por uno de los investigadores
que participaron en el caso o por el investigador que recolect o
recibi el elemento material probatorio o evidencia fsica.

9. CSJ AP1644-2014
10. SP13709-2014
11. AP5233- 2014
12. SP1850-2014
13. AP7666-2014
14. AP767-2015
15. AP1092-2015
16. AP3967- 2015
17. AP444-2015
18. AP3426-2016
19. SP14339-2016
 20. SP4129-2016.

la nica va idnea para introducir documentos a la audiencia del

juicio oral es a travs de un testigo de acreditacin, para que as
adquieran la condicin de prueba (artculos 16, 377 de la Ley 906 de
2004), como se infiere del artculo 337, numeral 5, ibdem, que prev:
El descubrimiento de las pruebas. Para este efecto se presentar
documento anexo que deber contener: () d) Los documentos,
objetos u otros elementos que quieran aducirse, junto con los
respectivos testigos de acreditacin [].

DERECHO COMPARADO

CONCEPTO CARACTERSTICAS JURISPRUDENCIA

Declaracin Con excepcin 1. Artculo 437 de la

realizada de los eventos Ley 906 de 2004

2. Artculo 440.
por fuera del en que se
Utilizacin de la prueba
juicio oral y admite la de referencia para fines
es utilizada prueba de impugnacin.
para probar anticipada y la 3. Artculo 441.
PRUEBA DE
o excluir uno prueba de Impugnacin de la
REFERENCIA
credibilidad de la prueba
o varios referencia.
de referencia.
elementos por razones
4. Sentencia
del delito, el constitucionale Fundacional 24323/2005
grado de s vinculadas a 5. Sentencia
intervencin la realizacin 24468/2006
6. Sentencia
en el mismo de la justicia 19561/2006
material, se 7. Sentencia
23960/2006
confiere cierto
8. Sentencia
grado de
25920/2007
validez al 9. Sentencia
testigo de 28432/2007
referencia 10. Sentencia
27477/2008
El decreto y la
prctica 11. Sentencia
excepcional 29416/2008
del testimonio 12. Sentencia
de referencia.
24920/2008
Similar tipo de
condicionamie 13. 29609/2008
ntos, mutatis 14. Sentencia
mutandi, se 30598/2009
predica en
15. Sentencia
general de
todas las 36023/2011
pruebas de 16. Sentencia
referencia. 38512/2012
El artculo 379
17. Sentencia
dice que es 40702/2013
excepcional la 18. Sentencia
admisibilidad 34131/2014

de las pruebas 19. Sentencia

SP880-2017
de referencia,
20. SP3332-2016
porque la regla
21. CASACIN
general es el 38773
acatamiento
del principio de
inmediacin.
la sentencia
 condenatoria
no podr
fundamentarse
exclusivament
e en pruebas
de referencia.
el aporte del
testigo de
referencia no
es suficiente
por s solo
como medio
de
conocimiento
vlido para
desvirtuar la
presuncin de
inocencia.
Tambin es
vlida si se
aduce para
corroborar la
credibilidad de
otros medios,
o para
impugnar esa
credibilidad; y
es vlida
 tambin como
elemento de
partida de
inferencias
indiciarias,
segn se
desprende de
los artculos
437 y 440 de
la Ley 906 de
2004.
Las pruebas
de referencia -
el testimonio
de odas o
indirecto entre
ellas-, slo son
pertinentes por
excepcin
cuando por
alguna razn
acreditada en
trminos
razonables no
se pueda
recaudar la
prueba directa
la legislacin
 procesal penal
colombiana
otorga a la
prueba de
referencia un
tratamiento
que en
trminos
generales
acompasa con
los parmetros
establecidos
por el Tribunal
Europeo de
Derechos
Humanos,
cuyas
sentencias de
alguna manera
informan el
estado de la
cuestin en el
concierto de
las naciones
El testigo de A quien le 1. Ley 906 de 2004,

TESTIGO DE acreditacin, atae aducir art. 337

2. Corte Suprema
ACREDITACIN pues, en documentos, objetos
de Justicia de Colombia,
tratndose u otros elementos, a
Sent. 9785, 1995
de la travs de testigos de 3. Ley 906 de 2004,

defensa acreditacin es a los art. 277

4. Ley 906 de 2004,
tcnica, ser fiscales delegados
art. 425
la persona porque son ellos a
5. Corte Suprema
que los que les incumbe de Justicia de Colombia,
concurre al redactar el escrito de Sent. 5664, 2000
juicio acusacin y formular 6. CSJ SP, 21 oct.
2009, rad. 31001
pblico en la la acusacin en la
1. CSJ SP, 19 oct.
condicin de audiencia
2011, rad. 36844
declarante, correspondiente. 2. CSJ SP, 24 jul.
con la 2012, rad. 38187
finalidad de Si la defensa 3. CSJ AP1644-

presentar, tcnica, pretende 2014

4. SP13709-2014
ingresar, introducir
5. AP5233- 2014
autenticar o documentos, objetos
6. SP1850-2014
acreditar u otros elementos, 7. AP7666-2014
un elemento igualmente, aunque 8. AP767-2015

material no exista norma 9. AP1092-2015

10. AP3967- 2015
probatorio, procesal que
11. AP444-2015
un objeto o expresa e
12. AP3426-2016
documento, inequvocamente lo 13. SP14339-2016
labor que regle, debe hacerlo 14. SP4129-2016.
en criterio por conducto de
de la Sala testigos de
tambin acreditacin. Este
puede ser puede ser cualquier
cumplida persona, no
por persona necesariamente,
diferente al alguno de los
investigador, denominados
como la investigadores
vctima, el privados, esto es,
acusado o personas que
cualquiera alcanzaron alguna
otra que formacin tcnica de
haya ese oficio o rol.
obtenido o
recibido el En la prctica
elemento judicial se pretenda
material solo permitir la
probatorio. introduccin de
(AP4516- documentos, objetos
2016, E. u otros elementos,
Carlier F.). por el lado de la
defensa, a travs de
los denominados
investigadores
privados, es decir,
personas que
acreditaran un curso
o formacin como
investigadores
privados. Ese era
una posicin de
distorsin del
sistema.
 En trminos
comprensibles, el
testigo de
acreditacin es
testigo de
incorporacin de
documentos en el
juicio para declarar
sobre dnde y cmo
lo obtuvo, quin lo
suscribe, si es
original o copia y los
datos generales
relativos a su
contenido, a fin de
acreditar aspectos
que permitan
determinar su
autenticidad y
pertinencia
(AP1644-2014, F.
Castro C.).