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EL DERECHO ADMINISTRATIVO

En un sentido amplsimo, se denomina Administracin Pblica a todo ese conjunto coordinado y


sistematizado de actividad desplegada para satisfacer esos cometidos concretos de inters
generales, mediante rganos creados para su ejecucin. En un sentido estricto, este surge como
consecuencia de una serie de factores histricos determinantes que se sitan en el siglo pasado,
que tienen su fuente en la Revolucin Francesa, por la influencia que sta tuvo en los sistemas
polticos y jurdicos de diversos pases, especialmente de occidente. Hay un largo proceso en el
que se elabora la idea del estado de Derecho, que culmina, especialmente en la Constitucion de
los EE.UU y la ya citada Revolucin Francesa. En una simple sntesis se peude concretar esta idea
diciendo que se produce una despersonalizacin del poder poltico y consecuentemente de la
funcin administrativa, de manera que ambas no se identifica ni se concrrtan a travs del
monarca, sino que se depositan en rganos abstractos que surgen de normas jurdicas
fundamentales que son sancionadas por los ciudadanos reunidos en el cuerpo poltico. La idea del
Estado de Derecho responde a la base del orden poltico constitucional, que aprte del principio de
la primaca del individuo frente al Estado y la afirmacin de unos derechos naturales e
imprescriptibles del hombre y sus consiguientes garantas

Contenido general del Derecho Administrativo

1. Principio de Legalidad. Este principio consiste precisamente en la sumisin de toda la


actividad del aparato estatal al derecho, a la ley.
2. Principio de discrecionalidad. La idea inicial fue, pues, que la ADminsitracin para el
desempeo de sus fines necesita gozar de un amplio margen de liberad de accin. Este
postulado denominado de la discrecionalidad, significaque la Administracin, en razn del
cumplimiento de sus cometidos esenciales, posee determiandas potestades propias y
exclusivas que se ejercen dentro de la oportunidad y conveniencia necesarias para el
cumplimiento de su actividad.
3. Principio de razonabilidad. El Derecho Admnistrativo, como conjunto de normas que
regulan el ejercicio de la funcin adminsitrativa y su organizacin, no solmaent eimporta
lmites para el accionar de la ADminsitracin, sino que improta una serie de garantas de
que ese accionar no lesionar la libertad de los ciudadanos. En ese contexto, ser
razonable aquella actividad desplegada por la administracin que permita lograr los fines
perseguidos con el menos sacrificio o menoscabo del mbito de libertad de los
ciudadanos.
4. Principio de exorbitancia. En tanto se le encomienda a la AP la gestin y satisfaccin de
intereses y necesidad generales, se le otorgan potestades acordes a ellos, y por lo tanto
exceden a las potestades reconocidas en el mbito del derecho comn que regula los
intereses particulares. El orden jurdico coloca a la AP en una situacin jurdica de
superioridad, privilegiando el inters general por sobre el inters individual.
5. Principio de contralor jurisdiccional. El concepto de jurisdiccin puede hacer referencia a
la funcin u ejercen tanto los tribunales jurisdiccionales como los adminsitrativos. Esto a
su vez nos marca dos sistemas: los de doble jurisdiccin, que son aqullos en los cuales el
control de la funcin lo despliega la propia administracin y en ltima instancia el poder
judicial, y los de nica jurisdiccin, donde el control se agotan en la Administracin.

Funcin administrativa como objeto de regulacin por el Derecho Administrativo.

En una primera aproximacin se peude determinar a la funcin adminsitrativa como la actividad


de la AP. Esta posibilidad es la secuela de la idea imperante en Francia de identificar a la AP y su
consecuente actividad con el Poder Ejecutivo. Esta idea es diferente a la que se elabora en
Alemania, en donde se hace hincapi en la unicidad del poder, pero con diversidad de funciones y
con rganos titulares de esas funciones, de manera tal que la personalidad del Estado es una sola,
pero con sistintos rganos que tienen a cargos distintas funciones.en resumen, la AP como sujeto
no se corresponde exactamente con la AP como actividad. Hay que tratar de adoptar un criterio
material o sustancial, es decir hay que describir la funcin adminsitrativa atendiendo al contenido,
a la materia, a la sustancia, y en tal sentido se peude decir qe la funcin adminsitrativa es la
funcin o actividad funcional del Estado que tiene por objeto la realizacin en forma directa de los
cometidos estatales, mediante actos de efectos subjetivos, conforme al orden jurdico y sometida
al control jurisdiccional.

Criterio de diferenciacin con otras funciones estatales-

La alocucin AP se utiliza en un sentido amplpio para identificar al conjunto de todos los rganos
que componen el aparato estatal, includos los rgaos que se identifican como Poder Legislativo,
Poder Judicial y el Poder Ejecutivo, y los rganos que se reocnocen como extra poder. En un
sentido restringido es comprensivo de los rganos de la organizacin centralizada y
descentralizada del Poder Ejectuvo.

1. Un criterio es el elaborado por va de exclusin, determinando que todo lo qe en la


actividad del Estado no es legislacin, ni jurisdiccin es funcin administrativa. Se aprte del
supuesto que EScisten en el Estado spolo tres modos de actuar que se canalizan por tres
funciones y, que la funcin administrativa es una de ella, siendo abarcativa de todo
aquellos que no sea legislar o juzgar.
2. Los criterios descriptivos, utilizan como mtodo de anlsisi el comparativo por analoga, y
se aprte del cotejo de las caractersticas del objeto analizado con las del mundo fsico o
biolgico. Una de estas caracterizaciones encierra la determinacin de la funcin
administrativa como oposicin a la nacin de constitucin y se seala que esta lima es,
en referencia al Estado, su estructura, su voluntad, su momento esttico, dndonos una
idea abstracta del orden poltico, mientras que la funcin administrativa es el obrar del
Estado, la voluntad del mismo actuada teniendo en cuenta la vida real, su momento
dinmicom en definitiva la Constitucin en accin.
3. Dentro del mismo criterio que pretende definir y distinguir las funciones del Estado
utilizando el mtodo comparativo por analoga hay quienes toman el mundo anatmico a
la voluntad, al pensamiento y al actuar del hombre y concluyen en que, mediante la
legislacin se otorga carcter imperativo a una mxima jurdica enunciado un principio
abstacto, general y objetivo, es decir se genera una ley, mediante la jurisdiccin tambin
se da carcter imperativo pero a un estado de cosas concreto, particular y sobjetivo, es
decir se genera una sentencia, de manera que la legislacin ser la expresin abstracta de
la voluntad del Estado.
4. La comparacin con el mundo fsico y tomando de l, el tiempo y el espacio, ha llevado a
la conclusin de que la legislacin se limita a regular la conducta de los itnegrantes de la
sociedad, fijando pautas de condutas, de cmo debe ser ella. Es una actividad que se lleva
a cabo teniendo en cuenta el futuro. En el mbito del accionar del Estado, la funcin
legislativa determinar los intereses que dbeen ser atendidos dispiniendo qu rganos del
Estado deben intervenir, las condiciones, los lmites, incluso el rgimen de prioridades de
esa intervencin, pero no los atiende directamente. La funcin jurisdiccional slo se
ocupar de que la lefislacin sea observada y se imponga en el caso particular y concreto
en que se contraponen intereses controvertidos suscitados por partes legtimas. En
cambio la activiad que espliega el Estado cuando ejerce la funcin administrativa, en la
medida que tiende a la satisfaccin permanente de los intereses generales, acta en
relacin al presente y en forma inmediata.

La definicin que se logre ser entonces teniendo en cuenta lo sustancia o material de la actividad,
y no la forma que adopte o el rgano o estructura de la que emane la actividad, que es lo que se
denomina criterio formal u orgnico. As, pdoemos dar la definicin desde un punto de vista
material o sustancial de la funcin administrativa como la actividad funcional del Estado que tiene
por objeto la realizacin en forma directa de los cometidos estatales mediante actos de efecto
subjetivo, conforme al orden jurdico y sujeta al contralor jurisdiccional. Por una parte se la fine
como una actividad de entre otras del Estado, es decir se particulariza una funcin dentro de la
unidad e integridad de aqul. Se feterina tambin el objeto concretndolo a la realizacin directa
de los cometidos estatales, y a la vez se caracteriza el medio, que son los actos de efectos
subjetivos. Estos actos de caracterizan porque no son abstractos ni generales, sino concretos y en
realizacin a alguien en especia. Por ltimo, la nota que supone el Estado de Derecho: es una
actividad sometida al derecho y al control jurisdiccional. Se diferencia de la funcin legislativa en
que sta primero establecido los cometidos estatales, se expresa por actos de efectos generales,
de contenido abstracto e impersonal: se trata de normas jurdicas objetivas, que comnmente
denominamos leyes. Se diferencia de la funcin jurisdiccional en que sta consiste en la
recomposicin de los intereses contrapuestos para reponer en el caso concreto y en realcin a las
partes intervinientes, el orden jurdico violado. En el orden funcional administrativo tambin
existe un istema de controles, intrarganico e interorgnico, que a su vez est sometido al control
juridiccional, es decir, al control por parte de los jueves, lo que importa establecer la ltima ratio
en el sistema de controles.

El Poder Ejecutivo y la funcin administrativa y el concepto de derecho administrativo.

La elaboracin del derecho administrativo est ntimamente vinculado con el adveniemiento del
Estado de Derecho y con l mediante la trada de funciones en que se divive el ejercicio del poder.
Esto que hoy llamamos AP realiza una actividad configuradora del orden social. No eslo la
protectora de un ordene stablecido, sino que cumple una labor de prestacin se servicio, de
control y regulacin de las actividades de todo orden, aun cuando se matengan al marden de su
inclusin dentro del sector pblico. Por lo tanto, se puede ensayar un concepto de lo que se
entiende por derecho administrativo: rama de la ciencia del derecho pblico interno que estudia
los principios ynormas que regulan la organizacin y el ejercicio de la funcin administrativa y su
consiguiente control judicial. Como parte del orden jurdico postiivo pertenece al derecho pblico
interno, es decir que su regulacin y vigencia corresponde al mbito territorioral propio de cada
Estado y no comprende organizaciones internacionales que caen bajo el mbito del derecho
internacional pblico. Se integra por un conjunto sistematizado de principios y normas que
regulan la creacin y el desarrollo de la funcin administrativa que implica disciplinar las realciones
jurdico-pblicas con los administrados y en su propia estructura organizativa.

Fuentes del Derecho Administrativo.

1. La ley. Por una aprte se trata de la prescripcin de conducta impuesta imperativamente


por el Estado en ejercicio de la funcin legislativa, y por otra es parte de un todo que
forma una escala jerrquica que exige, para su validez, una correlacin entre las gradas
inferiores y las superiores, hasta llegar en su orden, a la que regula el caso particular y
concreto. As vemos que la ley de mayor importancia ser la ley fundamental: la CN, que
es la que organiza de un modo particular una forma singular de Estado. A nivel provincial,
y dentro de la supremaca y adecuacin dispuesta por los arts. 31 y 5 de la CN, al conservar
las provincias todo el poder no delegado por la CN, y en dispuesto por el art. 122 se dan
sus propias instituciones locales y se rigen por ellas, el orden constitucional que cada
provincia se d, ser fuente de legalidad administrativa. Tanto el nivel provincial como el
municipal, la fuente legal constitucional generar a su vez un segundo nivel de normas
legales que tambin ser fuente del derecho administrativo local.
2. El reglamento. Es otra fuente del AD, porque se trata tambin de una prescripcin de
conducta, general y abstracta, de cumplimiento obligatorio, es decir con vocacin de
sancin, impuesta por el Estado, pero en ejercicio de la funcin administrativa. Tambin se
lo conoce con el nombre de decreto. Los tipos de reglamentos son: de ejecucin,
delegado o de integracin, de necesidad y urgencia, autnomos.
Reglamento de ejecucin. La CN expresamente reconoce esta potestad normativa al P. se
le reconoce al Presidente y al jefe de Gabinete la facultad de dictar reglamentos que sean
necesarios para ejercer las facultades que les atribuye la propia CN. Cuando hace
referencia al Presidente de la Nacin, la facultad est referida a las normas que sean
necesarias para poner en ejecucin las leyes del pas, con obligacin de no alterar su
espritu.
Reglamentos delegados o de integracin. La delegacin normativa no est permitida
sino excepcionalmente. Se trata ms de una integracin o complementacin de la ley.
a. En materia de administracin.
b. En materia de emergencia.
Reglamentos de necesidad y urgencia. Los reglamentos o decretos de necesidad y
urgencia son aquellas normas jurdicas que, correspondiendo al rea y el procedimiento
previstos por la CN para las leyes, las razones extraordinarias hacen impostergable o
imperioso su dictado, de manera que se justifique que no sea por medio del rgano y
procedimiento comunes. La situacin o la necesidad a satisfacer impiden que sea el
Congreso el que dicte la norma observando los trmites y procedimientos comunes
previstos para la sancin de las leyes.

Concepto jurdico indeterminado. Cuando se habla de circunstancias excepcionales, de urgente


necesidad, dao imprevisible, dao pblico irreparable, incluso cuando se habla de Estado de
necesiad como sustento fctico para el ejercicio de la potestad legislstiva por parte del PE, nos
encontramos ante un concepto jurdico intedetermiado, y por lo tanto controlable. Se entiende
por concepto jurdico indeterminado a aquella conducta que la norma prev de manera imprecisa,
imprecisin que no se contina en el caso concreto, de manera que cuando la condcuta acece se
fijan los lmites y sobre ellos se realiza el control. La precisin jurdica se produce enn tanto no hay
ms que una posibilidad lega,, no ms que una solucin justa para el caso, mientras que en la zona
de la conducta discrecional la ley prev varias posibilidades de soluciones igualmente justas,
legtimas o legales. De esto se deduce que el PE decide discrecionalmente en cuanto resuelve si
echa mano o no al ejercicio excepcional de la potestad normativa para darle solucin a una
cuestin; pero puesta en prctica, el ejercicio en s es controlable formal y sustancialmente.

El control. A partir de que la actividad deiscrecional no es posible de contro, en el caso del


ejercicio de la potestad normativa por parte del PE, la accin se circunscribe a la posibilidad de
elegir ejercerla o no ante las circunstancias fcticas que se extraen de la idea de estado
denecesidad. Este control verificar si el ejercicio dela potestad es correcto tnto cuanto a la forma
como en cuanto al fondo.

Control adjetivo. Mediante el controla adjetivo se verificar si se han observado las formas
previstas por el orden jurdico para el ejercicio dela potestad normatva. La primera accin
de control ser verificar si el rgano que dict el reglamento tiene competencia para ello.
Despus se verificar si se da el presupuesto de hecho que determina y legitima el
ejercicio de la potestad.
Tambin deber efectuarse un control de razonabilidad. Este control consiste en verificar
si hay adecuacin entre la respuesta normativa y la situacin de necesidad, lo que
permitir determinar si hay o no promocin entre la solucin buscada y la circunstancias
de necesidad. Los rganos encargados de efectuar el control sern primero el titular de la
funcin, es decir el PL, y segundo el OJ como titular de la funcin que controla en cada
caso concreto el cumplimiento de la ley.
El control sustativo. Mediante el control sustantivo se verificar si se han respetado las
materias en relacin a las cuales el ejercicio de la potestad est habilitada. En otro sentido,
habr que ver si mediante el ejercicio de ella no se invaden zonas o materias que se
encuentan vedadas

Decretos de necesidad y urgencia en la CN. La reforma constitucional incrpor a los decretos de


necesidad a travs de los artculos 99 inciso 3 y 100 inciso 12. En lo que hace al proceso adjetivo la
CN dispone que: 1) el PE debe quedar legitimado por circunstancias excepcionales que por razones
de necesidad y urgencia hagan imposible seguir el camino e los trmites ordinarios previstos por la
CN para la produccin de las leyes; 2) la decisin deber ser tomada en acuerdo general de
ministros, debiendo cada uno de stos refrendarlos conjuntamente con el jefe de gabinete; 3) el
jefe de gabinete, personalmente y dentro de los 10 das deber someter la medida a consideracin
de la Comisin Bicameral Permanente; 4) la comisin elevar su despacho en un plazo de 10 das
al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento; 5) las Cmaras debern considerar el
despacho de inmediato.

Decretos de necesidad y urgencia en la Constitucin de la Provicnia. De acuerdo a lo dispuesto


por el art. 115 de la Costitucin de la Provincia, el constituyente provincial ha previsto un trmite
especial para las cuestiones que merezcan ser tratadas de ugencia, con lo que queda excluido casi
absolutamente la posibilidad de que el PE provincial pueda arrogarse la potestad normativa por
razones de urgencia. De todas maneras de acuerdo a la teora general que se ha elaborado
alrededor de los derechos de necesidad y urgencia, quedara solamente la poisiblidad del dictado
de ellos en aquellos casos en que el Estado de emergencia adqueire una significacin e
importancia tal que habilita el denominado derecho de emergencia extraconstitucional, lo que por
su propia naturaleza es excepcionalsimo y de interpretacin restringidsima.

Reglamentos autnomos, independientes o de servicio. Estos reglamentos son los que dicta la
Administracin para el funcionamiento interno, sin subordinacin a ninguna ley formal, en razn
de ejercer la jefatura de la administracin general. No dependen e ley alguna y se dictan para
regular el servicio administrativo.

3. La jurisprudencia.se trata de la interpretacin coincidente del Derecho que hacen los


Tribunales y que se reitera en las sentencias o fallos de stos.
4. La costumbre. La costumbre slo ser posible como pauta nroamtiva de la ADminsitracin
cuando as lo disponga la ley.
5. La Doctrina. La doctrina administrativa, o sea el conjunto de opiniones relevantes de los
juristas, no es fuente inmediata del derecho, en tanto que no obliga directamente a la
Administracin, no integrando entonces el bloque de legalidad al que debe someterse la
actividad administrativa. Pero s es fuente medaita, en tanto que los juristas no crean
normas, s gneran opiniones que sirven para la comprensin y determinacin de la norma
jurdico-administrativa.

SUJETOS DE LA ADMINISTRACIN PBLICA. Estructura y organizacin.

El fin del Estado es el bien comn, que por definicin es pblico, de manera que la organizacin
que se subjetiva en el sustantivo Administracin se encuentra calificada por aqul, deviniendo as
en AP. La calificacin pblica que se deriva de la calidad pblica del fin del Estado, en principio se
extiende a sus elementos, por lo que las funciones sern pblicas, los medios pblicos, los agentes
pblicos. Hay en la idea de organizacin un concepto de totalidad, es decir un todo compuesto por
partes, las que se individualizan en los rganos. El rgano es parte de la organizacin que se
identifica con la parcialidad del inters pblico a tutelar. La tutela de un inters pblico importa el
fin pblico, que es el que sustenta, da razn de existir y lmite a la organizacin. Para lograr su
cometido el ordenamiento general define la materia, es decir el campo de accin; la habilitacin
para actuar o atribuciones correspondientes y adems las potestades necesarias. Primeramente se
lo explic por la analoga con el mandato, entiendiedo que el agente no era sino un mandatario
del mandante administracin pblica, explicacin que no resiste al anlisis porque si la AP puede
otorgar el mandato puede actuar por s.. ante esta insuficiencia se intent la explicacin analgica
de la representacin, enteindiendo que la AP ostentaba una incpacidad que requera de alguien
que actuara por ella completanto su entidad.